法理學(xué)-雙學(xué)位

1、 法理學(xué) 主講(zhjing)：汪擁政共一百五十八頁一切人類理性(lxng)的發(fā)展都依賴于法律；一切人類法律的發(fā)展都來源于生活。共一百五十八頁緒論描繪你心中(xn zhn)的法律地圖。1、接觸到法律這個(gè)詞，在第一時(shí)間你想到的是哪些詞匯或場景。2、你認(rèn)為法律是什么？3、你認(rèn)為法律最為人稱道的是什么？4、你認(rèn)為法律有什么地方是令人生厭的？共一百五十八頁一、法學(xué)(fxu)的概念和體系1、法學(xué)是以研究法律現(xiàn)象和法律問題為對象的知識理論體系。2、法學(xué)的體系劃分標(biāo)準(zhǔn)不同，可以有多種體系。共一百五十八頁二、法理學(xué)的概念和研究對象、范圍(fnwi)1、法理學(xué)的名稱由來 “法理學(xué)”一詞為日本外來語。 英美：法理

2、學(xué) 歐陸：法哲學(xué) 我國：法理學(xué)國家和法權(quán)理論國家與法的理論法學(xué)基礎(chǔ)理論法理學(xué)共一百五十八頁2、法理學(xué)的研究對象和范圍（1）研究對象：一般法（古今中外的一切法；整體的法）（2）研究范圍： A、法的本體論 B、法的認(rèn)識論 C、法的價(jià)值論 D、法的歷史論 E、法的過程論 F、法的關(guān)系論 3、法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位(dwi) 法理學(xué)是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。共一百五十八頁第一章 法的起源(qyun)和歷史發(fā)展 第一節(jié) 社會和社會調(diào)整一社會概述（一）社會的概念 社會是由以共同的物質(zhì)生產(chǎn)活動為基礎(chǔ)而相互聯(lián)系的人們的有機(jī)整體。 其特點(diǎn)為: (1)人是社會的主體；(2)人借社會這一外在形式享受自我

3、意識；(3)社會的存在是基于(jy)人與人之間的關(guān)系而存在的。（二）社會關(guān)系 社會關(guān)系即社會主體基于其外在行為而與其他社會主體發(fā)生的聯(lián)系。共一百五十八頁二社會調(diào)整（一）社會調(diào)整的概念 社會調(diào)整是通過一定的社會權(quán)威確定社會生活主體的行為方式，指明其發(fā)揮作用和發(fā)展的方向，有目的(md)的把社會主體納入一定的秩序之中的方法。問題：各位同學(xué)在日常學(xué)習(xí)、生活中是如何完成各種關(guān)系的調(diào)整的。共一百五十八頁（二）社會調(diào)整的分類1個(gè)別性調(diào)整（1）個(gè)別性調(diào)整的概念：是指針對具體的人、具體的情況為解決某個(gè)具體問題進(jìn)行調(diào)整的方式。個(gè)別性調(diào)整又稱一次性調(diào)整。（2）個(gè)別性調(diào)整的特點(diǎn)： 優(yōu)點(diǎn)：能夠充分考慮到個(gè)別情況的具體特

4、點(diǎn)，針對具體情況做出具體的處理。 缺點(diǎn)：不易保持社會的穩(wěn)定性、統(tǒng)一性和社會調(diào)整措施(cush)的前后一致性。共一百五十八頁2規(guī)范性調(diào)整 （1）規(guī)范性調(diào)整的概念：是指針對某一類社會生活主體、某一類情況而使用(shyng)一般行為規(guī)則進(jìn)行的重復(fù)性調(diào)整。 （2）規(guī)范性調(diào)整的特點(diǎn)： 優(yōu)點(diǎn)：規(guī)范性調(diào)整具有統(tǒng)一性、穩(wěn)定性和連續(xù)性。 缺點(diǎn)：規(guī)范性調(diào)整缺乏靈活性。共一百五十八頁 第二節(jié) 法產(chǎn)生的過程一、法產(chǎn)生的根源（一）經(jīng)濟(jì)根源：私有制的產(chǎn)生和商品經(jīng)濟(jì)（商品交換）的發(fā)展。（二）階級根源：階級的產(chǎn)生。（三）社會根源：社會的發(fā)展（原始社會的解體）二、法產(chǎn)生的標(biāo)志（一）特殊公共權(quán)力系統(tǒng)國家的產(chǎn)生。（二）權(quán)利(qun

5、l)、義務(wù)觀念的形成。（三）法律訴訟和司法的出現(xiàn)。共一百五十八頁第三節(jié) 中西法律發(fā)展的差異一在法律哲學(xué)和法律精神上的差異 中國:法以“性善論”為基礎(chǔ)不重視法的作用人治思想嚴(yán)重(ynzhng)實(shí)行專制。 西方:法以”性惡論”為基礎(chǔ)重視法在社會調(diào)整中的作用實(shí)行法治。二在法律結(jié)構(gòu)和法律文化上的差異 中國:主要以刑法為主形成公法文化造成“民法刑法化”國家干預(yù)太多，專制化程度高。 西方:主要以民法為主形成私法文化注重對私權(quán)的保障以及對公權(quán)的有效制約。共一百五十八頁兩種法律文化(wnhu)的類型劃分及其比較（一）義務(wù)本位的法律文化 1、義務(wù)本位的法律文化是指以個(gè)人義務(wù)的確定和強(qiáng)制履行為核心內(nèi)容的法律文化形

6、態(tài)。 2、其主要存在于以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的社會。 3、義務(wù)本位的法律文化具有以下特征： （1）身份等級關(guān)系是法律權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ)； （2）法刑同一； （3）法律的倫理化和宗教化。共一百五十八頁（二）權(quán)利本位的法律文化 1、權(quán)利本位的法律文化是以個(gè)人權(quán)利的取得，保障和普遍實(shí)現(xiàn)為內(nèi)容的法律文化形態(tài)。 2、其萌芽于簡單商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的古羅馬，在資產(chǎn)階級革命時(shí)期(shq)上升為占主導(dǎo)地位的法律文化。 3、權(quán)利本位的法律文化的特征： （1）以平等為特征的權(quán)利觀念在法律文化中占據(jù)主導(dǎo)地位(法律面前人人平等的提出)； （2）尊重人權(quán)、保護(hù)人權(quán)成為普遍的觀念模式和行為趨向； （3）主張法律至上。共一百五十八頁

7、三在司法體制和司法程序上的差異（一）司法體制方面： 中國：司法與行政合一的體制中國古代無論中央還是地方都沒有獨(dú)立的法院系統(tǒng)司法依附于行政。 西方：司法與行政分立（立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)分權(quán)制衡）有獨(dú)立的法院系統(tǒng) 。（二）司法程序方面： 中國：司法程序行政化司法活動沒有自己(zj)的獨(dú)特程序。 西方：有獨(dú)立的司法程序確立了眾多的專門的司法原則。 共一百五十八頁四在法律形式和司法技術(shù)上的差異 中國(zhn u)：過分依賴成文法典忽視判例等不成文法 的作用司法技術(shù)相對落后； 西方：重視成文法與不成文法結(jié)合司法技術(shù)十分發(fā)達(dá)。五在法的民族性和國際性上差異 中國：法的發(fā)展始終呈現(xiàn)為封閉狀態(tài)民族化是法的發(fā)展

8、主線法的民族性強(qiáng)法的國際性缺乏 西方：法的發(fā)展始終呈現(xiàn)為開放狀態(tài)注重法的民族性與開放性的相互結(jié)合。共一百五十八頁 第二章 法的概念(ginin)和本質(zhì)共一百五十八頁 希臘話劇“安提戈涅”片段 （索?？死账?） 第一場景： 安提戈涅：啊，伊斯墨涅，我的親妹妹，你看俄狄浦斯傳下來的詛咒中所包含的災(zāi)難(zinn)，還有哪一件宙斯沒有在我們活著的時(shí)候使它實(shí)現(xiàn)？在我們的苦難中，沒有一種痛苦、災(zāi)禍、羞恥和侮辱我沒有親眼見過。聽說我們的將軍剛才向全城人頒布了一道命令。 伊斯墨涅：安提戈涅，自從兩個(gè)哥哥同一天死在彼此手中，我們姐妹倆失去了骨肉以后，我還沒有聽見什么關(guān)于我們的朋友們的消息，不論是好是壞，自從昨夜

9、阿爾戈斯軍隊(duì)退走以后，我還不知道自己的命運(yùn)是好轉(zhuǎn)還是惡化呢。 安提戈涅：我很清楚，因此把你叫到院門外面，講給你一個(gè)人聽。 伊斯墨涅：什么？看來是有什么壞消息使你感到苦惱。共一百五十八頁安提戈涅：克瑞翁認(rèn)為我們的一個(gè)哥哥不應(yīng)當(dāng)享受葬禮。我聽說克瑞翁已經(jīng)向全體市民宣布，不許人埋葬或哀悼那不幸的死者，我們的哥哥波呂涅刻斯，使得他得不到眼淚和墳?zāi)?。他的尸體被猛禽望見的時(shí)候，那是塊多么美妙的儲藏品，吃起來多么痛快??！聽說這就是高貴的克瑞翁針對你和我特別是針對我宣布的命令。他就要到這里來。向那些還不知道的人明白宣布。事情非同小可，誰要是違反禁令，誰就會在大街上被群眾用石頭砸死。 伊斯墨涅：不幸的姐姐(ji

10、 jie)，那么有什么結(jié)要我?guī)椭瞪希€是解開呢？ 安提戈涅：你愿不愿意幫我合作，冒著危險(xiǎn)幫助我做這件事？你考慮考慮吧。 共一百五十八頁伊斯墨涅：冒什么危險(xiǎn)？你是什么意思？ 安提戈涅：你愿不愿意幫助我用雙手把尸首(sh shou)抬起來？ 伊斯墨涅：全城的人都不許埋他，你倒要埋他嗎？ 安提戈涅：我要對哥哥盡我的義務(wù)，也是替你盡你的義務(wù)，如果你不想盡的話；我不愿意人們看見我背棄他。 伊斯墨涅：你是這樣大膽嗎，在克瑞翁頒布禁令以后？ 安提戈涅：他沒有權(quán)力阻止我同我的親人接近。 共一百五十八頁伊斯墨涅：哎呀！姐姐啊，你想想我們的父親死得多么不光彩，多么可怕。他發(fā)現(xiàn)自己的罪過，親手刺瞎了雙眼，他的母親

11、和妻子（兩個(gè)名稱是一個(gè)人）也上吊了；最后我的兩個(gè)哥哥在同一天自相殘殺，不幸的人呀，彼此動手，造成了共同的命運(yùn)?，F(xiàn)在只剩下我倆了，你想想，如果我們觸犯法律，反抗國王的命令或權(quán)力，就會死得更凄慘。首先，我們得記住我們生來是女人，斗不過男子；其次，我們處在強(qiáng)者的控制下，只好服從這道命令，甚至更嚴(yán)厲的命令。因此我祈求下界鬼神原諒我，既然受壓迫，我只好服從當(dāng)權(quán)的人，不量力是不聰明的。 安提戈涅：我再也不求你了，即使你以后愿意幫忙，我也不歡迎。你打算做什么人就做什么人吧，我卻要埋葬哥哥。即使為此而死，也是件光榮的事。我遵守神圣的天條而犯罪，倒可以同他在一起，親愛的人陪伴著親愛的人，我將永久地得到地下鬼魂(

12、guhn)的歡心，勝似討凡人歡喜，因?yàn)槲覍⒂谰锰稍谀抢?。至于你，只要你愿意，你就藐視天神所重視的天條吧。 共一百五十八頁伊斯墨涅：我并不藐視天條，只是沒有力量和城邦對抗。 安提戈涅：你可以這樣推脫，我現(xiàn)在要去為我最親愛的哥哥起個(gè)墳?zāi)埂Ｒ粋€(gè)(y )墳?zāi)梗?伊斯墨涅：哎呀，不幸的人啊，我真為你擔(dān)憂！ 安提戈涅：不必為我擔(dān)心，好好安排你自己的命運(yùn)吧。 共一百五十八頁第二場景(chng jng)： 守兵：波呂涅克斯的尸首剛才有人埋了。他把干沙撒在尸體上，舉行了應(yīng)有的儀式就跑了?？巳鹞蹋耗阏f什么？哪一個(gè)漢子敢做這件事？ 守兵：我不知道，做這件事的人沒有留下一點(diǎn)痕跡。尸體已經(jīng)蓋上了不是埋下了，像被一個(gè)污染

13、的人撒上了一層很細(xì)的沙子。也沒有野獸或狗咬過他，看不出什么痕跡來。士兵：我們捉住她了，是安提戈涅。 克瑞翁（對士兵）：把她帶上來！ 克瑞翁（對安提戈涅）：你膽敢違抗我的命令，你是在同法律作對！你埋葬了一個(gè)叛國者，你知道你犯了法嗎？ 共一百五十八頁安提戈涅：你說的話也能叫法律嗎？！正義之神可從沒有宣布過你這樣的法律，我并不認(rèn)為你的命令是如此強(qiáng)大有力；以至于你，一個(gè)凡人，竟敢僭越諸神不成文的，且永恒不衰的法；不是今天，也非昨天，它們永遠(yuǎn)(yngyun)存在！沒有人知道它們在時(shí)間上的起源！波呂涅刻斯是我的兄長，神的法律要求我埋葬我的親人，我必須遵守神的法律。 克瑞翁：你竟敢這樣和我說話！我絕對不會同

14、情和縱容一個(gè)叛國者。把她給我?guī)У綁災(zāi)估锶グ伞?旁白：后來，克瑞翁遇到一個(gè)算命先生，說他冒犯了諸多神靈?？巳鹞逃行┖笈铝耍ゾ劝蔡岣昴鶗r(shí)她已死去了。克瑞翁的兒子失去了情人，自然要站出來攻擊克瑞翁，之后自殺身亡；克瑞翁的妻子聽說兒子已死，也責(zé)備克瑞翁而后自殺。 共一百五十八頁問題(wnt)： （1）劇中被歌頌的是哪個(gè)人物？ （2）劇中有相互沖突的法觀念嗎？ （3）你如何評價(jià)伊斯墨涅這個(gè)人物的行為？ （4）你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)遵守內(nèi)心中的正義觀念，還是應(yīng)當(dāng)無條件地服從有權(quán)者制定的法律？ 共一百五十八頁共一百五十八頁克里頓：你的今世死了，那不僅對我是一種損失，更是雅典人的損失，也是你家人的損失。走吧，蘇格拉底，

15、我?guī)椭闾幼甙?！一切都?zhǔn)備好了，你不要擔(dān)心會帶給我困擾，待在這裡等死才是不智之舉，不明的死去（注：克里頓認(rèn)為蘇格拉底受到了不公正的法律的不公正審判）更是一種恥啊！快吧，今天晚上(wn shang)就下決定吧！不要再拒絕我了。蘇格拉底：我真是幸運(yùn)有你這樣一個(gè)好朋友，克立頓，但我是不會走的。我這一輩子都在研究正義，絕對不能做出不合正義的事，否則，那是玷污了我的靈魂，那些懂得正義的人，又會給我多少負(fù)面的評價(jià)呢？雅典是我的祖國，我不能說服我的法律，我仍然要服從它。共一百五十八頁第二章 法的概念和本質(zhì)第一節(jié) 法的詞源(c yun)和詞義一、辭源學(xué)意義上的法（一）中國漢語對法的界定 1、刑 2、法 3、律

16、 4、法律（二）西方對法的界定 歐洲大陸各國一般是用兩個(gè)詞分別對“法”和“法律”加以表達(dá)。他們認(rèn)為：法指永恒的、普遍的有效的正義原則和道德公理，而法律則指由國家機(jī)關(guān)制定和頒布的具體的法律規(guī)則；法律是法的真實(shí)或虛假的表現(xiàn)形式。 共一百五十八頁二、法的定義（一）非馬克思主義法學(xué)對法的定義 1、 從法的本體下定義，著重從法的抽象化形式揭示(jish)法是什么。代表觀點(diǎn)有： （1）規(guī)則說：法即規(guī)則； （2）命令說：法是國家的命令，主權(quán)者的命令； （3）判決說：法即判決。 2、從法的本源下定義：著重說明法的基礎(chǔ)和法自何出。代表觀點(diǎn)有： （1）神意論：法即神意； （2）理性論：法是理性； （3）公意論：法

17、是公共意志或共同意志； （4）權(quán)力說：法即權(quán)力的表現(xiàn)或派生物。3、從法的作用下定義：著重說明法的工具性。代表觀點(diǎn)有： （1）正義論：法是維護(hù)正義的工具； （2）社會控制說：法是社會控制的手段； 共一百五十八頁（二）馬克思主義法學(xué)的法的定義 法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級的意志，它通過規(guī)定人們在相互關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，來確定(qudng)、保護(hù)和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關(guān)系和社會秩序。 共一百五十八頁第二節(jié) 法的本質(zhì)一、正式性 法的正式性（官方性、國家(guji)性），是指法是由國家(guji)制定或認(rèn)可的并由國家(guji)強(qiáng)制力保證實(shí)施的正

18、式的官方確定的行為規(guī)范，這具體體現(xiàn)在形成方式、實(shí)施方式和表現(xiàn)形式三方面。共一百五十八頁二、階級性 階級性是指在階級對立的社會,法所體現(xiàn)的國家意志是統(tǒng)治階級的整體意志。把握法的階級性應(yīng)注意以下二點(diǎn)： 1、法體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志是統(tǒng)治階級的整體意志、共同意志和根本意志； 2、法不僅反映統(tǒng)治階級的意志，而且同時(shí)反映被統(tǒng)治階級和同盟階級的某些要求(yoqi)和愿望；三、物質(zhì)制約性 法的物質(zhì)制約性是指法的內(nèi)容和法體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志最終是由一定社會的物質(zhì)生活條件決定的。共一百五十八頁第三節(jié) 法的特征一、規(guī)范性法的規(guī)范性是指法所具有的規(guī)范人們行為模式、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。注意(zh y)： 1、法的調(diào)整對象

19、是人的交互行為，而其他社會規(guī)范除了調(diào)整人們的行為外，還調(diào)整其他方面，比如道德還對人的思想進(jìn)行調(diào)整。 2、規(guī)范性不是法律所特有的，其他社會規(guī)范也具有規(guī)范性。 3、法的規(guī)范性包含了不特定性和反復(fù)適用性。共一百五十八頁二、國家意志性 1、法是以國家的名義創(chuàng)制的，法是自覺的結(jié)果，不是自發(fā)的結(jié)果。 2、法是國家意志的體現(xiàn)（但并不是說國家意志均體現(xiàn)為法。國家意志也可以其他形式表現(xiàn)出來，如國家政策） ，而國家意志是統(tǒng)一的，因此法是一元的。 3、法的適用范圍是以國家主權(quán)為界域的。這是區(qū)別于以血緣關(guān)系為范圍的原始習(xí)慣的重要(zhngyo)特征。 共一百五十八頁三、法的普遍性 1、法的普遍性是指法在國家權(quán)力管轄(

20、gunxi)范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特征。即法的效力對象的廣泛性；法的效力的重復(fù)性。 2、法的普遍性不是絕對的和無限的。具體為：法的規(guī)范性決定法是指向人的行為的；法的國家意志性限制了法的空間適用范圍。共一百五十八頁四、法以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機(jī)制 （一）法以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容 1法以規(guī)范為主。法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)；法律規(guī)范中的法律后果則是對權(quán)利義務(wù)的再分配。 2權(quán)利義務(wù)是主體(zht)的法律地位的體現(xiàn)。 3法對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利、義務(wù)的設(shè)定和運(yùn)行來實(shí)現(xiàn)的，法律上的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定具有確定性和可預(yù)測的特點(diǎn)。 共一百五十八頁（二）法的利導(dǎo)性（利益

21、導(dǎo)向性） 法的利導(dǎo)性取決于法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定是雙向的。具體表現(xiàn)為： 權(quán)利和義務(wù)是兩個(gè)截然不同的事情，一個(gè)(y )表征利益，一個(gè)(y )表征負(fù)擔(dān)；一個(gè)(y )是主動的，一個(gè)(y )是被動的，它們是兩個(gè)相互排斥的對立面。法律上只要規(guī)定了權(quán)利就必須規(guī)定或意味著相應(yīng)的義務(wù)。共一百五十八頁五、國家強(qiáng)制性 法的國家強(qiáng)制性是指法依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施，強(qiáng)迫人們遵守的性質(zhì)。對于法的國家強(qiáng)制性需要注意以下幾點(diǎn)： （1）國家強(qiáng)制力是指國家的軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄等有組織的國家暴力。（2）并非只有法具有強(qiáng)制性，但只有法具有的強(qiáng)制性是國家強(qiáng)制性。 （3）法律的強(qiáng)制力具有潛在性和間接性，并非在法律實(shí)施的任何(rn

22、h)過程均需介入。共一百五十八頁 （4）法律的強(qiáng)制力不等于純粹的暴力,它是通過縝密的程序進(jìn)行的。即法律的強(qiáng)制力是以法定(fdng)的強(qiáng)制措施和制裁措施為依據(jù)并由專門的機(jī)關(guān)依照法定(fdng)的程序執(zhí)行的。 （5）國家強(qiáng)制力不是法律實(shí)施的唯一保證力量，法律的實(shí)施還依賴諸如道德、人性、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的因素。一個(gè)國家法的強(qiáng)制性的最好運(yùn)用是“備而不用”，以給人們更多的安全感，在保證實(shí)施中強(qiáng)制只是一種手段。 （6）法依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施，并不意味著國家強(qiáng)制力可以超越法律，不受法律約束。共一百五十八頁六、程序性 法的程序性是指法的運(yùn)行是通過時(shí)間、空間(kngjin)上的步驟和方式而得以進(jìn)行的。（設(shè)計(jì)程

23、序）被告：張三；被害人：李四被害人李四于2010年8月4日晚被人用利器砍死在家中。2010年8月5日，在被告張三家發(fā)現(xiàn)一把菜刀，經(jīng)檢驗(yàn)上有張三的指紋和李四的血跡。在張三家還發(fā)現(xiàn)被撕碎的借條一張，內(nèi)容是張三向李四借款50萬元，還款日期是2010年7月15日。李四的鄰居王五證明其于2010年8月4日晚在李四屋外見過張三。張三的表弟常六證明2010年8月4日晚，他與張三在張三家喝了一晚上的酒。共一百五十八頁1、誰先入場。2、法庭上需要幾個(gè)法官。3、什么人坐在什么位置上。4、證人應(yīng)該坐在哪。5、什么人應(yīng)當(dāng)(yngdng)回避。6、是檢察官先讀起訴書還是律師先念陳述辯護(hù)意見。7、傳喚證人與提出其他證據(jù)有

24、先后順序嗎。8、檢察官和律師誰先總結(jié)陳述，被告人何時(shí)最后陳述。9、法庭程序設(shè)計(jì)的依據(jù)是什么。共一百五十八頁 程序的設(shè)計(jì)是為了控制國家權(quán)力、保障(bozhng)公民權(quán)利、保障(bozhng)正義。程序的設(shè)計(jì)不是盲目的，主要體現(xiàn)了以下原則： 1、控權(quán)性原則； 2、平等性原則； 3、公開性原則； 4、效率性原則； 5、科學(xué)性原則； 6、文明性原則。共一百五十八頁七、可訴性 法的可訴性是指法律具有被任何人在法律規(guī)定的機(jī)構(gòu)（尤其是法院和仲裁機(jī)構(gòu)），通過爭議解決程序（特別是訴訟程序）加以運(yùn)用以維護(hù)自身權(quán)利的可能性。也就是說法律的實(shí)現(xiàn)方式不僅(bjn)表現(xiàn)為以國家暴力為后盾，更表現(xiàn)為以一種制度化的爭議解決機(jī)

25、制為權(quán)利人提供保障，通過權(quán)利人的行動啟動法律制度的運(yùn)行。共一百五十八頁八、法的局限性（一）局限性主要表現(xiàn)： 1法律的調(diào)整范圍狹窄。 2法的僵化性。 3法具有時(shí)滯性和保守性。 4法律不可避免地存在(cnzi)“漏洞”。 5法的強(qiáng)制性會帶來過分的強(qiáng)制并演變?yōu)閴褐啤?6法是靠人來執(zhí)行的，所以人為因素對法的影響是不可低估的。（二）在法治建設(shè)中需防止的兩種錯誤傾向 1、法律虛無主義：認(rèn)為法律的有無，發(fā)揮水平高低對國家沒有影響，重要的是政策的制定和政黨的領(lǐng)導(dǎo)以言代法，以政黨代替法治。 2、法律萬能論：過分的夸大法律的作用，而忽視其他社會規(guī)范的調(diào)整作用。共一百五十八頁第三章 法的作用(zuyng)共一百五十

26、八頁第三章 法的作用第一節(jié) 法的規(guī)范作用一指引作用 法的指引作用是指法（主要是法律規(guī)范）對本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用。法的指引作用的分類： 1根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式的不同，可分為確定的指引和有選擇的指引。 2根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度進(jìn)行劃分，可分為羈束的指引和非羈束的指引。羈束的指引是指法律有準(zhǔn)確、具體、硬性規(guī)定，必須嚴(yán)格依照該規(guī)定執(zhí)行；非羈束的指引則指法律對某類行為只規(guī)定了一個(gè)幅度，由權(quán)利主體在此范圍內(nèi)自行酌情處理。 3根據(jù)法的構(gòu)成要素(yo s)進(jìn)行劃分，可分為原則的指引和具體的指引。原則的指引涵蓋面廣泛，靈活性強(qiáng)。具體的指引則不同。共一百五十八頁二評價(jià)作用 評價(jià)作用是指法律作為人們

27、對他人的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。 法的評價(jià)是用法的規(guī)范性、統(tǒng)一性、普遍性、強(qiáng)制性和綜合性的標(biāo)準(zhǔn)來評判人們行為的。法的評價(jià)著重點(diǎn)在于行為人的外部行為、實(shí)際效果以及行為人的責(zé)任。 法的評價(jià)作用的分類： 1專門性評價(jià)-效力性的評價(jià)，其特點(diǎn)為代表國家，具有國家強(qiáng)制力，產(chǎn)生法律約束力。 2一般性評價(jià)-輿論性評價(jià)，其特點(diǎn)為沒有(mi yu)國家強(qiáng)制力和約束力，是人們自發(fā)的行為。共一百五十八頁三預(yù)測作用 法的預(yù)測作用是指法律可以預(yù)先估計(jì)人們相互之間將怎樣行為以及行為的后果，從而對自己的行為作出合理的安排。四強(qiáng)制作用 法的強(qiáng)制作用是指法律對違法者和違法行為施加不利的法律后果。五教育作用 法的教育作用是指法律通過其

28、規(guī)范(gufn)和實(shí)踐活動教育人們接受一定的行為方式，培養(yǎng)一定的行為習(xí)慣。共一百五十八頁第二節(jié) 法的社會作用一、階級統(tǒng)治作用 階級統(tǒng)治作用是指法在經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制、政治統(tǒng)治、思想統(tǒng)治等方面的作用；二、社會管理作用 社會管理作用是指法在維護(hù)人類基本生活條件(tiojin)，確認(rèn)技術(shù)規(guī)范等方面的社會公共事務(wù)管理的作用。共一百五十八頁第四章 法的要素第一節(jié) 法的構(gòu)成要素一、法律概念二、法律原則三、法律規(guī)范(gufn)（規(guī)則）共一百五十八頁第二節(jié) 法律規(guī)范（規(guī)則）一、法律規(guī)范的概念 法律規(guī)范是指由國家制定和認(rèn)可的，具有普遍約束力的行為規(guī)則。法律規(guī)范是構(gòu)成法律的基本(jbn)細(xì)胞。 共一百五十八頁二、法律規(guī)范的

29、邏輯結(jié)構(gòu) 法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)由事實(shí)狀態(tài)預(yù)設(shè)、行為模式安排和法律后果處理三個(gè)部分(b fen)組成。（一）事實(shí)狀態(tài)預(yù)設(shè) 事實(shí)狀態(tài)預(yù)設(shè)是指法律規(guī)范中所規(guī)定的適用該規(guī)范的條件和情況，即在什么時(shí)間、地點(diǎn)和條件下，某一社會關(guān)系才由某一法律規(guī)范調(diào)整。共一百五十八頁（二）行為模式安排 行為模式安排是指法律規(guī)范中規(guī)定行為規(guī)則本身的部分。這部分確定了人們的行為目標(biāo)和模式，具體指明了人們的權(quán)利和義務(wù)，是法律規(guī)范的核心(hxn)部分。（三）法律后果處理 法律后果處理是指法律規(guī)范中規(guī)定的履行和違反法律規(guī)范時(shí)所導(dǎo)致的法律后果的部分。包括肯定性法律后果（保護(hù)）和否定性法律后果（制裁）。 總之，對法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的認(rèn)識要遵

30、循“如果.則.，否則.”的規(guī)則。共一百五十八頁三、法律規(guī)范的種類（一）按法律規(guī)范在法律調(diào)整中的作用不同分為： 1調(diào)整性法律規(guī)范：即直接體現(xiàn)法對社會關(guān)系的調(diào)整職能的規(guī)范。如授權(quán)性規(guī)范； 2保護(hù)性規(guī)范：即能夠體現(xiàn)法對社會的保護(hù)職能，并對違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任(f l z rn)和法律制裁措施作出的規(guī)定。共一百五十八頁（二）按法律規(guī)范為主體提供的行為模式的不同方式分為： 1授權(quán)性規(guī)范：即指規(guī)定了主體享有作出或不作出某種行為的規(guī)范； 2義務(wù)性規(guī)范：又叫積極義務(wù)規(guī)范是指規(guī)定了主體應(yīng)當(dāng)和必須(bx)作出積極行為的規(guī)范。 3禁止性規(guī)范：即規(guī)定主體不得作出一定行為，或言之是規(guī)定了主體的消極不作為義務(wù)的規(guī)范

31、。共一百五十八頁（三）按法律規(guī)范中是否直接規(guī)定了某一行為規(guī)范的內(nèi)容可分為： 1確定性規(guī)范：即直接而明確的規(guī)定了某一行為規(guī)范的內(nèi)容；這種規(guī)范可獨(dú)立使用，無需引用其他規(guī)范； 2委任性規(guī)范：即沒有明確規(guī)定某一行為規(guī)范的主要內(nèi)容，只是委任給某一國家機(jī)關(guān)(gujijgun)予以規(guī)定的法律規(guī)范； 3準(zhǔn)用性規(guī)范：即雖然沒有直接規(guī)定某一行為規(guī)范的內(nèi)容，但明確指出該行為可以適用其他法律文件的行為規(guī)范。共一百五十八頁（四）按法律規(guī)范是否允許當(dāng)事人自主調(diào)整可分為： 1強(qiáng)制性規(guī)范：即不允許當(dāng)事人之間自由協(xié)商； 2任意性規(guī)范：即不違背強(qiáng)制性規(guī)范的當(dāng)事人之間自由協(xié)商都是合法的。（五）按是否容許個(gè)別調(diào)整以及個(gè)別調(diào)整的程度可

32、分為： 1絕對確定性法律規(guī)范：即明確具體而又全面的規(guī)定了主體的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任(f l z rn)；（不允許自由裁量。） 2相對確定性法律規(guī)范：即對主體的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任作出了概括性規(guī)定，允許自由裁量的存在。共一百五十八頁第三節(jié) 法律原則(yunz)一、法律原則的概念 法律原則是指可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的具有綜合性、穩(wěn)定性特征的原理和準(zhǔn)則。共一百五十八頁二、法律原則的特征 1、概括性。 法律原則不預(yù)先設(shè)定任何確定的、具體的事實(shí)狀態(tài)，也不規(guī)定確定的法律后果。但它集中表達(dá)了各自領(lǐng)域法律的價(jià)值訴求，因而具有高度概括性。 2、穩(wěn)定性 法律原則是法律的精神內(nèi)核，它是人類(rnli)經(jīng)驗(yàn)長期

33、積累的結(jié)果，反映了一定時(shí)期社會的共同利益訴求。因此，法律原則具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。 3、指導(dǎo)性 法律原則是第一性的，它對法的創(chuàng)制和適用具有指導(dǎo)作用。共一百五十八頁三、法律原則的作用(zuyng)（一）在法律創(chuàng)制方面 1、法律原則是法律創(chuàng)制的指導(dǎo)原則。 2、法律原則是保障法律統(tǒng)一性的重要保證。每一法律規(guī)范都不能與法律原則發(fā)生沖突。共一百五十八頁（二）在法律適用方面 1、法律原則有助于消除法律規(guī)范的不明確性、不確定性。 2、法律原則有助于彌補(bǔ)(mb)法律漏洞。（三）有助于社會公眾理解法律 一般情況下，社會公眾對法律的具體內(nèi)容了解的并不具體，對于法律原則的知悉是他們了解法律的重要途徑。共一百五十八頁法律

34、規(guī)范（規(guī)則） 法律原則 內(nèi)容上 明確具體，著眼于共性 籠統(tǒng)、模糊，關(guān)注個(gè)性 適用范圍上 只適用于某一類行為 適用于某一類行為、某一部門甚至全部法律體系 適用方式上 “全有或全無”（相互沖突的規(guī)則不能在同一案件中共存） “可以有也可以無”（相互沖突的原則可以在同一案件中共存） 四、法律原則與法律規(guī)范（規(guī)則(guz)）的區(qū)別：共一百五十八頁五、法律規(guī)范（規(guī)則）與法律原則的適用：二奶”繼承案.(2001)案情簡介：四川省瀘州市某公司職工黃某和蔣某1963年結(jié)婚，但是妻子蔣某一直沒有生育，后來只得抱養(yǎng)了一個(gè)兒子。由此原因給家庭籠罩上了一層陰影。1994年，黃某認(rèn)識了一個(gè)張姓的女子，并且在與張認(rèn)識后的第

35、二年同居(tngj)。黃的妻子蔣發(fā)現(xiàn)這一事實(shí)以后，進(jìn)行勸告但是無效。1996年底，黃和張租房公開同居(tngj)，以“夫妻”名義生活，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。共一百五十八頁2001年2月，黃到醫(yī)院檢查，確認(rèn)自己已經(jīng)是晚期肝癌。在黃即將離開人世的這段日子里，張面對旁人的嘲諷，以妻子的身份守候在黃的病床邊，而蔣某未曾謀面。黃在2001年4月18日立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)一套住房售價(jià)的一半（即4萬元），以及手機(jī)一部遺留給我的朋友張某一人所有。我去世后骨灰盒由張負(fù)責(zé)安葬。”4月20日黃的這份遺囑在瀘州市納溪區(qū)公證處得到公證。4

36、月22日，黃去世，張根據(jù)遺囑向蔣索要財(cái)產(chǎn)(cichn)和骨灰盒，但遭到蔣的拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求依據(jù)繼承法的有關(guān)規(guī)定，判令被告蔣某按遺囑履行，同時(shí)對遺產(chǎn)申請?jiān)V前保全。共一百五十八頁從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后（其間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補(bǔ)貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。此后審理恢復(fù)），于10月11日納溪區(qū)人民法院公開宣判，認(rèn)為：盡管繼承法中有明確的法律條文，而且本案中的遺贈也是真實(shí)的，但是黃某將遺產(chǎn)贈送給“第三者”的這種民事行為違反了民法通則第七條“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德(sh hu n

37、d)，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序”，因此法院駁回原告張某的訴訟請求。 共一百五十八頁五、法律規(guī)范（規(guī)則）與法律原則的適用： 當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí)，會賦予法官較大的自由裁量權(quán)，從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測性。因此在適用法律原則時(shí)必須注意1、順序限制：窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。2、目的限制：除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。（在法的安定性和合目的性之間，法律首先要保證的是法的安定性。） 3、說理限制：沒有(mi yu)更強(qiáng)理由，不得徑行適用法律原則。主張適用法律原則的一方(即主張例外規(guī)則的一方)負(fù)有舉證的

38、責(zé)任（論證）。共一百五十八頁第四節(jié) 法律概念一、法律概念的含義 概念是反映事物的屬性、通過詞語來表達(dá)的一種思維(swi)形式，它是人們在實(shí)踐基礎(chǔ)上通過感性認(rèn)識上升到理性認(rèn)識而形成的。 法律概念是指對各種法律現(xiàn)象的共同特征加以概括、抽象后形成的權(quán)威性的法律范疇。它具有以下特征： 1、法律概念具有法定性。 2、法律概念具有明確性和確定性。 3、法律概念具有可適用性。共一百五十八頁二、法律概念的作用 （一）法律概念是構(gòu)成法律的基本要素。 沒有法律概念，我們便無法(wf)將我們對法律的思考傳達(dá)給他人，如果我們試圖摒棄概念，那么整個(gè)法律大廈就會化為灰燼。 （二）法律概念有利于提高法律的明確性和確定性。

39、共一百五十八頁（三）法律概念有助于人們減輕思維的負(fù)擔(dān)，避免重復(fù)一些定式化的思維過程，而以共同的認(rèn)識作為思維的起點(diǎn)。（四）法律概念是法律推理的有力工具。 人們對于案件事實(shí)的法律性質(zhì)的認(rèn)識總是以法律概念作為思維起點(diǎn)的，沒有了概念，法律推理就無法進(jìn)行，司法(sf)活動就不能得到準(zhǔn)確的實(shí)施。共一百五十八頁第五章 法的效力 第一節(jié) 法的效力概述 一、法的效力的概念 法的效力是指法作為一種國家意志所具有的約束力。二、法的效力等級 法的效力等級是指一個(gè)國家法的體系中不同淵源的法律規(guī)范在效力方面的等級差別。確立法的效力等級所應(yīng)遵循(zn xn)的原則： 共一百五十八頁1、上位法優(yōu)于下位法原則 這是由法律規(guī)范的

40、制定機(jī)關(guān)在國家機(jī)關(guān)體系(tx)中的地位所決定的。一般來講，制定機(jī)關(guān)的地位越高，法律規(guī)范的效力越高。2、后法優(yōu)于前法的原則 當(dāng)同一制定機(jī)關(guān)，按相同的程序就同一領(lǐng)域的問題制定出兩個(gè)以上的法律規(guī)范時(shí)，后制訂的法律規(guī)范優(yōu)于先前制定的法律規(guī)范。3、特殊法優(yōu)于一般法的原則 當(dāng)同一主體在同一領(lǐng)域既有一般性立法又有特殊性立法的，特殊法的效力高于一般法。共一百五十八頁第二節(jié) 法的效力范圍一、法的效力范圍的概念 法律規(guī)范的效力范圍是指法(zh f)的約束力所及的范圍，包括生效范圍、適用范圍。二、法的空間效力 法的空間效力是指法生效的地域范圍。不同淵源的法其空間效力不同。 1法的域內(nèi)效力，即在主權(quán)獨(dú)立國家的領(lǐng)土范圍

41、內(nèi)有效； 2法的域外效力，即在主權(quán)國家的領(lǐng)域外有效。主權(quán)國家在尊重別國主權(quán)的情況下規(guī)定了域外效力。共一百五十八頁三、法的時(shí)間效力 法的時(shí)間效力是指法律規(guī)范的有效期間。包括：法的生效時(shí)間、失效時(shí)間及法律是否具有溯及既往的效力。 1法律規(guī)范的生效 2法律規(guī)范的效力終止 3法律規(guī)范的溯及力 法律規(guī)范的溯及力是指生效的法律對其生效前的行為具有約束力。 一般(ybn)情況下，法不具有溯及力。即便規(guī)定法具有溯及力時(shí)也應(yīng)遵循“有利溯及”的原則，保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。 共一百五十八頁四、法的對象(duxing)效力 法的對象效力是指法律規(guī)范對“人”的效力，即指一國法律規(guī)范可以適用的主體范圍。 1法的對象效力的原則

42、： （1）屬地主義原則； （2）屬人主義原則： （3）保護(hù)主義原則： （4）結(jié)合主義（折衷主義）原則，以屬地主義原則為基礎(chǔ)，兼有屬人主義和保護(hù)主義原則。 共一百五十八頁2.中國法律的對象效力： （1）對中國公民的效力： 一般來講，中國法律對中國公民具有普遍(pbin)效力。 （2）對外國人（在中國境內(nèi)）的效力： 原則上適用屬地主義原則；享有外交特權(quán)或外交豁免權(quán)的除外。共一百五十八頁第六章 法的淵源第一節(jié) 法的淵源概述一、法的淵源的含義及其分類 法的淵源即法的效力來源，法律的淵源可作以下劃分：（一）一般意義上的劃分 1、法的歷史淵源 法的歷史淵源通常是指引起特定法律原則和規(guī)則產(chǎn)生的歷史事件(sh

43、jin)和行為。 2、法的理論淵源 法的理論淵源是指對一定法律原則的產(chǎn)生和發(fā)展起到重大影響的理論和學(xué)說。共一百五十八頁 3、法的形式淵源 法的形式淵源是指由不同的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的，因而具有不同的法律效力(f l xio l)或法律地位的法的表現(xiàn)形式。一般又稱為法律的形式。對此，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 1、屬于法律淵源的法的表現(xiàn)形式必須是具有法的效力。 法的效力是指普遍約束力。不具有普遍約束力的法的表現(xiàn)形式不屬于法律淵源。在我國，沒有確立“遵循先例”的原則，因此判例不具有普遍約束力，我國不存在判例法。 2、屬于法律淵源的法的表現(xiàn)形式必須是由立法（包括制定和認(rèn)可）產(chǎn)生的。 在我國司法解釋并不是立法的

44、成果，而是法律解釋的結(jié)果，因此不是完整和獨(dú)立意義上的法律淵源。共一百五十八頁（二）根據(jù)是否由國家制定或認(rèn)可，可分為： 1、正式淵源(yunyun)（制定法、習(xí)慣法、判例法） 2、非正式淵源(yunyun)（正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣等）。 判斷：習(xí)慣、政策是不是當(dāng)代中國法的淵源(yunyun)。 共一百五十八頁二、法律的分類（一）根據(jù)法律的內(nèi)容、效力和制定(zhdng)程序的不同，分為根本法和普通法（二）根據(jù)法律調(diào)整范圍的不同，分為一般法和特別法 一般法是指對一般的人和事在不特別限定地區(qū)和期間內(nèi)有效的法律。特別法是對特定的人和事，在特定的地區(qū)、時(shí)間有效的法律。（三）根據(jù)

45、法創(chuàng)制方式和表達(dá)形式的不同，分為成文法和不成文法 成文法是指國家機(jī)關(guān)制定和公布的、以有比較系統(tǒng)的法律條文形式表現(xiàn)出來的法律，又稱為制定法。不成文法是指由國家認(rèn)可的、不具有規(guī)范的條文形式的法律。共一百五十八頁（四）根據(jù)法律所規(guī)定的內(nèi)容，分為實(shí)體法和程序法 實(shí)體法是指規(guī)定主體實(shí)體權(quán)利和義務(wù)(yw)的法律。程序法是指規(guī)定保證主體的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的程序和方法的法律。（五）根據(jù)法律的制定和實(shí)施的主體的不同，分為國內(nèi)法和國際法 國內(nèi)法是指一個(gè)主權(quán)國家制定的實(shí)施于本國的法律。國際法是國際法律關(guān)系主體參與制定和認(rèn)可的適用于各個(gè)主體之間的法律。共一百五十八頁第二節(jié) 當(dāng)代(dngdi)中國法的淵源憲法(xinf)法

46、律（國際慣例和條約）行政法規(guī)部門規(guī)章省級地方性法規(guī)（自治條例和單行條例，經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)）、特別行政區(qū)法律省級地方政府規(guī)章較大的市的地方政府性法規(guī)較大的市的地方政府規(guī)章共一百五十八頁第七章 法的體系第一節(jié) 法的體系的概述一、法的體系的概念(ginin) 法的體系即法的內(nèi)部結(jié)構(gòu)，通常是指由一國現(xiàn)行的各個(gè)法律部門所構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的法律的統(tǒng)一整體。二、法律部門的概念及劃分標(biāo)準(zhǔn) 法律部門是按照法的調(diào)整對象和調(diào)整方式對法所做的分類。劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)主要有： （一）以調(diào)整對象的不同來劃分 （二）以調(diào)整方法的不同來劃分共一百五十八頁第二節(jié) 當(dāng)代中國法律(fl)體系 當(dāng)代中國法律體系 公法 私法 社會法 憲法

47、民法 經(jīng)濟(jì)法 行政法 商法 勞動法和社會保障法 刑法 自然資源和環(huán)境保護(hù)法 共一百五十八頁第八章 法律關(guān)系第一節(jié) 法律關(guān)系概述一法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系系指依據(jù)法律規(guī)范所產(chǎn)生的以主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系。（法律關(guān)系是法律規(guī)范在調(diào)整人們行為的過程中所形成的特定(tdng)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。）二法律關(guān)系的屬性 （一）法律關(guān)系是一種特殊的社會關(guān)系。 （二）法律關(guān)系是基于法律規(guī)范調(diào)整而形成的。共一百五十八頁第二節(jié) 法律關(guān)系的種類一根據(jù)法律關(guān)系的主體單方具體化或雙方具體化可分為 （一）絕對法律關(guān)系 絕對法律關(guān)系是法律關(guān)系主體單方具體化的法律關(guān)系。 （二）相對法律關(guān)系 相對法

48、律關(guān)系是法律關(guān)系中所有(suyu)主體都具體化的法律關(guān)系。二根據(jù)法律關(guān)系主體的相互地位可分為 （一）平權(quán)型（橫向）法律關(guān)系 （二）隸屬型（縱向）法律關(guān)系 共一百五十八頁三、根據(jù)法律的職能對法律關(guān)系所作的分類(fn li) （一）調(diào)整性法律關(guān)系 調(diào)整性法律關(guān)系是以調(diào)整性法律規(guī)范為前提產(chǎn)生的法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系內(nèi)容是權(quán)利主體間正常的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其構(gòu)成正常的法律秩序。 調(diào)整性法律關(guān)系的出現(xiàn)一般以合法行為為條件，如合法的經(jīng)營行為引起稅收關(guān)系；另外，事件(法律)的出現(xiàn)也會引起調(diào)整性法律關(guān)系，如嬰兒的出生引起父母子女關(guān)系。 共一百五十八頁（二）保護(hù)性法律關(guān)系 保護(hù)性法律關(guān)系是以保護(hù)性法律規(guī)范為前提產(chǎn)

49、生的法律關(guān)系，是法的保護(hù)性職能的表現(xiàn)。保護(hù)性法律關(guān)系的作用在于恢復(fù)受損的權(quán)利和追究(zhuji)違法者的責(zé)任，因此它的內(nèi)容為主體間的權(quán)利和責(zé)任。 保護(hù)性法律關(guān)系通常由違法行為引起，如破壞社會秩序引起的刑事責(zé)任關(guān)系，再如侵權(quán)行為引起的侵權(quán)責(zé)任關(guān)系。共一百五十八頁 甲京劇團(tuán)與乙劇院簽訂合同演出某傳統(tǒng)劇目一場，合同約定京劇團(tuán)主要演員曾某、廖某、潘某出演劇(yn j)中主要角色，劇院支付人民幣 1 萬元。演出當(dāng)日，曾某在異地演出未能及時(shí)趕回，潘某生病在家，沒有參加當(dāng)天的演出，致使大部分觀眾退票，劇院實(shí)際損失15萬元。后劇院向法院起訴京劇團(tuán)，要求賠償損失。針對此案，下列意見中何者為正確？ A在這一事例中

50、，法律關(guān)系主體僅為甲京劇團(tuán)與乙劇院 B京劇團(tuán)與劇院的法律關(guān)系為保護(hù)性法律關(guān)系 C京劇團(tuán)與劇院的法律權(quán)利和法律義務(wù)都不是絕對的D在這一事例中，法律權(quán)利和法律義務(wù)針對的主體是不特定的共一百五十八頁第三節(jié) 法律關(guān)系的構(gòu)成要素一法律關(guān)系的主體(zht)（一）法律關(guān)系主體的概念 法律關(guān)系的主體是指法律關(guān)系的參加者，是法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。（二）法律關(guān)系主體的種類 1自然人 2法人 3非法人組織 4外國人和無國籍人 5國家共一百五十八頁（三）法律關(guān)系主體的權(quán)利能力、行為能力與責(zé)任能力 1法律關(guān)系主體的權(quán)利能力 法律關(guān)系主體的權(quán)利能力是指法律賦予具備法律主體享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格(z g)

51、。法律關(guān)系主體的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。任何人都是平等享有的。 共一百五十八頁2法律關(guān)系主體的行為能力 法律關(guān)系主體的行為能力(nngl)是指法律關(guān)系的主體通過自己的行為享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)的能力(nngl)。行為能力(nngl)按主體的年齡和智力發(fā)育水平分為三種： （1）10周歲以下（完全不能控制自己行為的精神病人）為無行為能力人； （2）10周歲以上，18周歲以下（不能完全控制和辨認(rèn)的精神病人）為限制行為能力人； （3）18周歲以上為完全行為能力人。 共一百五十八頁3責(zé)任能力（刑事責(zé)任能力）。 責(zé)任能力是承擔(dān)法律責(zé)任的能力。承擔(dān)法律責(zé)任通常因違法行為或法律規(guī)定(gudng)的法律事件引起

52、。責(zé)任能力是行為能力在責(zé)任領(lǐng)域的表現(xiàn)，通常有行為能力就有責(zé)任能力。 在確定責(zé)任能力方面，刑事責(zé)任能力的確定體系具有相對獨(dú)立的意義，以我國刑法為例，刑事責(zé)任可分為以下三種： （1）14周歲以下（完全不能控制自己行為的精神病人）不承擔(dān)任何刑事責(zé)任； （2）14周歲以上，16周歲以下（不能完全控制和辨認(rèn)的精神病人）為相對刑事責(zé)任年齡； （3）16周歲以上為完全責(zé)任年齡。共一百五十八頁二、法律關(guān)系的客體（一）法律關(guān)系客體的概念 法律關(guān)系的客體，又稱權(quán)利客體，是指法律關(guān)系的主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，它是能夠滿足主體利益需求的物質(zhì)和非物質(zhì)財(cái)富。 沒有客體主體的權(quán)利和義務(wù)就失去了目標(biāo)，成為沒有實(shí)際內(nèi)容的

53、東西。（二）法律關(guān)系客體的種類 1、物。 法律意義上的物是指法律關(guān)系主體可支配的、在生產(chǎn)和生活(shnghu)上所需要的客觀實(shí)體。 共一百五十八頁2、人身。 人身是由各個(gè)生理器官組成的生理整體。人身不僅是人作為法律關(guān)系的承載者，而且在一定范圍內(nèi)成為法律關(guān)系的客體。但必須注意以下幾點(diǎn)： 第一、（1）活人的整個(gè)身體不得視為法律上的“物”； （2）權(quán)利人對自己的身體不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動； （3）對人身行使權(quán)利必須依法進(jìn)行，不得超過法律授權(quán)的界限，嚴(yán)禁對他人人身非法(fif)強(qiáng)行行使權(quán)利。 第二、人身體的部分的法律性質(zhì)，其性質(zhì)歸屬從以下方面分析： （1）當(dāng)人身之部分尚未脫離人的整體時(shí)，當(dāng)屬人身

54、本身； （2）當(dāng)人身之部分從身體中分離，已成為與身體脫離的外界之物時(shí)，也可視為法律上的“物”； （3）當(dāng)該部分已植入他人身體時(shí)，即為他人人身的組成部分。共一百五十八頁3、精神產(chǎn)品（智力成果） 精神產(chǎn)品是人們通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。精神產(chǎn)品屬于非物質(zhì)財(cái)富，西方學(xué)者(xuzh)將其稱為“無體（形）物”，我國學(xué)者常稱為“智力成果”。在民法上，知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果。4、行為結(jié)果 一定的行為結(jié)果能夠滿足人們的需要，就可以成為法律關(guān)系的客體。如民法上，債權(quán)的客體是交付行為。 共一百五十八頁三、法律關(guān)系的內(nèi)容 法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。 （一）法律權(quán)

55、利 法律權(quán)利是指法律規(guī)定的，法律關(guān)系主體作出或不作出某種行為的可能性。法律上的權(quán)利有三項(xiàng)權(quán)能： 1、行為權(quán)，即為或不為一定行為的權(quán)能,是主體自己以作出或不作出某種行為的方式來滿足其利益要求的權(quán)能。 2、要求權(quán)。是主體要求義務(wù)人作出或不作出某種行為的權(quán)能。 3、請求權(quán)。是主體在法律權(quán)利受到侵害時(shí)訴請國家提供保護(hù)(boh)的權(quán)能。這說明任何權(quán)利的設(shè)定都意味著國家責(zé)任，國家必須對權(quán)利提供救濟(jì)。共一百五十八頁（二）法律義務(wù) 法律義務(wù)是指法律規(guī)定的，法律關(guān)系主體必須作出某種行為的尺度，是行為的必要性。與法律權(quán)利相比，義務(wù)是滿足權(quán)利人利益要求的一種法律手段。 法律義務(wù)的表現(xiàn)形式有以下三種： 1、積極作為(

56、zuwi)之義務(wù)。 2、不作為之義務(wù)。 3、接受國家強(qiáng)制之義務(wù)。共一百五十八頁（三）法律權(quán)利與法律義務(wù)的關(guān)系 1、相互依存。 2、互為界限。 3、范圍(fnwi)對應(yīng)。是說明權(quán)利、義務(wù)的量的關(guān)系。 4、功能互補(bǔ)。共一百五十八頁第四節(jié) 法律關(guān)系(gun x)的產(chǎn)生、變更和消滅一、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的條件（一）有相應(yīng)的法律規(guī)范的存在（二）出現(xiàn)特定的能引起產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實(shí)。二法律事實(shí)及其種類 （一）法律事實(shí)的含義 法律事實(shí)是指法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起法律后果現(xiàn)象。 共一百五十八頁（二）法律事實(shí)的種類 1、依是否以主體的意志為轉(zhuǎn)移分為法律行為和法律事件（1）法律事件。包括自然事件和社

57、會事件兩類。（2）法律行為。包括合法行為和非法行為。2、依據(jù)法律關(guān)系產(chǎn)生所要求的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)(biozhn)，可分為單一事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成（1）單一事實(shí)是指按照法律規(guī)定只有一個(gè)法律事實(shí)就能引起法律關(guān)系的產(chǎn)生。如“出生”產(chǎn)生父母子女關(guān)系。（2）事實(shí)構(gòu)成是指按照法律規(guī)定要引起一定法律關(guān)系所需要的兩個(gè)以上的事實(shí)群。如婚姻關(guān)系的產(chǎn)生。共一百五十八頁 汪某和范某是鄰居，某天，雙方因生活瑣事發(fā)生爭吵，范某怒而揮刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某與汪某的妻子在中間人的主持下，達(dá)成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡，堅(jiān)決不同意私了，遂向當(dāng)?shù)毓膊块T告發(fā)。公安部門立案偵查之后，移送檢察院。最后，法院判處范某無期徒刑，同時(shí)

58、判決范某向汪某的家屬承擔(dān)(chngdn)民事責(zé)任。就本案而言，下列哪些說法是錯誤的？ A.該案件形成多種法律關(guān)系 B.引起范某與司法機(jī)關(guān)之間的法律關(guān)系的法律事實(shí)屬于法律事件 C.該案件中，范某與檢察院之間不存在法律關(guān)系 D.范某與汪某的家屬之間不形成實(shí)體法律關(guān)系 共一百五十八頁第九章 法的創(chuàng)制第一節(jié) 法的創(chuàng)制的概述一、法的創(chuàng)制的概念（一）法的創(chuàng)制的歷史發(fā)展。 1、君主立法 2、議會(yhu)立法 3、人民立法共一百五十八頁（二）法的創(chuàng)制的基本概念 法的創(chuàng)制是指一定的國家機(jī)關(guān)，在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，按照法定的程序制定、修改和廢止法律及其規(guī)范性文件的活動的總稱。法的創(chuàng)制可分為： 1狹義上的法的創(chuàng)制是

59、指擁有立法權(quán)的國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)，按照法定權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律文件的專門活動。 2廣義上的法的創(chuàng)制是指所有(suyu)享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律文件的專門活動。共一百五十八頁二、法的創(chuàng)制形式 （一）從法的創(chuàng)制的主體分為： 1君主立法。 2代議機(jī)關(guān)的立法。 3人民立法。 （二）從法的創(chuàng)制的效力等級和范圍(fnwi)分為： 1中央立法。 2地方立法。 （三）從法的制定方式分為： 1制定。 2認(rèn)可。共一百五十八頁第二節(jié) 法的創(chuàng)制體制一、法的創(chuàng)制體制的概念和分類 （一）法的創(chuàng)制體制的概念 法的創(chuàng)制體制是指法的創(chuàng)制權(quán)限的劃分制度，又稱立法體制，是保證(bozhng

60、)法律良好運(yùn)轉(zhuǎn)的前提和基礎(chǔ)。 共一百五十八頁（二）法的創(chuàng)制體制的類型 1單一的立法體制：即立法權(quán)由一個(gè)國家機(jī)關(guān)行使，適用于高度集權(quán)的國家。 2復(fù)合的立法體制：即立法權(quán)由兩個(gè)或兩個(gè)以上國家機(jī)關(guān)行使。 3制衡(zh hn)的立法體制：即立法權(quán)由一個(gè)國家機(jī)關(guān)行使，但對其立法權(quán)有相應(yīng)限制，適用于三權(quán)分立的國家。 共一百五十八頁（三）我國法的創(chuàng)制體制 我國基本上適用單一的立法體制，但同時(shí)將立法權(quán)在一定程度(chngd)上授予其他機(jī)關(guān)。從總體上說，可將我國的立法體制概括為“一元，兩級”立法體制。 一元：即立法權(quán)由全國人民代表大會擁有； 兩級：即分中央立法和地方立法兩級； 共一百五十八頁二、我國國家機(jī)關(guān)的立