第七講 公司接管與收購

1、1一、概念1、收購與并購收購與并購是指兩個或者以上的分立企業(yè)之間通過交易或者交換的方式實現(xiàn)合并的行為。收購與并購的法律概念復(fù)雜，相關(guān)的概念包括合并、兼并等等，其中有些概念有明確的法律定義，有些是學(xué)術(shù)界廣泛使用的，很容易混淆。 2一、概念目的首先是通過收購和并購來擴(kuò)大企業(yè)的實力和經(jīng)營范圍，例如掌握銷售渠道、控制原材料來源等；其次是通過收購和并購進(jìn)入新的經(jīng)營領(lǐng)域；第三是通過這些手段達(dá)到控制和消滅競爭對手的目的；第四是通過收購，管理層取代股東，取得對企業(yè)的控制權(quán)。 3一、概念2、公司的接管公司接管和收購與并購相關(guān)但是不同的概念。公司的收購與并購是站在股東立場上的概念，是對所有權(quán)的取得。而接管是對在經(jīng)

2、營權(quán)的取得，可以從公司的治理結(jié)構(gòu)的角度上來觀察接管問題。接管可以看成是監(jiān)管的一種形式，并且這種監(jiān)管兼有內(nèi)部監(jiān)管和外部監(jiān)管的含義。通常接管是以收購與并購為前提的，每一個收購和并購都涉及到接管問題，也就是在收購和并購之后，馬上就面臨對管理層的改革問題，即使是沒有改變，也是一個接管。 4一、概念接管的目的復(fù)雜，手法多樣，往往牽扯到復(fù)雜的利益關(guān)系，涉及的問題也因此很復(fù)雜。在收購和接管過程中，雙方公司的股東、管理層和職工等利益相關(guān)者之間形成了復(fù)雜的利益關(guān)系格局和互動關(guān)系。往往形成了收購與反收購的對抗。在收購中和收購后的利益關(guān)系是各方考量的基本出發(fā)點，這些利益訴求不可能不在收購與反收購過程中表現(xiàn)出來，也不

3、可能不影響收購與并購的進(jìn)程。 5二、收購的類型按照收購的方向，可以把企業(yè)的收購和并購分為橫向收購和縱向收購。所謂橫向收購，顧名思義，是競爭企業(yè)之間的互相收購和兼并，收購?fù)鶎?dǎo)致資源向少數(shù)企業(yè)集中?？v向收購，當(dāng)然是做為上下游企業(yè)之間的收購和并購了。一般而言，縱向收購?fù)婕暗皆牧瞎?yīng)和專有技術(shù)的控制等目的，也有不少收購是生產(chǎn)企業(yè)向銷售領(lǐng)域延伸的收購，其目的在于控制市場和銷售渠道。 6二、收購的類型收購的另外一種分類就是按照收購的手段來區(qū)分的，一般把收購分為：協(xié)議收購、要約收購、杠桿收購。相對于收購的對抗，被稱為反收購，也可以看成是收購的一種特殊形態(tài)，或者看成是收購的一種反應(yīng) 7二、收購的類型1

4、、協(xié)議收購 協(xié)議收購和要約收購是收購上市公司的兩種基本形式。所謂協(xié)議收購是在證券交易所之外，收購方和被收購企業(yè)之間通過談判訂立協(xié)議，收購股票，達(dá)到控制被收購企業(yè)目的的收購方式。因為協(xié)議收購需要雙方的股東展開談判，并且在協(xié)商一致的情況下，通過協(xié)議完成收購，所以，買賣雙方股東有充分的時間協(xié)調(diào)立場，平衡利益關(guān)系，所以，這種收購又被稱為善意收購。8二、收購的類型2、要約收購 要約收購是通過證券交易所，以全體股東的股份為目標(biāo)，通過不斷的購入上市公司股票，達(dá)到一定比例后，向上市公司股東發(fā)出要約收購?fù)ㄖ獣亩_(dá)到控制被收購企業(yè)的目的。要約收購?fù)谑召彽拈_始階段采取隱蔽的手段，這主要隱瞞收購的目的，以達(dá)到

5、降低收購成本的目的。當(dāng)達(dá)到一定的股份比例之后，法律強(qiáng)制收購者公開收購意圖，并且強(qiáng)制收購者履行必要的公開信息和強(qiáng)制收購的目的。 9二、收購的類型 因為要約收購的這些特點，所以，這種收購?fù)窃诒皇召徠髽I(yè)的股東和管理層不知情的情況下開始的，通常也會遇到被收購企業(yè)的股東和管理層的抵抗，所以，這種收購也被稱為惡意收購。 至今為止，在我國，要約收購還是比較少見的收購方式，2006年2月中國石化對下屬子公司的收購是典型的要約收購。但是是對自己的子公司的要約收購。10二、收購的類型 協(xié)議收購和要約收購有如下不同點，首先就是收購的方式不同，要約收購是在證券交易所內(nèi)進(jìn)行的，而協(xié)議收購是在證券交易所之外進(jìn)行的，第

6、二，要約收購?fù)ǔ＿x取股權(quán)分散的企業(yè)，而協(xié)議收購則往往針對股權(quán)集中、有明確大股東的企業(yè)。第三，協(xié)議收購和要約收購的收購態(tài)度不同，協(xié)議收購是善意的協(xié)商，而要約收購則無需被收購方同意。11二、收購的類型3、杠桿收購（Leverage buy-out LBO） 杠桿收購是企業(yè)資本運(yùn)作方式的一種特殊形式，它的實質(zhì)在于舉債收購，即是籌集少量的自有資金，以被收購企業(yè)的資產(chǎn)和將來的收益能力作抵押，籌集部分資金用于收購的一種并購活動。 這種收購特點是運(yùn)用財務(wù)杠桿加大負(fù)債比例，以較少的股本投入（約占10）融得數(shù)倍的資金，對企業(yè)進(jìn)行收購、重組，并以所收購、重組的企業(yè)未來的利潤和現(xiàn)金流償還負(fù)債。12二、收購的類型通常

7、，為了收購一個企業(yè)，收購方首先用少量投資設(shè)立一個殼公司，然后通過殼公司以被收購公司的未來收益為抵押的方式向債權(quán)人募集資金，最后把募集的資金用來收購，隨后一段時間以被收購企業(yè)的收益或者權(quán)益來償還債務(wù)。這種做法的好處是可以以較小的資金投入進(jìn)行大規(guī)模的兼并與購并，但是收購的成本高，未來的風(fēng)險大。13收購企業(yè)被收購企業(yè)殼公司債務(wù)人（投資銀行）籌集資金收購設(shè)立償還債務(wù)14二、收購的類型4、反收購 被收購企業(yè)的管理層或者股東(通常是管理層）對收購方的收購行為實施抵抗，稱為反收購。反收購的手段多樣，并且在法律和道德的允許的范圍內(nèi)不斷探索出新的手段。通常反收購的動力來自管理層，雖然股東也對企業(yè)充滿感情，但是除

8、非是創(chuàng)業(yè)者，一般的企業(yè)的股東對于收購關(guān)心的就是價格問題，所以管理層的抵抗在某種程度上也是提高收購方成本的一種方式，也是股東所需要的一種抵抗，不過，只要是價格合理，股東沒有道理不賣手中的股份。15三、收購與接管的一般倫理問題1、收購與接管所涉及的倫理問題收購和接管涉及到兩個企業(yè)的多方面利益相關(guān)者，前面已經(jīng)提到，至少涉及兩個企業(yè)的股東、管理層和職工的利益，從外部看，還涉及到競爭者、用戶和政府的關(guān)系問題，所以，從法律上，很多國家，即使是純粹市場經(jīng)濟(jì)的國家如美國，都對收購和并購有事先或者事后的控制程序，更不用說有非常完善的法律體系了。從倫理的角度看，企業(yè)的收購和接管改變了各個利益相關(guān)者的利益格局，所以

9、會引起復(fù)雜的倫理問題，就一般的倫理問題而言，收購和接管主要涉及以下一些基本的問題：16三、收購與接管的一般倫理問題1）收購與接管對于市場競爭的影響收購并購必然對市場競爭結(jié)構(gòu)產(chǎn)生影響，尤其是橫向收購，導(dǎo)致在一個行業(yè)內(nèi)企業(yè)數(shù)量減少，企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大，對競爭者和競爭格局的影響就是行業(yè)內(nèi)各企業(yè)和反壟斷當(dāng)局所關(guān)注的問題。在有嚴(yán)格法律和規(guī)制程序的國家，收購雙方需要認(rèn)真評估通過程序認(rèn)可的可能性和現(xiàn)實性。在我國反壟斷法提供了相應(yīng)的法律依據(jù)。在這個領(lǐng)域中，倫理是以法律為準(zhǔn)則來判定的。但是，我們通過理論的分析可以知道，兩個在市場中占優(yōu)勢地位的企業(yè)之間的兼并合并是可以通過提高市場控制能力來影響消費(fèi)者利益的，所以，消費(fèi)者

10、有權(quán)利對此提出置疑。同時競爭者也可以根據(jù)反不正當(dāng)競爭法提出置疑。 17三、收購與接管的一般倫理問題2）收購與接管對于被收購企業(yè)的員工和管理層的影響 相比之下，非國有企業(yè)之間的收購與并購是股東之間的一種交易，雖然在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的情況下，管理層往往可以參與收購談判，但是，最終決定權(quán)依然是在董事會和股東手中。而一旦收購發(fā)生，被收購企業(yè)的管理層和員工的利益會按照新的股東的利益加以調(diào)整，這就難免影響這部分人的利益，例如，新的董事會選出后，也許會對管理層做或大或小的調(diào)整，一部分人會失去崗位或者失去原來的權(quán)力。另外，根據(jù)新的格局，一部分員工會被調(diào)離崗位甚至被辭退，這些問題就會提出所謂的損害的補(bǔ)償問題。

11、這些問題往往是在雙方股東談判中被忽視的問題。 18三、收購與接管的一般倫理問題3）收購與接管對于目標(biāo)公司股東的影響 實際上，一項收購的完成，不僅對目標(biāo)公司員工和管理層產(chǎn)生影響，也對小股東或者非控制股東產(chǎn)生影響。收購和并購意味著控制股東的變換，這樣，非控制股東的利益在轉(zhuǎn)移中也可能受到多方面的影響，例如，非控制股東可能不適應(yīng)或者不同意新的控制股東的經(jīng)營方針和方式。再例如，非控制股東可能不適應(yīng)新的控制股東的處世方式。 19三、收購與接管的一般倫理問題4）收購中管理層和股東的關(guān)系 前面曾經(jīng)提到過，反收購的動力往往來自管理層，但是，公司的所有權(quán)屬于股東，因此，在收購和反收購過程中，不僅是雙方股東的博弈，

12、也是被收購企業(yè)中管理層和股東之間的博弈。因為股東和管理層的利益不一致，管理層可能阻止對股東有利的收購行為，所以，建立在收購過程中股東與管理層的責(zé)任機(jī)制和權(quán)力運(yùn)用模式是每一個企業(yè)必須考慮的問題。20三、收購與接管的一般倫理問題2、要約收購的倫理問題 要約收購所涉及的最主要問題就是控制股東和非控制股東之間的關(guān)系問題。在要約收購?fù)瓿芍?，控制?quán)從原來的控制股東手中轉(zhuǎn)移到新的控制股東手中，這樣，原來的非控制股東對企業(yè)的熟悉感喪失，對企業(yè)的發(fā)言權(quán)和經(jīng)營方針的認(rèn)可也會受到影響?？刂乒蓶|可以用比較高的價格購買原來的控制股東的股份，一旦掌握企業(yè)的控制權(quán)，就可以通過各種手段迫使非控股股東以較低的價格讓渡股份。這

13、種做法被稱為“兩極收購”，這樣非控股股東的利益就會受到實質(zhì)或者是非實質(zhì)的影響。 21三、收購與接管的一般倫理問題 所以，從二戰(zhàn)以后，英國開始探索在要約收購之后對非控制股東的保護(hù)問題。強(qiáng)制要約收購就是一種對中小股東保護(hù)措施的一種做法。這種做法源于英國二戰(zhàn)后制定的城市法典。這個規(guī)定主要是建立在大小股東權(quán)利平等和平衡的基礎(chǔ)之上的。法典規(guī)定，收購者要公開全部信息，包括要約時間、要約人身份和掌握的受要約人的股份情況等等。為了保護(hù)中小股東不受掠奪性收購的影響，城市法典規(guī)定了強(qiáng)制性要約收購，也就是收購目標(biāo)公司的股份達(dá)到一定點時，就觸發(fā)了強(qiáng)制收購條款，收購人發(fā)出全面要約收購條款，必須以一個合理的價格收購所有股

14、東的股份。22三、收購與接管的一般倫理問題1）企業(yè)襲擊（corporate raid） 企業(yè)襲擊（corporate raid）是一種特殊的收購行為，在美國八十年代一度流行，這種敵意收購是以消滅對手為目標(biāo)的一種行為，也就是在收購之后，立即把被收購企業(yè)解散或者出售財產(chǎn)。這樣，被收購的公司事實上就消失了。23三、收購與接管的一般倫理問題 這種行為往往發(fā)生在目標(biāo)公司的財產(chǎn)被低估的情況下。這樣，收購和出售就對收購者是有利可圖的行為。例如，一家公司具有一塊兒土地，因為各種原因，這塊土地價值被低估了，這樣，在企業(yè)襲擊者對目標(biāo)公司收購后，重新對資產(chǎn)估值，然后出售，就會獲得贏利。所以，企業(yè)襲擊往往發(fā)生在目標(biāo)公

15、司經(jīng)營良好的情況下。這也是引起廣泛爭議的一個重要原因。24三、收購與接管的一般倫理問題作為要素收購的一種特殊行為，繼而發(fā)生的是目標(biāo)公司的解體和消失，所以，這種襲擊的危害是多重的，包括市場競爭和企業(yè)運(yùn)行，從市場競爭角度看，一個運(yùn)行良好企業(yè)的消失會減弱競爭強(qiáng)度，而一個企業(yè)的解體則會造成失業(yè)，給社會造成直接和間接的壓力。25三、收購與接管的一般倫理問題2）綠色敲詐（greenmail） 是一種公司收購的策略，或者更準(zhǔn)確地說是公司投資策略。就是一個投資者向目標(biāo)公司展開敵意收購，迫使目標(biāo)公司向投資者溢價支付回購股份費(fèi)用以終止收購行為，這被稱為綠色敲詐。 文獻(xiàn)中把溢價支付的行為也稱為綠色敲詐。這樣，實施綠

16、色敲詐的人就被稱為綠色敲詐者（greenmailer greenmail practitioner）。這種情況的出現(xiàn)是因為敵意公司開始對目標(biāo)公司展開了收購行為，目標(biāo)公司的股東或者管理層為了反收購或者反接管，就需要通過支付贖金的方式來阻止對方的敵意收購行為，保住對公司的控制權(quán)。 26三、收購與接管的一般倫理問題關(guān)于這種行為的性質(zhì)，有一些不充分的討論，從市場投資角度看，這種行為往往有很好的收益，但是卻引起廣泛的厭惡，被認(rèn)為是一種敲詐，但是，這種行為并不違法 。27三、收購與接管的一般倫理問題 綠色敲詐的存在往往是因為上市公司的市值被低估了，或者是一間公司在稍加改進(jìn)后就有很大的升值空間，在這種情況下

17、，市場上就會出現(xiàn)所謂的企業(yè)襲擊者，所以，這種行為可以看成是企業(yè)襲擊的一個組成部分。這些人展開對公司的敵意收購，如果被收購公司的股東或者管理者不愿意這種局面的發(fā)生或者延續(xù)，就會以很高的價格將被收購的股份買回，這樣就使收購者達(dá)到了其投資的目的。 28三、收購與接管的一般倫理問題3）金色降落傘（golden parachutes） 金色降落傘是指企業(yè)的高級管理人員在因為企業(yè)重組、董事會變動或者其它原因?qū)е卤晦o退時可以獲得高額賠償?shù)恼?。這種賠償可以補(bǔ)償金、股權(quán)或者期權(quán)的方式實現(xiàn)。這種政策當(dāng)然也可以作為一種反收購策略。一般金色降落傘只是給與公司的高級管理人員。 29三、收購與接管的一般倫理問題 作為一

18、種反收購策略，這種做法可以喝退一般的敵意收購，因為這種金色降落傘大大抬高了收購成本。不過，金色降落傘的最大爭議是關(guān)于高額補(bǔ)償是不是侵犯了股東利益。作為一種激勵機(jī)制，期權(quán)或者高額工資以及在職消費(fèi)，所有這些是可以為股東所接受，但是金色降落傘一般認(rèn)為是高級管理人員的一種自我保護(hù)措施，而這個措施必然侵蝕股東的利益。不僅可以阻止對股東有利的收購，而且即使是平時的辭退也需要付出高額的補(bǔ)償，這對股東不公平。30三、收購與接管的一般倫理問題4）白衣騎士 在公司被面臨被敵意收購時，目標(biāo)公司尋找友好的企業(yè)或者人士來幫助進(jìn)行關(guān)鍵資產(chǎn)甚至全部資產(chǎn)的接管。這個被邀請加以收購的友好公司就被稱為白衣騎士。31三、收購與接管

19、的一般倫理問題5）毒丸計劃（poison pill） 采取自殺式的方式防止被接管或者被收購局面的出現(xiàn)。這種做法是1982年美國的一個律師Marty Lipton發(fā)明的，主要是通過抬高收購成本的方式阻止舉牌方的意圖。隨后在敵意收購普遍進(jìn)行的八十年代得以流行。具體做法有很多種，并且還不斷的有新的做法被開發(fā)出來。但是，其道理都是在向現(xiàn)有股東發(fā)行有關(guān)債券或者股票，一旦公司遇到敵意收購，則相關(guān)機(jī)制啟動，公司的債務(wù)或者股權(quán)膨脹的導(dǎo)致敵意收購方不得不放棄其意圖。 32三、收購與接管的一般倫理問題 對于這種做法，目前有很多爭論，近年來，股東會通常不批準(zhǔn)這種毒丸計劃。因為這種毒丸計劃往往是管理層為了捍衛(wèi)自己的權(quán)

20、力而采取的，可是，很多接管和收購對于股東是有益的，毒丸計劃會毀掉這些對股東有利的收購行為。另外，毒丸計劃也可以被利用：一家有收購企圖的公司首先采取散布謠言的方式來使目標(biāo)公司啟動毒丸計劃，隨后，因為毒丸計劃對于目標(biāo)公司的形象和經(jīng)營的損害，導(dǎo)致了目標(biāo)公司的市值下降，然后，就可以以比較低的價格收購這件目標(biāo)公司。33三、收購與接管的一般倫理問題3、杠桿收購所引發(fā)的倫理問題 杠桿收購比協(xié)議收購復(fù)雜，從所引發(fā)的后果看，比強(qiáng)制要約收購也復(fù)雜。杠桿收購涉及或者引發(fā)的主要問題是如下幾點： 首先，杠桿收購方包括了收購者以及公司借貸人，這些人或者公司作為投資者，主要是對許諾的高回報所吸引，為了實現(xiàn)對債權(quán)人的承諾，收

21、購者往往會在接管后采取一系列措施，包括裁員、出售資產(chǎn)、分拆上市等，利用籌集來的資金進(jìn)行還貸。這樣，必然導(dǎo)致目標(biāo)企業(yè)和收購的支持方雙方的風(fēng)險。34三、收購與接管的一般倫理問題 其次，被收購企業(yè)的管理層和職工的安置會因為收購受到影響，這是其它收購過程中廣泛存在的現(xiàn)象。 另外，更為嚴(yán)重的是垃圾債券問題，公司在收購目標(biāo)企業(yè)時發(fā)行的債券是風(fēng)險極大的，一旦公司經(jīng)營失敗，事實上是由這些債券的持有人承擔(dān)相關(guān)的風(fēng)險，這樣就又把風(fēng)險推向了社會。35案例討論褚時健案例褚時健是云南紅塔集團(tuán)的總經(jīng)理，1979年擔(dān)任云南玉溪煙廠廠長，在位十八年，為國家上繳利稅八百萬，加上把紅塔商標(biāo)的品牌價值提升到近四百億，為國家貢獻(xiàn)的利

22、稅在一千三四百萬。1997年被舉報貪污，被發(fā)現(xiàn)私分公款170萬美元，1999年被判無期徒刑。成為當(dāng)時轟動一時的案件，人們認(rèn)為褚時健身上出現(xiàn)的問題包含了很復(fù)雜的含義，但是焦點是集中在對國有企業(yè)管理者的激勵和他們的貢獻(xiàn)嚴(yán)重不足這一問題上。根據(jù)這個問題，隨后國家有關(guān)部門采取措施，加大了對國有企業(yè)管理者的激勵力度。褚時健被看成是不合理制度的犧牲品，因此，社會對他抱有廣泛的同情。 36可以說，褚時健影響了此后的國有企業(yè)改革的進(jìn)程。隨后的國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)先是大幅度提高工資，后就是普遍實行的股權(quán)激勵。在這個過程中也有不少國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)跌倒，但是如鄭俊懷則是因為MBO問題。但是更大量的是成功的獲得了企業(yè)的控制權(quán)。

23、成為了所有者。褚時健似乎發(fā)揮了比當(dāng)紅塔集團(tuán)老總時更大的作用。 37四、管理層收購的法律和倫理MBO的進(jìn)展情況我國的MBO開始于九十年代，是經(jīng)濟(jì)學(xué)家在產(chǎn)權(quán)理論的指導(dǎo)下制定了計劃，并且在政府的指導(dǎo)甚至是強(qiáng)令之下展開的。據(jù)有些資料披露，我國二十萬國有企業(yè)中，地縣級的國有企業(yè)有十六萬個，從山東諸城九十年代初期的售賣國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)開始，很快我國的國有企業(yè)改革就進(jìn)入了以MBO為主導(dǎo)形式的私有化階段，到2001年，我國的國有企業(yè)數(shù)量減少了63000家，只剩下了14萬家。而一年以后，地縣級國有企業(yè)基本上通過MBO的方式轉(zhuǎn)入了私人手中。大型企業(yè)的MBO也在推進(jìn)中。2004年發(fā)生了朗咸平質(zhì)問MBO的問題，爭論隨之而

24、起。 38四、管理層收購的法律和倫理 管理層收購，嚴(yán)格的說，是LBO的一種特殊形式，管理層收購確實是國際上一種比較流行的做法。這個問題在我國引起了巨大的爭議，爭議主要來源于以下幾個問題。 第一、MBO的價格是不是合理。MBO實施之前，管理層可以利用自己掌握管理權(quán)的優(yōu)勢，隱瞞信息，從而以低于競爭性市場的價格來購買企業(yè)，如果是國有企業(yè)，就會發(fā)生國有企業(yè)的資產(chǎn)流失的問題。 39四、管理層收購的法律和倫理第二、MBO的資金從哪里來。我國國有企業(yè)的管理者的收入雖然很高，但是，面對動輒上億上十億的國有資產(chǎn)，管理者如何籌集這部分規(guī)模巨大的資金一向是一個問題，從我們上面了解的情況看，如果金融市場足夠發(fā)達(dá)，則可

25、以通過發(fā)行垃圾債券來解決這些問題，但是，我國并沒有這樣成熟的市場，所以很多大中型國有企業(yè)的MBO中廣泛存在著不規(guī)范操作，很多操作都可以定性為犯罪，這也是伊利事件的導(dǎo)火索。 40四、管理層收購的法律和倫理第三、MBO中員工的利益是不是得到了保證。大量的下崗問題當(dāng)然不是因為MBO誘發(fā)的，但是，在一定程度上，MBO更加惡化了這個問題卻也是一個實情。我國的國有企業(yè)改革是在缺乏來自職工這個弱勢群體的監(jiān)督下展開的。41四、管理層收購的法律和倫理贊成和反對的理由分別如下：贊成的理由冰棍理論就是說國有企業(yè)是一個冰棍，如果在好的時候不趕快處理，將來就可能化為烏有。因此應(yīng)該趕快趁好的時候處理。激勵機(jī)制和公平從褚時

26、健事件中得出了結(jié)論，認(rèn)為做的好的國有企業(yè)如果對管理者不實施有效的獎勵，是不公平的，而獎勵中，股權(quán)是最好的獎勵。這樣做對成功的管理者是公平的。42四、管理層收購的法律和倫理善待論這是張維迎先生提出的一個理論，因為國有企業(yè)的經(jīng)理人把國有企業(yè)搞好了，所以要善待這些人。這是一個社會鼓勵什么人的大是大非的問題。43四、管理層收購的法律和倫理反對MBO的言論：MBO對員工不公平MBO會造成對國有資產(chǎn)的大規(guī)模侵害這當(dāng)然是指在中國這個特有的條件下。楊帆就持這種看法，他在一次發(fā)言中提出了這個問題：MBO式的分配國有資產(chǎn)，會演變成按照權(quán)力的系統(tǒng)性瓜分，而且不止于國有資產(chǎn)，會擴(kuò)大到私有財產(chǎn)。所以不能開這個口子。 4

27、4四、管理層收購的法律和倫理掌勺的大師傅瓜分大鍋飯國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)者就好像是廚房掌勺的大師傅，因為掌勺，所以掌握著分配飯菜的權(quán)力，但是一個掌勺的大師傅不是飯菜的主人，這個比喻很適合國有企業(yè)的管理者，這些人因為各種原因掌握了企業(yè)的運(yùn)作權(quán)力，但是他們并不是國有企業(yè)的主人，所以他們不能近水樓臺先得月的瓜分國有資產(chǎn).關(guān)于這個問題郎咸平提出了女傭說,認(rèn)為一個國有企業(yè)管理者就好象是一個家的女傭,女傭不能因為把這個家收拾的干凈就向主人提出要做這個家的主人 45五、理論和論說角度1、權(quán)利理論 例如在MBO中管理者的權(quán)利、員工的權(quán)利，民意機(jī)關(guān)的權(quán)力和權(quán)利等等是怎么樣分配的？行使的機(jī)制？財產(chǎn)權(quán)是不是得到了保護(hù)和落實

28、？是不是受到了侵犯？所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和勞工的民主權(quán)是不是應(yīng)該同樣重要？這些問題都是權(quán)利理論所要追問的。46五、理論和論說角度2、正義理論 按照羅爾斯的正義論，我們可以問：機(jī)會、收入、財富和自由等是不是公平的分配了。在差別利益存在的情況下，最少收益的群體是不是在這個改革中受到了損害。按照羅爾斯的理論，一個正義的制度的安排中，自由對于收入的改進(jìn)具有優(yōu)先性，在不得已的差別情況下，最少受益的群體的利益應(yīng)該受到保護(hù)，也就是公平對于效率的優(yōu)先。 47五、理論和論說角度 有了這兩個優(yōu)先的原則，我們可以觀察國有企業(yè)的MBO情況。首先，在MBO過程中，企業(yè)的干部和員工在機(jī)會上并不處于平等的狀況，職工的選擇權(quán)受到了限

29、制，而這種限制卻沒有明確的理由。根據(jù)羅爾斯的第二差別原則，在MBO情況下，員工的利益可能因為MBO之后企業(yè)的重新整合導(dǎo)致收入下降、下崗和其它的不利因素。這樣雖然企業(yè)的效益可以改善，甚至總的效益也有改善，但是，這樣明顯違反公平的原則。 48五、理論和論說角度 關(guān)于這一點，可以從兩個角度觀察，首先是關(guān)于鏈?zhǔn)铰?lián)系。我們按照羅爾斯正義論分析問題的時候，最感困惑的就是所謂的鏈?zhǔn)铰?lián)系的問題，也就是說，當(dāng)最弱勢群體的狀況改善之后，其他群體的狀況能不能改善，如果弱勢群體的微小改善要以強(qiáng)勢群體的巨大損失為代價，這種改善是不是符合正義原則？對于這個問題，羅爾斯是通過這兩種方式來分析的，首先是羅爾斯通過原初狀態(tài)確立了公平對于效率的優(yōu)先的原則，也就是根據(jù)辭典式原則，弱勢群體的地位改善是任何一項變動的前提。 49五、理論和論說角度 和功利主義相比，羅爾斯的正義論事前就確立了某種制度的理想，相比之下，正義論更不能容忍不平等。雖然羅爾斯沒有明確指出，但是，對于正義論而言，效率有兩種，一種是正義的效率，另一個是破化公平正義的效率，后者是不可取的。不過，羅爾斯也通過鏈?zhǔn)铰?lián)系