企業(yè)戰(zhàn)略-公司增資法律問題辨析

1、.：.； 文檔資源 內容摘要：有關公司增資，存在著諸多爭論。立法上的增資條件過嚴而現實上的增資行為太易是當前比較突出的問題，這應該是立法者思索的一個方面。另外，增資時的稅務問題，包括內資企業(yè)與合資公司增資，也存在有待明確的地方。關鍵詞：增資 公司法 稅務 增資條件的設置 傳統大陸法系國家的公司法對公司增減資本的條件及程序都有嚴厲的規(guī)定，以表達法定資本制對“資本維持及“資本不變原那么的要求。但近幾十年來，不少大陸法系國家都相繼修正了其公司資本制度以順應新的經濟開展現實的需求。但我國、的有關規(guī)定卻還是固守大陸法系國家傳統公司資本制度的內容。而沒有表達和順該當今國際社會對公司資本制度的改革潮流。在公

2、司增資方面的集中表現是，立法上的增資條件過嚴而現實上的增資行為太易。 在增資問題上，無論是將公司內部公積金轉增股本，還是對外發(fā)行新股，因其本質上是在加強公司的經濟實力，無論對公司本身還是對其債務人都是極為有利的，故各國有關立法對此所規(guī)定的條件相當寬松，*也較少。我國不允許授權發(fā)行資本，也未能對公積金轉增股本的詳細條件作一規(guī)定，所以添加資本的途徑，主要表達在我國第條有關公司發(fā)行新股的條件規(guī)定中。 時間條件 根據我國第條的規(guī)定，假設以發(fā)行新股的方式來添加資本的話，公司首先必需滿足的一個本質性的法定條件，即時間條件。而這一時間條件，我國從三個方面做了詳細*，這就是：1必需在前一次發(fā)行的股份募足1年以

3、后；2必需在公司延續(xù)3年盈利且可向股東支付股利后假設雖然延續(xù)3年盈利，卻不能延續(xù)3年向股東支付股利能否可發(fā)行新股，法不明確；3必需在公司財務會計文件延續(xù)3年無虛偽記載以后。根據這一時間條件，公司至少在第三年后才有能夠經過發(fā)行新股的方式來添加資本。假設公司在第三年發(fā)生虧損或者第三年的財務會計文件有虛偽記載，那么意味著該公司至少在公司成立后6年內都不能夠利用發(fā)行新股的方式來添加資本。時間*如此之長，無疑會嚴重制約公司對資本添加的需求，*公司競爭才干的提高。 如上文字的嚴厲確實給人一種增資太難的覺得，但我們仔細琢磨一下，不難發(fā)現其在實際中的可實施性、可調查性并不強，而使得增資現實上并未受時間條件的嚴

4、厲*。 首先這里應明確這樣一個概念，即所謂的“增資條件過嚴是僅針對股份的。對于有限責任公司而言，凡是有一點公司實際閱歷的人都知道，其增資手續(xù)是極其簡易的。其次，3年盈利的要求看似斯芬克司之劍。但第75條規(guī)定，“國有企業(yè)改建為股份的而對于這種改建的股份，其盈利年數是可以其國有股東的運營情況延續(xù)計算的。這樣，股份有限公司就可以繞過延續(xù)3年盈利的規(guī)定，坐享“增配的果實。如赫赫有名的長虹在成立當年即向公民發(fā)行個人股。假設以為這是在公布之前發(fā)生的事情的話，那么全柴動力6002181998年11月22日成立，并于同年12月3日在上海證券買賣所掛牌買賣，在1999年9月21日該公司即實施每10股轉增3股的1

5、999年度中期利潤分配方案。這些都使得立法上的嚴厲僅僅成為文字。 至于財務文件3年無虛偽記錄，更值得商榷。寬廣股民都知道，上市公司東窗事發(fā)，無不是在“落袋為安相當一段時間之后才被披顯露來。試問，有哪一家公司會自動向股民公布其虛偽的財務記錄？所以，的這一規(guī)定強迫人們未卜先知，對于公司而言，甚至連震懾的作用都是極為可憐的。 業(yè)績條件 除時間條件外，假設欲以發(fā)行新股的方式來添加資本的話，公司還必需的第二個法定條件是公司業(yè)績條件。要求擬添加資本的公司必需具有良好的運營業(yè)績，主要是出于維護股東利益的需求，這無疑是對的。但一概要求公司“在最近三年延續(xù)盈利，并可向股東支付股利后，方可以發(fā)行新股的方式來增資，

6、就不免太苛刻了些。 由于照這一條文的意思來看，公司不僅要延續(xù)3年盈利，還要延續(xù)3年可向股東支付股利。假設在這延續(xù)盈利的3年中有一年公司出現了不可向股東支付股利的情況的話，也就不具備增資條件了。而且，“可向股東支付股利能夠包括兩種情況：一是公司有才干并曾經或正預備實踐上支付股利；二是公司雖有才干但并沒有或不預備實踐支付股利。而沒有或不預備實踐支付股利的緣由能夠是股東大會決議不分紅而將利潤用于擴展再消費。我國條文中的“可向股東支付股利終究是指哪一種情況呢？假設是僅指第一種情況的話，那可真是太為難欲增資的公司了。 同樣的問題，我國臺灣所規(guī)定的條件要寬松得多。依臺灣第270條的規(guī)定，公司只需不出現以下

7、兩種情況之一時，就可公開發(fā)行新股：一是延續(xù)兩年有虧損。但其事業(yè)性質，須有較長預備期間或具有健全之營業(yè)方案，確能改善營利者，不在此限。二是資產缺乏抵償債務者。這就是說，依臺灣的規(guī)定，只需不出現延續(xù)兩年的虧損或資不抵債的情況，公司就可以增資發(fā)新股。 由此可見，我國內地對公司增資時運營業(yè)績的要求確實高了些。 配股之于公司，無疑是極具有*力的。公司假照實現不了經過配股在證券市場再籌資的目的，無法“報銷買殼上市的巨額破費，還可以選擇增發(fā)新股。增發(fā)新股，不像配股有嚴厲的凈資產收益率的*和符合產業(yè)政策的要求，并且配股比例也得到較嚴厲的*，通常不超越總股本的30。 業(yè)績好的公司，自然會選擇配股。業(yè)績差一些的公

8、司，就會選擇增發(fā)新股。這似乎在對公司按業(yè)績分類之后，對不虧損即業(yè)績不是很好的公司的一種獎勵或補償。 試想，“最近三年延續(xù)盈利與“不虧損豈不是相隔一線間。在前文中已有表達，股份的國有企業(yè)股東的運營業(yè)績可以延續(xù)計算，而一句“可向股東支付股利更是在以莫須有的理由默許公司增資。 利潤預測條件 除上述兩個條件，公司欲增發(fā)新股的話，還應滿足利潤預測的條件，即“預期利潤率可達同期銀行存款利率。這對公司來講，不僅有能夠給公眾留下“預測不準確甚至“欺騙公眾等不良社會影響由于市場的變化多端，往往不是人們所能事先預料的，而公司“預期利潤率往往與市場情況有親密的聯絡；還有能夠使公司背上支配金融市場之嫌。由于“預期利潤

9、率應該是指公司增資發(fā)新股以后的利潤率，所以，“同期銀行存款利率，也就是指增資發(fā)新股以后的銀行利率。而銀行存款利率，從如今起到未來某一時辰是堅持不變，還是會有變化乃至變化的大小程度等，屬國家重要的金融，不是普通的公司所能預測得到的，硬要公司作這樣的預測，真實是有點強者所難。 未明確對利潤作出預測的主體。而誰又更有資歷對公司未來的運營業(yè)績作出預測呢？假設要政府或一個第三者來預測，很難做到信息的全面搜集，而勢必影響預測結果。所以，最了解本人的公司才是對其業(yè)績做出預測的適格主體。 董事長雄心萬丈地對公司前景作出預測，許愿所籌資金將會用于何種工程，會帶來幾多收益，并許以“誠信責任云云。這是最常見的局面，

10、也是公司在真實履行“預測之實。沒想到一個嚴峻的法律條文竟會被上市公司如此隨便地化解。2003年被*稱為是“董事長失蹤年！制法者能否該思索一下某個條文在實施時該如何執(zhí)行、怎樣調查呢？ 增資時的稅務問題 內資公司增資時的稅務問題 根據國家稅務總局國稅發(fā)1997198號規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人獲得的轉增股本數額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人獲得的紅股數額，應作為個人所得納稅。 同時，根據國家稅務總局國稅函1998333號，公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和恣意公積金轉增注冊資本，實踐上

11、是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利添加注冊資本。因此，對屬于個人股東分得并再投入公司轉增注冊資本的部分應按照“利息、股息、紅利所得工程征收個人所得稅。 公司運營是永續(xù)的，其資本公積金經多次提取之后來源一定不盡一樣，在轉增股本之時如何去區(qū)分其中哪一部分是源自稅后利潤。難道還要以一個比例去裁減增資與納稅嗎？ 同樣它也帶來了另一個問題。持“在手之鳥股利實際者對投資風險有天生的抵觸心情而寧愿收到較少的現金紅利當然需求納稅。倘以紅利送股的話，即是吸引此種投資者將盈利轉為公司的資本金，對價即為省卻的股利所得稅。而經典的股利實際也以為“以紅利送股，公司可不發(fā)現金紅利而保住積

12、累，股東既可不交所得稅，還可經過市場獲得資本收益。假設立法者硬要把這種稅款強加于投資者身上的話，勢必要引起投資者的拋售行為，而呵斥市場次序的紊亂。 其實管理者大可不用盯著眼前的這筆稅款。鼓勵投資應該是管理層面的初衷，但外商投資者甚至還有退稅的規(guī)定，為什么國民待遇反而低出許多？公司日后的運營情況是不確定的，這筆稅款很有能夠打擊投資者的積極性。假設企業(yè)運營得法的話，國家完全可以從日后的企業(yè)所得稅上得到補償33%，比個人所得稅20%的稅率要高得多。屆時假設公司進展現金分紅的話，再納稅亦不遲。即管理層面應采用“不分現金不征稅的原那么。 合資公司增資時的稅務問題 根據大陸第10條及第80條的規(guī)定：外商投資企業(yè)的境外投資者，將其從該企業(yè)獲得的利潤直接再投資于該企業(yè)，添加注冊資本，或者作為資本投資興辦其他外商投資企業(yè)。假設境外投資者提出懇求，稅務機關同意，退還其再投資部分已交納所得稅的40%稅款；再投資不滿5年撤出的，該當繳回已退的稅款。 合資公司獲利后以盈余轉增資本的問題比較復雜，假設合資企業(yè)董事會決議外商與內資雙方共同按比例增資，其中臺商以其從合資企業(yè)分得的利潤增資可享用退稅，退稅那么退給外商。退稅假設匯往境外能否繳稅，法律那么無明文規(guī)定。假設合資企業(yè)以公司的資本公積金轉增注冊資本，能否退稅法