刑事合規(guī)的風險防控與建構(gòu)路徑

1、刑事合規(guī)的風險防控與建構(gòu)路徑摘要：作為企業(yè)來說，建立完善的現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)，確立公開、透明的決策機制 和財務(wù)流程，始終將不違規(guī)、不違法作為經(jīng)營之本，方能基業(yè)長青。鑒于此，企 業(yè)刑事合規(guī)業(yè)務(wù)，將是企業(yè)管理中永恒的話題，這一業(yè)務(wù)以后一定會有很廣闊的 市場。可以斷言，未來的刑事合規(guī)業(yè)務(wù)將是前途無量的。關(guān)鍵詞：刑事合規(guī)；風險；防控措施1企業(yè)合規(guī)的淵源“合規(guī)”一詞是從英文compliance”翻譯而來的。從廣義上講，合規(guī)包括合乎法 律法規(guī)、合乎公司章程和制度規(guī)范、合乎行業(yè)準則和道德規(guī)范。從狹義上講，它 只涉及反腐敗和反商業(yè)賄賂。這一概念首先出現(xiàn)在美國銀行業(yè)的監(jiān)管中，可追溯 到20世紀30年代的美國金融危機。

2、后來，它逐漸獨立于金融機構(gòu)的風險管理， 成為一項專門的管理活動，但是沒有明確的標準。美國的反海外腐敗法規(guī)定 無論商業(yè)賄賂行為發(fā)生在何處，只要對美國造成影響美國的執(zhí)法機構(gòu)就可以追究。 對反海外腐敗法的解釋進一步體現(xiàn)了 “長臂管轄權(quán)”的原則，美國的管轄權(quán)很 容易擴展到世界各地，違反反海外腐敗法將面臨刑事和民事責任。2012年7 月1日，英國反賄賂法生效。與美國的反海外腐敗法一樣，該法具有廣 泛的域外效力，是一部全面規(guī)范英國和國外腐敗的法律。該法適用于英國公民或 者長期居住在英國的居民，同時也適用于英國企業(yè)和在英國經(jīng)營的中國及其他國 家的企業(yè)。2企業(yè)刑事合規(guī)風險的基本類型2.1企業(yè)內(nèi)部人員和機構(gòu)的刑

3、事合規(guī)風險企業(yè)刑事合規(guī)風險首先表現(xiàn)為企業(yè)內(nèi)部人員或機構(gòu)實施的同企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的 犯罪風險，此類犯罪并未體現(xiàn)出企業(yè)的整體意志，而是企業(yè)內(nèi)部個別個體所實施 犯罪的風險，也是企業(yè)刑事合規(guī)風險最為常見的領(lǐng)域。此類企業(yè)刑事合規(guī)風險存 在于從企業(yè)設(shè)立、發(fā)展直至破產(chǎn)清算的全流程，分布于企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)， 并伴隨著企業(yè)的終身。突出表現(xiàn)為商業(yè)賄賂犯罪風險，常見的罪名有貪污罪、職 務(wù)侵占罪、受賄罪、非國家工作人員受賄罪、行賄罪等。企業(yè)內(nèi)部人員和機構(gòu)的 犯罪一旦產(chǎn)生，就會給犯罪行為帶來很大的損壞，在企業(yè)的發(fā)展中，企業(yè)機構(gòu)被 追究刑事責任也會對其發(fā)展產(chǎn)生影響，如果企業(yè)高管被追究刑事責任，就會對企 業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生不利

4、的影響甚至導致企業(yè)破產(chǎn)。2.2企業(yè)整體的單位犯罪刑事合規(guī)風險企業(yè)刑事合規(guī)風險還進一步表現(xiàn)為企業(yè)整體性的單位犯罪風險，即企業(yè)作為 單位犯罪主體可能實施犯罪的風險。集中體現(xiàn)在不正當競爭、壟斷、違法招投標、 生產(chǎn)安全風險和生產(chǎn)污染、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品、逃稅、虛開發(fā)票、購買發(fā)票、出 售發(fā)票等犯罪領(lǐng)域。同企業(yè)內(nèi)部人員和機構(gòu)實施的犯罪不同，企業(yè)整體實施的犯 罪體現(xiàn)了企業(yè)的整體意志。此時，作為企業(yè)內(nèi)控機制的刑事合規(guī)能否依然起到犯 罪防控的功能?筆者認為，這正是企業(yè)刑事合規(guī)獨立性的重要體現(xiàn)。企業(yè)在創(chuàng)設(shè) 之初，必然是一種以合法經(jīng)營為目標的市場主體，如果企業(yè)創(chuàng)設(shè)之初就是為了實 施犯罪，則其本身也不具有單位犯罪的主體

5、資格，因此，企業(yè)在創(chuàng)設(shè)之初就應(yīng)當 建立確保企業(yè)未來經(jīng)營過程中一直堅持合法經(jīng)營的企業(yè)合規(guī)機制，而這種企業(yè)合 規(guī)必然要具有一定的獨立性，特別是在刑事合規(guī)領(lǐng)域，不應(yīng)當隨著企業(yè)高級管理 層意志的變動而隨意調(diào)整。值得指出的是，傳統(tǒng)上我國刑法對單位犯罪持一 種相對保守的態(tài)度，刑法中大量的罪名都未規(guī)定單位犯罪主體。但是，在目前刑 法干預早期化、擴大化以及能動化發(fā)展下，針對公司創(chuàng)設(shè)了很多罪名，或者是在 原有罪名的基礎(chǔ)上增加了單位犯罪主體。目前，在社會經(jīng)濟和法律發(fā)展的背景下， 我國的刑法對單位的刑事責任越來越重視，加強刑事合規(guī)，能夠提升企業(yè)整體單 位犯罪刑事風險的防控，是進行企業(yè)刑事合規(guī)的重要環(huán)節(jié)。3刑事合規(guī)的

6、風險防控建構(gòu)路徑3.1建立企業(yè)刑事法律風險的全面調(diào)查機制企業(yè)刑事合規(guī)要對企業(yè)的全部經(jīng)營管理進行調(diào)查，對法律事務(wù)的重要性充分 的認識，加強法律風險防控知識的普及，對企業(yè)刑事法律風險進行全面調(diào)查機制， 全面的對企業(yè)的法律風險進行評估，建立特殊法律風險點，建立預防機制，為企 業(yè)保駕護航，防止企業(yè)陷入刑事合規(guī)風險。3.2建立企業(yè)法律事務(wù)的刑事合規(guī)融合機制企業(yè)的法律事務(wù)的關(guān)注具有整體性，然而，刑事合規(guī)應(yīng)當成為企業(yè)法律事務(wù) 中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要內(nèi)容。因此，不能將刑事合規(guī)同企業(yè)的整體法律事務(wù)割裂開 來，而是應(yīng)當將刑事合規(guī)理念全面融合到企業(yè)法律事務(wù)的資源配備、工作流程之 中，使企業(yè)的法律事務(wù)成為一種突出刑事合規(guī)

7、重點亦兼顧全面的系統(tǒng)化、規(guī)模化 機制。3.3建立企業(yè)刑事犯罪風險事先預防機制建立事先防范機制是法律風險防控最有效、最低成本的防控方式。在企業(yè)經(jīng) 營和管理中，對于某項業(yè)務(wù)或企業(yè)內(nèi)容關(guān)聯(lián)行為是否具有刑事法律風險的考察， 應(yīng)當作為企業(yè)行為的必備前置程序，通過事先預防機制的建立，可以有效避免企 業(yè)陷入到刑事犯罪的風險之中，也有助于整個企業(yè)樹立較強的危機意識，防患于 未然。3.4建立企業(yè)刑事合規(guī)風險的固定培訓機制企業(yè)刑事合規(guī)的重要內(nèi)容是實現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部規(guī)范化、制度化、動態(tài)化的刑事犯 罪防控機制，而這一目標的最終實現(xiàn)高度依賴企業(yè)內(nèi)部成員主觀上的認可和客觀 上的行為遵循，因此對企業(yè)人員的刑事合規(guī)風險培訓應(yīng)當具有

8、全面覆蓋性，而不 是僅停留在企業(yè)高管層面，同時，考慮到企業(yè)內(nèi)部的人員自然流動和外部的法律 更新，這種培訓應(yīng)當長期和固定。3.5建立企業(yè)重大決策的刑事合規(guī)參與機制企業(yè)要充分運用自身的創(chuàng)業(yè)和管理經(jīng)驗，發(fā)揮優(yōu)勢，把握企業(yè)市場機會、做 好企業(yè)的重大機構(gòu)的調(diào)整，但是由于專業(yè)限制，很多的企業(yè)不能準確評估法律事 務(wù)中存在的法律風險。通過建立刑事法律合規(guī)的參與機制，能夠運用專業(yè)的經(jīng)驗 以及優(yōu)勢，法律工作者提出有建設(shè)性的意見，在重大法律事件中確保企業(yè)發(fā)展的 安全性。3.6建立特定企業(yè)刑事風險應(yīng)對機制企業(yè)刑事合規(guī)并不僅停留在刑事犯罪風險的事先預防層面，對已形成的特定 企業(yè)刑事犯罪具體風險，不能被動地等待其從風險轉(zhuǎn)

9、化為現(xiàn)實損害，而是應(yīng)當積 極進行應(yīng)對和化解。例如，特定情形下，刑事風險來臨的標志主要有特定問題或 企業(yè)人員、特定事件被調(diào)查，特定高管被限制出境、企業(yè)賬戶被凍結(jié)等，這些都 預示著刑事風險的爆發(fā)，主要包含特定案件、特定罪名等。這種情況下，就需要 企業(yè)刑事合規(guī)及時介入，做好刑事風險的診斷，并對風險進行預測，提供風險防 控方案并加強完善措施，防止風險增加。結(jié)束語企業(yè)刑事合規(guī)以刑事法律風險防控為基本內(nèi)涵，以降低刑事犯罪風險為基礎(chǔ) 功能，同時還兼具推動企業(yè)合理承擔社會責任的擴張功能。而企業(yè)刑事合規(guī)所關(guān) 注的刑事犯罪風險，整體上可以分為企業(yè)內(nèi)部人員和機構(gòu)的刑事合規(guī)風險、企業(yè) 整體的單位犯罪刑事合規(guī)風險、企業(yè)被害主體的刑事合規(guī)風險三類，在新的經(jīng)濟、 社會、政治背景下，通過明確企業(yè)刑事合規(guī)的基本內(nèi)容和一般方案，建構(gòu)系統(tǒng)化 的企業(yè)刑事合規(guī)制度。參考文獻：卞傳山.做好企業(yè)刑事法律風險防控點線面J.法人，2018（1