關(guān)于-企業(yè)并購反壟斷控制審查基準(zhǔn)

1、-. z法國關(guān)于企業(yè)并購反壟斷控制的審查基準(zhǔn)壟斷概述法國法律中企業(yè)并購經(jīng)營者集中的概念是指，以任何方式的行為，導(dǎo)致一企業(yè)全部或局部財產(chǎn)、權(quán)利及義務(wù)的所有權(quán)或使用收益權(quán)的轉(zhuǎn)移者，或以使一個企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)，直接或間接對一個或數(shù)個其他企業(yè)行使決定性影響力為目的，或產(chǎn)生此效果者。 根據(jù)法國1986年關(guān)于價格和競爭自由的法律861243，LOrdonance N86-1243。企業(yè)并購是近年來世界經(jīng)濟(jì)開展的一個趨勢性浪潮。主要表現(xiàn)在以同行業(yè)企業(yè)并購為主，并集中在兩個領(lǐng)域：過去政府管制的部門以及自然壟斷部門，如金融、電信、航空運(yùn)輸、電力、鐵路等。其次是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)，如航空航天、電子、醫(yī)藥、汽車。另一種表現(xiàn)是

2、并購規(guī)模巨大，出現(xiàn)行業(yè)巨頭的強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合。從理論上講，企業(yè)合并是指企業(yè)為到達(dá)一定的經(jīng)濟(jì)目的而改變經(jīng)濟(jì)構(gòu)造的一種組合形式，是企業(yè)向相關(guān)領(lǐng)域拓展業(yè)務(wù)而形成的擴(kuò)態(tài)勢，主要有橫向合并、縱向合并和混合合并三種形式。經(jīng)濟(jì)理論認(rèn)為，合并是企業(yè)實(shí)現(xiàn)多元化經(jīng)營的有效方式，可以提高企業(yè)的市場控制能力，使企業(yè)獲得一定的壟斷地位。特別是縱向擴(kuò)，企業(yè)通過對關(guān)鍵原材料和銷售渠道的控制，可以有力地控制競爭對手的活動，獲得產(chǎn)業(yè)整合的經(jīng)濟(jì)性。如何判定一個企業(yè)具有壟斷性，經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為如假設(shè)壟斷者所獲得的收入超出其愿意供給*種產(chǎn)品或效勞所支付的局部，就可以認(rèn)為該企業(yè)是壟斷性企業(yè)。從法律的角度看，傳統(tǒng)的壟斷判定標(biāo)準(zhǔn)也要求要證實(shí)一個企業(yè)

3、具有壟斷的實(shí)力。因而對壟斷程度的控制是壟斷規(guī)制的根本出發(fā)點(diǎn)。根據(jù)現(xiàn)有理論，壟斷控制制度主要有兩種：構(gòu)造主義的壟斷控制制度和行為主義的壟斷控制制度。構(gòu)造主義的壟斷控制制度是指為了控制行業(yè)集中度而對行業(yè)集中狀態(tài)進(jìn)展規(guī)的一種制度。其目的是維護(hù)有效的和公平的競爭，規(guī)占市場支配地位的企業(yè)的行為，調(diào)整阻礙市場競爭的不良市場構(gòu)造和產(chǎn)業(yè)構(gòu)造。該制度源于經(jīng)濟(jì)學(xué)中的產(chǎn)業(yè)組織理論。該理論認(rèn)為，市場構(gòu)造對市場行為和市場績效具有決定性的影響，主調(diào)整產(chǎn)業(yè)構(gòu)造是維護(hù)有效競爭和提高經(jīng)濟(jì)效益的最正確途徑。一般認(rèn)為，美國和日本是構(gòu)造主義的壟斷控制制度的代表。行為主義的壟斷控制制度，僅指規(guī)占市場支配地位的企業(yè)的市場行為，而不關(guān)心市

4、場的集中度。法國則是行為主義的代表。但在實(shí)踐中這種嚴(yán)格的分界限是不存在的。法國的并購中的反壟斷控制就是以打破市場或工業(yè)的過度集中為重心的市場構(gòu)造分割式的改革。法國典型的行為主義的反壟斷控制法國反壟斷法的歷史相對較短，卻首開在反壟斷法中只對壟斷引起的壟斷行為予以規(guī)制的先河，對其他國家反壟斷立法產(chǎn)生重大影響。1949年，法國就開場起草自己的反壟斷法，但是直到1957年才公布反限制競爭法。該法沒有關(guān)于控制合并的規(guī)定，更沒有解散現(xiàn)有壟斷組織的規(guī)定，相反卻有許多例外規(guī)定，將許多卡特爾情況排斥于反壟斷法的規(guī)制之外。該法曾于1966、1973、1976、1980、1990、2001年6次修訂，總的趨勢是加強(qiáng)

5、了對市場的支配地位的監(jiān)視，制止限制競爭的聯(lián)合行為，促進(jìn)中小企業(yè)的合作。但壟斷地位從未成為其規(guī)制對象，法國反壟斷法規(guī)制對象始終限于壟斷行為。正是因?yàn)槿绱耍▏诤芏嘈袠I(yè)中都存在著對市場有很強(qiáng)支配地位的大企業(yè)。諸如：France Tl(法國電信)，EDF法國電力公司和GDF法國燃?xì)夤镜鹊?。法國的反壟斷控制機(jī)構(gòu)法國企業(yè)并購的反壟斷控制機(jī)構(gòu)是由經(jīng)濟(jì)部長le ministre de lEconomie和競爭審議委員會Le Conseil de la Concurrence及普通法院共同構(gòu)成。競爭審議委員會是獨(dú)立的企業(yè)并購的調(diào)查、審議、咨詢機(jī)構(gòu)。它即可以就經(jīng)濟(jì)部長所提出的相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)展調(diào)查、審議，也可以獨(dú)

6、立的對*項(xiàng)事宜進(jìn)展調(diào)查、審議、并出具最終意見書。競爭審議委員會是根據(jù)1986年法國價格和競爭自由法LOrdonance du 1/12/1986成立的獨(dú)立的反不正當(dāng)競爭行為的機(jī)關(guān)，它取代了法國競爭委員會始建于1977年和技術(shù)委員會關(guān)于企業(yè)間協(xié)商行為和濫用企業(yè)的市場控制地位，并且承當(dāng)裁定和懲罰不正當(dāng)競爭的職能，負(fù)責(zé)反壟斷案件的裁決。競爭審議委員會享有準(zhǔn)司法權(quán)、法定的咨詢意見、一般性意見的權(quán)利。由競爭審議委員會作出的裁決，可向巴黎上訴法院提出上訴，直至最高法院。競爭審議委員會無權(quán)對涉及到取消合同、損害賠償?shù)让袷滦袨楹蜕婕暗降男姓袨樽鞒霾枚?，必須由法國司法圍的刑事法院、民事法院及行政法庭在各自的?quán)

7、限圍制裁此類不正當(dāng)競爭行為。此外，新經(jīng)濟(jì)管制法Nouvelles Regulations Economiques; NRE于2001年5月15日再次調(diào)整競爭審議委員會的職權(quán)，在實(shí)踐中增強(qiáng)了反不正當(dāng)競爭的職能；保證公平競爭原則；進(jìn)一步加強(qiáng)國際合作；并且更加系統(tǒng)化和透明化了企業(yè)并購經(jīng)營者集中中的反壟斷控制制度。 La loi sur les nouvelles rgulations conomiques du 15/05/2001， (Loi N 2001-420)。經(jīng)濟(jì)部長則是決定機(jī)構(gòu)，經(jīng)濟(jì)部長可以根據(jù)競爭審議委員會和直接對其負(fù)責(zé)的競爭、消費(fèi)及反不正當(dāng)行為管制總署DGCCRF ；Directio

8、n Gnrale de la Concurrence, de la Consommation et de la Rpression des Fraudes就有可能會破壞市場功能良好運(yùn)行的企業(yè)并購行為所出具的意見書，最終裁定授權(quán)或是附條件授權(quán)，或是制止集中。經(jīng)濟(jì)財政工業(yè)部負(fù)責(zé)反壟斷案件的調(diào)查，并將案件提交競爭審議委員會，并通過其下設(shè)機(jī)構(gòu)競爭、消費(fèi)及反不正當(dāng)行為管制總署DGCCRF在法國市場上調(diào)節(jié)競爭。競爭、消費(fèi)及反不正當(dāng)行為管制總署的職能核心是保證自由競爭的開展，并且由其負(fù)責(zé)對競爭審議委員會最后的調(diào)查結(jié)果的評審和裁定；與各個協(xié)作機(jī)構(gòu)，包括競爭審議委員會和其他各部委以及與反不正當(dāng)競爭的相關(guān)歐盟機(jī)構(gòu)

9、的協(xié)調(diào)和聯(lián)絡(luò)。從上述法國的反不正當(dāng)競爭的機(jī)構(gòu)設(shè)置上可以看出，法國對于企業(yè)并購的反壟斷控制實(shí)行多軌制。根據(jù)1986年價格與競爭自由法，法國設(shè)立了純行政機(jī)關(guān)競爭審議委員會執(zhí)行并購的反壟斷控制，但是其競爭審議委員會雖然采取的是獨(dú)立委員會的形式，但實(shí)際上卻在重大決定、人員任命和財政經(jīng)費(fèi)等方面受制于主管的經(jīng)濟(jì)部長。所以雖然法國的競爭審議委員會是專門的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)，可以對企業(yè)并購中的反壟斷控制方面作出獨(dú)立的裁決，但是它在一定程度上并不夠獨(dú)立，受到經(jīng)濟(jì)部長決定機(jī)構(gòu)的很大制約。并且在一定程度上存在執(zhí)法混淆的情況。所以法國于2001年5月15日出臺了新經(jīng)濟(jì)管制法NRE，其明確規(guī)定了：競爭審議委員會在反不正當(dāng)競

10、爭行為方面具有決定權(quán)，但是在企業(yè)并購的反壟斷控制上，并沒有決定權(quán)，僅僅作為一個獨(dú)立的咨詢機(jī)關(guān)，而掌管經(jīng)濟(jì)的部長或在特定的情況下，由相關(guān)經(jīng)濟(jì)部門的部長作為決定機(jī)關(guān)，擁有最終決定權(quán)。法國商法典第430條；le code de merce, LArticle 430。不過自從1986年法國競爭審議委員會成立以來，經(jīng)濟(jì)部長對于相關(guān)企業(yè)并購的最后裁決幾乎完全與競爭審議委員會的意見保持一致具體情況可見圖表一。所以競爭審議委員會獨(dú)立出具的關(guān)于相關(guān)企業(yè)并購的意見對于意圖并購的企業(yè)來說是極其重要的，因而要想進(jìn)一步了解法國的反壟斷控制，詳細(xì)了解競爭審議委員會對并購企業(yè)的審查基準(zhǔn)是必不可少的。圖表一： 法國競爭審議

11、委員會1988年到2002年間關(guān)于企業(yè)并購反壟斷控制的意見以及經(jīng)濟(jì)部長最終裁決對照表 Le Contrle des Concentrations en France: une analyse empirique des avis du Conseil de la concurrence, par Lionel JANIN, BenotMENONI; en Dcembre 2005. 競爭審議委員會意見經(jīng)濟(jì)部長裁決授權(quán)有條件授權(quán)制止集中總數(shù)授權(quán)320133默示授權(quán)5005有條件授權(quán)117422制止集中2035企業(yè)放棄集中0011總數(shù)4017966法國競爭審議委員會對企業(yè)并購的審查基準(zhǔn)法國競爭審議

12、委員會對于企業(yè)并購的審查基準(zhǔn)包括：經(jīng)濟(jì)的審查和法律法規(guī)的審查。企業(yè)并購的反壟斷控制的經(jīng)濟(jì)審查企業(yè)并購在經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上又稱經(jīng)營者集中，是產(chǎn)權(quán)自由交易、資本自由流動的重要表現(xiàn)形式，來自于市場經(jīng)濟(jì)的建立和開展。法國競爭審議委員會主要從以下幾個方面對企業(yè)并購進(jìn)展經(jīng)濟(jì)層面上的審查：競爭和經(jīng)濟(jì)效率根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，對經(jīng)營者集中的控制，并不是以保護(hù)競爭為目的，而是希望通過有效競爭的方式獲得最大的經(jīng)濟(jì)效率。在市場有效競爭的前提下，一方面，在企業(yè)利潤準(zhǔn)許的圍，可以最大限度的降低產(chǎn)品競爭價格；另一方面，競爭要求企業(yè)在尋求產(chǎn)品技術(shù)的新創(chuàng)造或是在現(xiàn)有技術(shù)條件下對技術(shù)最有效的利用根底上，進(jìn)一步提高產(chǎn)品質(zhì)量，降低產(chǎn)品本錢，以

13、獲得市場份額或是提高市場份額。所以有效的競爭可以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效率的提高，而合理的經(jīng)營者集中則可以增強(qiáng)企業(yè)的競爭能力，降低本錢，形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)，最終提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。所以保護(hù)合理的經(jīng)營者集中是符合競爭法的立法目的得。但是企業(yè)通過有效的技術(shù)革新或是其他在競爭上有利的方式極有可能在市場上形成壟斷，并且有些行業(yè)由于其自身的特點(diǎn)也極易形成自然壟斷monopoles naturels，特別是在工業(yè)領(lǐng)域的圍。針對這一弊端，法國競爭法體系中有制止濫用控制地位(abus de position dominante)的具體規(guī)定以有效控制占據(jù)自然壟斷地位的企業(yè)的壟斷行為，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。除此之外，經(jīng)營者集中也是反壟斷控

14、制中的重要監(jiān)管局部，用以防止因經(jīng)濟(jì)的過渡集中而對競爭造成實(shí)質(zhì)性的損害。相關(guān)市場 相關(guān)市場的界定在經(jīng)營者集中的經(jīng)濟(jì)分析中是非常重要的局部。它對市場份額的計(jì)算、市場進(jìn)入障礙難易程度確實(shí)定都有著極其關(guān)鍵的作用。 相關(guān)市場的定義根據(jù)歐盟法的規(guī)定munication relative la dfinition du march; JOCE C372 du 09/12/97， 產(chǎn)品市場是指，相關(guān)產(chǎn)品市場由消費(fèi)者根據(jù)產(chǎn)品的特征、價格以及預(yù)定的用途而認(rèn)為可以互換或者替代的所有產(chǎn)品以及/或者效勞構(gòu)成； 相關(guān)地理市場由在產(chǎn)品或效勞的供給及需求中有關(guān)企業(yè)所在的、競爭條件極其相似的地區(qū)構(gòu)成，這一地區(qū)由于跟其他地區(qū)的競

15、爭條件略有不同而和相臨地區(qū)區(qū)別開來zone gographiques voisines。法國競爭主管機(jī)關(guān)競爭審議委員會委員會并未對相關(guān)市場作直接規(guī)定，但在其1992年的報告中提到了相關(guān)市場的初步分析方法。委員會認(rèn)為相關(guān)市場可以表述為企業(yè)的市場競爭能力pouvoir de march dune entreprise。在委員會前期的研究報告中對相關(guān)市場作了如下解釋：競爭法中的市場，是指提供或是需求一種特殊的產(chǎn)品或者效勞的地方。從理論上，一個市場，當(dāng)存在多個消費(fèi)者可以自由選擇的供給者時，單位供給品les units offertes是可以被完全替代的，所以可被完全替代的這一前提決定了每一個供給者都必

16、須通過價格或者其他方式來進(jìn)展市場競爭。然而與之相反的是，在實(shí)踐中，對于不同的市場，一個供給者并不能夠直接強(qiáng)制制定其所提供的此類產(chǎn)品或效勞的價格，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)中，可被完全替代的產(chǎn)品或是效勞是非常少見的，所以市場上的一類商業(yè)產(chǎn)品并不能夠完全滿足消費(fèi)者的需求，也不能完全替換那些可替代的產(chǎn)品。所以委員會必須合理的考慮到消費(fèi)者為滿足其需求可以選擇到的所有方式。并以此為依據(jù)來界定相關(guān)市場。相關(guān)市場的分類從經(jīng)濟(jì)理論的角度，相關(guān)市場可以被區(qū)分為相關(guān)產(chǎn)品市場和地理市場兩類。相關(guān)產(chǎn)品市場以產(chǎn)品的合理替代性和產(chǎn)品供給可能性為考量，前者包含產(chǎn)品的造型、品質(zhì)、特性、價格、使用目的、用途、消費(fèi)者態(tài)度、消費(fèi)者主觀印象和一般交

17、易習(xí)慣等因素；而供給可能性則由產(chǎn)品本身的性質(zhì)、和產(chǎn)品生產(chǎn)者與銷售者二者的性質(zhì)為評判依據(jù)，其考慮的工程包含產(chǎn)品本身的可儲存性、搜尋本錢、交易習(xí)慣、廠商經(jīng)營形態(tài)、運(yùn)輸本錢大小、運(yùn)輸本錢占產(chǎn)品價值的比例，法律法規(guī)限制等因素。此外時間的長短也是影響相關(guān)市場圍大小的重要因素?？赡艿亩垦芯糠椒ㄔ?999年委員會在回復(fù)企業(yè)關(guān)于穿插彈性檢驗(yàn)Test dlasticit croise的決定99-D-45中，規(guī)定了作為界定相關(guān)市場的量化研究方法。但是由于這一研究方法是建立在充足詳細(xì)的資料分析根底上，所以常受到并購相關(guān)企業(yè)所提供資料的限制。競爭審議委員會所作的定量分析通常包括對消費(fèi)者的調(diào)查，和價格的比擬等。委員會

18、在企業(yè)并購領(lǐng)域的審議報告通常都依賴于對相關(guān)消費(fèi)者、企業(yè)的競爭者和企業(yè)的供給商的調(diào)查分析。然而這些調(diào)查通常都使用描述性的而不是數(shù)量化的表現(xiàn)形式。此外，其中存在一定的失真因素比方：問題和答復(fù)的主觀性，問題和答復(fù)的準(zhǔn)確程度，以及樣品的選擇等等，都會影響到最終分析結(jié)果的可靠性。市場功能經(jīng)營者集中在有競爭關(guān)系的企業(yè)之間或者是在生產(chǎn)相關(guān)可替代產(chǎn)品的企業(yè)之間的合并叫做水平合并。水平合并可以使競爭主體減少，對競爭造成的影響最直接，對市場構(gòu)造和市場能力的影響也最大。我們所討論的經(jīng)營者集局部都是水平合并。在水平合并中，經(jīng)營者集中行為通常造成兩種影響效果。一方面可以降低生產(chǎn)本錢，改善產(chǎn)品質(zhì)量和創(chuàng)造新產(chǎn)品，以使企業(yè)獲

19、得最大經(jīng)濟(jì)效益；另一方面也可能導(dǎo)致企業(yè)對市場的支配地位的增強(qiáng)，并使單位產(chǎn)品價格構(gòu)造性的上漲。企業(yè)對市場支配地位的增強(qiáng)主要通過兩種方式：單邊行為effets unilatrau*或是共謀行為effets coordonns。單邊行為指企業(yè)通過合并而到達(dá)利潤最大化，控制產(chǎn)出、提高價格。并且假設(shè)由此合并行為導(dǎo)致新的產(chǎn)品價格的出現(xiàn)，并且在這個部門中的其他企業(yè)承受了這一新平衡價格，則此種行為即為單邊行為導(dǎo)致的企業(yè)市場支配地位的增強(qiáng)(注：在歐盟并購指南中，單邊行為被稱為非協(xié)同行為)。比方*一市場只有3家競爭者，因其相互競爭所以不屬于默示共謀；如其中兩家競爭性企業(yè)發(fā)生并購從而導(dǎo)致市場競爭者 從3家降為2家時

20、，并不會導(dǎo)致單一企業(yè)支配性地位，似乎也不導(dǎo)致共謀行為(集體支配地位)，但剩余競爭者之一卻可單方面行使市場勢力。根據(jù)過去市場經(jīng)濟(jì)實(shí)績分析，如果共謀行為可以導(dǎo)致消除競爭的效果，則這種共謀行為則必須受到反壟斷法的制約。上述共謀行為也可能表現(xiàn)為默示的共謀行為。垂直合并企業(yè)并不直接同消費(fèi)者聯(lián)系，而是出現(xiàn)在市場經(jīng)濟(jì)的垂直關(guān)系中【例如：供給商收購客戶的情況反之亦然】。根據(jù)在垂直關(guān)系在不同水平層面上的競爭模式的不同，以及垂直關(guān)系整合程度的不同，合并也具有不同的效果。如果垂直合并可導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)實(shí)體全面或局部的將其供給、產(chǎn)品和效勞留為己用，從而使上下游的競爭者無法取得供給，并使已合并公司的市場控制力量大幅度上升，以及

21、減少了上/下游的競爭，這種情況下，則會對市場競爭造成實(shí)質(zhì)性的損害，所以這種行為也不能無視，必須受到有效控制。通過對經(jīng)營者集中的經(jīng)濟(jì)分析，我們可以看出經(jīng)營者集中本質(zhì)上具有雙面性，即可以加強(qiáng)企業(yè)的競爭能力，提高經(jīng)濟(jì)效益，也可能對競爭產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的損害，從而威脅消費(fèi)者權(quán)益和國家的經(jīng)濟(jì)平安。為了有效的規(guī)制經(jīng)營者集中行為，趨利避害，各國政府都對經(jīng)營者集中行為在競爭法體系中作了詳細(xì)的規(guī)定。而在法國法律中，界定需控制的經(jīng)營者集中行為即經(jīng)營者集中的審查標(biāo)準(zhǔn)，主要在法國商法典和一些相關(guān)的單行法律、法規(guī)中的規(guī)定。法國競爭法中關(guān)于企業(yè)并購審查標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定法國的企業(yè)并購不僅要遵守法國法律的規(guī)定，而且還要遵守歐盟法的相關(guān)規(guī)

22、定。并且根據(jù)歐盟法優(yōu)先的原則，在涉及到歐盟法律規(guī)定的企業(yè)并購行為，必須適用歐盟法。所以我們首先應(yīng)當(dāng)了解一下歐盟競爭法中關(guān)于企業(yè)并購的規(guī)定。歐盟法歐盟競爭法起源于歐洲經(jīng)濟(jì)共同體條約。為了建立確保歐共體部市場競爭不被扭曲的體系，鼓勵所有經(jīng)濟(jì)資源如貨物、人員、效勞和資本的自由流動，不受國界的阻礙，建立一個單一和統(tǒng)一的市場，維持一個合理的市場構(gòu)造，提高經(jīng)濟(jì)效率，1957年德國、法國等六個歐洲國家在羅馬簽署歐洲經(jīng)濟(jì)共同體條約，主要包括制止限制競爭協(xié)議歐共體條約第81條、制止濫用市場支配地位第82條、原則制止國家補(bǔ)貼第87-89條。歐共體在條約生效后的30多年里逐漸形成了一套完備的競爭法律體系，但是條約沒

23、有明文規(guī)定企業(yè)合并控制。理事會在1989年12月制定了企業(yè)合并控制條例，主要管制企業(yè)合并，但凡在歐共體圍造成影響的合并都是條例的適用對象。整個競爭法律體系除歐共體條約外，還包括據(jù)此制定的部長理事會和委員會的條例、指令和決定。主要包括關(guān)于實(shí)施歐共體條約第81、82條競爭規(guī)則的第1/2003號決議、關(guān)于在歐共體條約第81條、82條下處理申訴的委員會通告、關(guān)于競爭主管當(dāng)局網(wǎng)絡(luò)合作的通告、關(guān)于歐盟委員會根據(jù)歐共體條約第81、82條調(diào)查程序的第773/2004號決議、關(guān)于實(shí)施條約第81(3)條的指南、關(guān)于控制企業(yè)集中的第139/2004號決議、關(guān)于在控制企業(yè)集中的理事會條例下評估橫向合并的指南、關(guān)于實(shí)施

24、理事會第139/2004號條例的802/2004號條例及其包括CO申報表,簡化CO申報表和簡化RS申報表等。歐盟有關(guān)企業(yè)并購審查的立法主要有：修訂后的合并條例以理事會第139/2004號決議2004年取代第4064/89號決議1989年，以及同時公布的橫向合并評估指南和合并調(diào)查最正確實(shí)踐指南。2004年5月1日開場，有關(guān)并購反壟斷審查基準(zhǔn)的變化主要有2方面：實(shí)體上的變化評估企業(yè)并購的標(biāo)準(zhǔn)新合并條例第2條規(guī)定：集中如果在共同市場或其大局部將嚴(yán)重阻礙有效競爭，特別是通過產(chǎn)生或加強(qiáng)市場支配地位的形式，將被宣布與共同市場不相容。與修改前產(chǎn)生或加強(qiáng)市場支配地位，以至于嚴(yán)重阻礙有效競爭相比，新條例將一切嚴(yán)

25、重阻礙有效競爭的合并交易納入規(guī)制圍，產(chǎn)生或加強(qiáng)市場支配地位只是其中的一種形式。這意味著歐盟委員會更加強(qiáng)調(diào)合并對競爭的影響，而非市場支配地位本身。這樣，通過修改引進(jìn)了新的實(shí)體性標(biāo)準(zhǔn)-嚴(yán)重阻礙有效競爭標(biāo)準(zhǔn)，即如果一項(xiàng)并購尤其是因其產(chǎn)生或增強(qiáng)企業(yè)的支配性地位而嚴(yán)重阻礙共同體市場或其相當(dāng)局部地域的有效競爭的，則應(yīng)宣布該并購與共同體市場不相容，并予以阻止，相反則不應(yīng)阻止，有效地對支配性地位標(biāo)準(zhǔn)不適用于寡頭壟斷市場非共謀式并購的漏洞進(jìn)展拾遺補(bǔ)缺。條例規(guī)定，如果參與合并的企業(yè)的市場份額不大，合并不會影響市場的有效競爭，合并就可以在第一階段得到通過；如果參與合并的企業(yè)在歐盟市場的份額不超過25%，在不影響適用

26、條約第81、82條 歐盟條約第81條制止限制競爭協(xié)議和歐盟條約第82條規(guī)定制止濫用市場支配地位。的前提條件下，合并可以通過審查；如果合并后企業(yè)的市場份額在2540%之間，除非特殊情況，一般也認(rèn)為不可能產(chǎn)生市場支配地位。在委員會的實(shí)踐中，絕大多數(shù)的市場支配地位產(chǎn)生于合并后企業(yè)的市場份額到達(dá)4075%之間。如果超過75%，雖然不是絕對壟斷，但一般會被認(rèn)為產(chǎn)生或者加強(qiáng)市場支配地位。除了根據(jù)市場份額評估企業(yè)合并對競爭的影響外，還要結(jié)合消費(fèi)者的需求、產(chǎn)品供給、潛在的競爭對手、市場進(jìn)入障礙等因素作出分析。管轄權(quán)上的變化歐盟委員會和成員國的案件劃分一般而言，根據(jù)歐盟法效力優(yōu)先原則la primaut和直接適

27、用原則effet direct，經(jīng)營者集中在歐盟法中的相關(guān)規(guī)定可以直接在歐盟成員國直接適用，個人和企業(yè)可以直接援引歐盟法的規(guī)定，要求法院保護(hù)其在歐盟法上的權(quán)利和義務(wù)。然而根據(jù)國家主權(quán)原則，在歐盟法規(guī)定圍外的，但在成員國法律規(guī)定圍的經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)由成員國主管機(jī)構(gòu)管轄。所以歐盟委員會只對具有共同體意義的并購交易具有管轄權(quán)，即A所有有關(guān)企業(yè)在世界圍的年度總銷售額超過50億歐洲貨幣單位的；并且B兩個有關(guān)的企業(yè)中，每一個企業(yè)在共同體圍的年度總銷售額超過2.5億歐洲貨幣單位的；除非每一個有關(guān)的企業(yè)，其2/3以上的共同體圍的年度總銷售額均來自同一個成員國。這一申報門檻并未改變，但新條例賦予當(dāng)事方選擇的權(quán)利

28、，即相關(guān)并購當(dāng)事方可以在申報前請求將交易提交歐盟委員會或成員國競爭當(dāng)局。如果一項(xiàng)交易需要在至少三個以上成員國予以申報，企業(yè)并購當(dāng)事方可以請求將交易提交歐盟委員會，經(jīng)有關(guān)競爭當(dāng)局同意，歐盟委員會行使排他管轄權(quán)。新的合并條例強(qiáng)化了一站式申報向歐盟委員會申報在所有25個成員國中具有法律效力，從而使企業(yè)并購當(dāng)事人降低交易本錢，減少官僚體制和法律上的不確定性法國法在歐洲，關(guān)于企業(yè)并購的法律控制是在二戰(zhàn)以后才出現(xiàn)的。而法國則于1953年第一次制定關(guān)于企業(yè)并購的相關(guān)法律1977年修訂。直到1986年，法國制定了關(guān)于價格和競爭自由法La Libert des Pri* et de la Concurrence

29、, Ordonnance N861243對于企業(yè)并購的規(guī)定有重大改革，它建立了競爭審議委員會，進(jìn)一步加強(qiáng)了對企業(yè)并購的特殊控制。并且在2000年9月18日被錄入法國商法典中，成為國家的根本法之一。2002年5月3日，法國施行了新經(jīng)濟(jì)管制法NRE，再一次修訂了法國商法典中的第五局部企業(yè)并購的容。新經(jīng)濟(jì)管制法制定了更系統(tǒng)化的企業(yè)并購的控制方法，強(qiáng)制性的規(guī)定了企業(yè)并購的授權(quán)必須由經(jīng)濟(jì)部長決定。并且還對具體的審查標(biāo)準(zhǔn)作了具體規(guī)定：所有相關(guān)企業(yè)公司、組織、自然人在世界圍的年度總銷售額未稅超過1.5億歐元150 millions；最少兩個相關(guān)企業(yè)公司、組織、自然人在法國圍的年度總銷售額未稅超過5千萬歐元5

30、0 millions。在歐共體部長理事會關(guān)于控制企業(yè)之間合并行為規(guī)定圍的，不適用本法。 根據(jù)理事會第139/2004號決議2004年。此外，法國并沒有相應(yīng)的法律對判斷企業(yè)并購的審查標(biāo)準(zhǔn)所需要考慮的因素作具體的規(guī)定。競爭審議委員會和競爭、消費(fèi)及反不正當(dāng)行為管制總署DGCCRF在出具企業(yè)并購反壟斷控制的分析報告時，經(jīng)常在判斷經(jīng)營者集中的需要考慮的可變因素上發(fā)生分歧。并且由于這些可變因素并沒有相應(yīng)的客觀指標(biāo)，只有描述性的語言，所以在缺乏必要手段、方法的情況下，有可能會對最終的企業(yè)并購的分析報告產(chǎn)生嚴(yán)重的負(fù)面影響。所以從法律上看，1986年的價格與競爭自由法關(guān)于審查標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定過于一般性，并沒有提出具體

31、的相關(guān)參考因素。1997年1月21日，競爭審議委員會在其意見中細(xì)化了關(guān)于經(jīng)營者集中控制的方法. LAvis N97-A-04 du Conseil de la Concurrence en date du 21 janvier 1997. 規(guī)定對企業(yè)并購主要考慮以下三個方面的因素：一，界定相關(guān)市場；二，市場份額的劃分； 三，對競爭的影響。界定相關(guān)市場(La dfinition du March pertinent)：相關(guān)市場定義：相關(guān)市場是在反壟斷執(zhí)法中為了明確界定企業(yè)間競爭的界限而使用的一個概念。對于它的定義，人們還有不同認(rèn)識，有的強(qiáng)調(diào)其地域性，認(rèn)為市場即是一地區(qū)，在這一區(qū)域，*商品、產(chǎn)品或

32、者效勞以及與之嚴(yán)密相關(guān)的替代品的銷售商相互競爭，以爭取同一群顧客的光臨。 美國1992年橫向兼并指南則從市場的二維性對市場進(jìn)展定義。它認(rèn)為市場指的是一產(chǎn)品或一組產(chǎn)品以及生產(chǎn)或銷售該產(chǎn)品的地理區(qū)域，以至*個假設(shè)的利益最大化的企業(yè)作為目前以及將來該地區(qū)唯一生產(chǎn)或者銷售該產(chǎn)品者，在所有其他產(chǎn)品的銷售條件恒定的情況下，如果不受價風(fēng)格整，就可能對價格進(jìn)展很小但很重要且非暫時性的提價SSNIP：Small, but Significant, Non-transitory Increase in Price。但是SSNIP從來都不在法國競爭審議委員會的考慮圍，法國競爭審議委員會對相關(guān)市場的界定依賴于法國國法

33、和歐盟法的相關(guān)案例，適用假設(shè)爭論委員會界定相關(guān)市場的決定程序。并且根據(jù)2001年的新經(jīng)濟(jì)管制法Nouvelles Regulations Economiques; NRE的規(guī)定，法國已經(jīng)將國法中關(guān)于相關(guān)市場定義與歐盟法中的相關(guān)市場定義保持一致。于是法國的相關(guān)市場的定義為：相關(guān)產(chǎn)品市場由消費(fèi)者根據(jù)產(chǎn)品的特征、價格以及預(yù)定的用途而認(rèn)為可以互換或者替代的所有產(chǎn)品以及/或者效勞構(gòu)成； 相關(guān)地理市場由在產(chǎn)品或效勞的供給及需求中有關(guān)企業(yè)所在的、競爭條件極其相似的地區(qū)構(gòu)成，這一地區(qū)由于跟其他地區(qū)的競爭條件略有不同而和相臨地區(qū)區(qū)別開來。相關(guān)市場的分析方法： munication relative la dfi

34、nition du march; JOCE C372 du 09/12/97對相關(guān)市場的界定可以根據(jù)市場中特定的行為進(jìn)展分析，也可以對產(chǎn)品供給的構(gòu)造變化進(jìn)展分析。具體說來，相關(guān)市場的界定方法主要有需求替代分析法、供方替代分析法、彈性穿插分析法和潛在競爭分析法等。法國和歐盟使用的都是彈性穿插分析法Test dlasticit croise。而所謂的彈性穿插分析法是美國在界定相關(guān)市場中經(jīng)常使用的一種方法，后來法國也從美國借用了這一方法。所謂彈性穿插，指的是在一般情況下，產(chǎn)品的價格隨著產(chǎn)品需求的增加而上漲，隨著產(chǎn)品需求的減少而下降。如果一種產(chǎn)品價格上漲，人們對這種產(chǎn)品的需求就會下降，同時對另一種產(chǎn)品

35、的需求就會增加，從而引起另一種產(chǎn)品的價格上漲。在此情況下，購置者就從一種產(chǎn)品轉(zhuǎn)向另一種產(chǎn)品了。也就是說，這兩種產(chǎn)品之間存在著相互替代性。如果不同產(chǎn)品間存在彈性穿插性，則，這些產(chǎn)品就屬于同一相關(guān)產(chǎn)品市場；相反，如果不同產(chǎn)品間不存在彈性穿插性，這些產(chǎn)品就不屬于同一相關(guān)產(chǎn)品市場。不過，這里有一點(diǎn)值得注意。那就是價格上漲的幅度標(biāo)準(zhǔn)，即在價格上漲到什么程度時，消費(fèi)者才從一種商品換到另一種商品。美國1984年橫向兼并指南中確定的幅度是5%，而法國競爭審議委員會目前根據(jù)案例分析則為10%。 市場份額的劃分(Des critres de parts de marchs)：市場份額的劃分在企業(yè)并購中是極其重要的

36、一局部。當(dāng)并購行為的對象，及與相關(guān)并購企業(yè)經(jīng)濟(jì)上有聯(lián)系者，其可替代財產(chǎn)、產(chǎn)品或勞務(wù)販賣、購置或其他交易總額占法國全國市場或其重要局部超過25的；或者其未稅營業(yè)總額超過70億法郎，且其中兩個以上的企業(yè)的營業(yè)額各為20億法郎以上者。 根據(jù)2001年5月15日新經(jīng)濟(jì)管制法NRE，70億法郎現(xiàn)已改為：15億歐元；20億法郎則改為一千五百萬歐元。 如果符合上述條件的企業(yè)并購，企業(yè)必須根據(jù)法國的事先申報制度，向相關(guān)的經(jīng)濟(jì)主管部門申報審核，而經(jīng)濟(jì)部長則要求競爭審議委員會出具關(guān)于此企業(yè)并購的意見。如果符合上述條件的并購企業(yè)未按照規(guī)定在并購開場前向法國反不正當(dāng)競爭的相應(yīng)主管部門申報的話，根據(jù)法國商法典的規(guī)定，可以對違反法國反壟斷控制條例的并購涉及到的企業(yè)處以罰金或其他的規(guī)定中的懲罰措施，嚴(yán)重的可能按照刑法中的相應(yīng)規(guī)定論處。但由于2004年歐盟理事會139/2004號決議的制定，根據(jù)其容，法國的實(shí)體審查標(biāo)準(zhǔn)也有相應(yīng)的變化，例如在2000年Carrefour/Promodes并購案(注：Carrefour/Promodes,Case P/M/1684,mission decision of 25 January 2000,2000 OJL164/5.)中，歐盟委員會首次確認(rèn)了并購后企業(yè)市場份額低于40%時構(gòu)成單一企業(yè)支配性地位，從而要求占法國消