IPO同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易問題匯總講課稿

1、Good is good, but better carries it.精益求精，善益求善。IPO同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易問題匯總-目錄第一章同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易泛談第二章定義及規(guī)則一、公司法相關(guān)規(guī)定二、深交所上市規(guī)則(2008年修訂)相關(guān)規(guī)定（第十章關(guān)聯(lián)交易）三、會計上的關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易定義四、IPO管理辦法相關(guān)規(guī)定五、其他相關(guān)規(guī)定（一）深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（2009.10.15）（二）上市公司章程指引（證監(jiān)公司字200638號）（三）上市公司股東大會規(guī)則（證監(jiān)發(fā)200621號）（四）上市公司信息披露管理辦法(2007年1月30日證監(jiān)會令第40號)（五）上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)

2、交易實施指引（2011年5月1日執(zhí)行）（最新規(guī)定）（六）中國證券監(jiān)督管理委員會股票發(fā)行審核委員會審核工作指導(dǎo)意見（證監(jiān)發(fā)20049號）（七）關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司財務(wù)信息披露質(zhì)量的通知（證監(jiān)會計字20041號）（八）關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知（證監(jiān)發(fā)200356號）（九）上市公司治理準(zhǔn)則(2002年1月7日證監(jiān)發(fā)20021號)第三章示意圖及比較一、上交所上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖二、深交所上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖三、滬深交易所上市規(guī)則關(guān)于關(guān)聯(lián)方界定的比較四、企業(yè)會計準(zhǔn)則36號規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖五、企業(yè)會計準(zhǔn)則36號與上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)方界定的比較第四章關(guān)聯(lián)交

3、易之保代培訓(xùn)總結(jié)第一部分：關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定第二部分：關(guān)聯(lián)交易處理應(yīng)關(guān)注的問題第三部分：關(guān)聯(lián)交易的處理方式第四部分相關(guān)案例第五章關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化一、關(guān)聯(lián)交易的判斷和規(guī)范等問題二、減少關(guān)聯(lián)交易的幾種常用方法三、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的規(guī)定四、關(guān)注幾種常見的不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化五、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化成為首發(fā)申請被否理由之一的相關(guān)案例六、因關(guān)聯(lián)交易披露等問題受行政處罰的上市公司第六章相關(guān)案例前言同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易，每個項目都會碰到的問題，每個項目進(jìn)行資產(chǎn)、業(yè)務(wù)處理都會進(jìn)行圍繞調(diào)整關(guān)聯(lián)方、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)行（股東的布局、資產(chǎn)業(yè)務(wù)的布局）。因為同業(yè)競爭是禁止的、需要被清理的，一旦發(fā)現(xiàn)或者被懷疑基

4、本上會被勸退要求清理或者會被否決；因此，同業(yè)競爭僅僅在法規(guī)部分有涉及，本小組此次重點講述關(guān)聯(lián)交易部分。關(guān)聯(lián)交易講稿，具體圍繞以下幾個要點：有存在合理性（盡量避免關(guān)聯(lián)交易、逐步減少。關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化是否真實、合理，真轉(zhuǎn)還是假轉(zhuǎn)，是否存在操縱利潤的嫌疑）；關(guān)聯(lián)交易的存在，是否影響擬上市主體的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)完整性，是否影響其獨立性（不存在重大依賴）。有價格依據(jù)，定價公允；（價格依據(jù)的來源，評估、審計等，有無套現(xiàn)，高于評估值說是套現(xiàn)，低于評估值說是資產(chǎn)流失，外資、國資案例。）該要點的外延在于，不侵犯擬上市主體利益；履行程序；（程序須合法合規(guī)，回避表決、獨董發(fā)表意見等）依法披露；（真實、及時、完整披露）處理

5、關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易的成本問題同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易泛談同業(yè)競爭1、定義同業(yè)競爭是指HYPERLINK/wiki/%E4%B8%8A%E5%B8%82%E5%85%AC%E5%8F%B8o上市公司上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其HYPERLINK/wiki/%E6%8E%A7%E8%82%A1%E8%82%A1%E4%B8%9Co控股股東控股股東（包括HYPERLINK/wiki/%E7%BB%9D%E5%AF%B9%E6%8E%A7%E8%82%A1o絕對控股絕對控股與HYPERLINK/wiki/%E7%9B%B8%E5%AF%B9%E6%8E%A7%E8%82%A1o相對控股相對控股，前者是指控股比例5

6、0以上，后者是指控股比例30以上50以下，但因HYPERLINK/wiki/%E8%82%A1%E6%9D%83o股權(quán)股權(quán)分散，該HYPERLINK/wiki/%E8%82%A1%E4%B8%9Co股東股東對上市公司有控制性影響）、HYPERLINK/wiki/%E5%AE%9E%E9%99%85%E6%8E%A7%E5%88%B6%E4%BA%BAo實際控制人實際控制人及其所控制的HYPERLINK/wiki/%E4%BC%81%E4%B8%9Ao企業(yè)企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。在企業(yè)實際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照HYPER

7、LINK/wiki/%E5%AE%8C%E5%85%A8%E7%AB%9E%E4%BA%89o完全競爭完全競爭的HYPERLINK/wiki/%E5%B8%82%E5%9C%BA%E7%8E%AF%E5%A2%83o市場環(huán)境市場環(huán)境來平等競爭，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于HYPERLINK/wiki/%E9%9D%9E%E4%B8%8A%E5%B8%82%E5%85%AC%E5%8F%B8o非上市公司非上市公司，對中小股東來說是不公平的。各國立法例均規(guī)定了原則上要求上市公司禁止同業(yè)競爭，以防止HYPERLINK/wiki/%E6%8E%A7%E8%82%A1%

8、E8%82%A1%E4%B8%9Co控股股東控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害上市合同的利益。對于HYPERLINK/wiki/%E4%B8%AD%E5%9B%BD%E8%AF%81%E7%9B%91%E4%BC%9Ao中國證監(jiān)會中國證監(jiān)會而言，要求是（原則上）禁止同業(yè)競爭。這樣，如果一個HYPERLINK/wiki/%E6%8B%9F%E4%B8%8A%E5%B8%82%E5%85%AC%E5%8F%B8o擬上市公司擬上市公司與其HYPERLINK/wiki/%E5%8F%91%E8%B5%B7%E4%BA%BAo發(fā)起人發(fā)起人存在有同業(yè)競爭的事實，那么在證監(jiān)會便很難獲得通過。所以發(fā)起人與

9、擬上市公司一定要做好對同業(yè)競爭的處理。2、同業(yè)競爭的處理方式在實踐中，特別是在國有企業(yè)HYPERLINK/wiki/%E6%94%B9%E5%88%B6%E4%B8%8A%E5%B8%82o改制上市改制上市中，對同業(yè)競爭的處理主要有以下幾種方式：1、將發(fā)起人所有與擬上市公司有同業(yè)競爭的資產(chǎn)全部重組到擬上市公司。這是采取的較多，效果最好的一種。2、將發(fā)起人所擁有的與擬上市公司有同業(yè)競爭，但又不準(zhǔn)備投入擬上市公司的HYPERLINK/wiki/%E8%B5%84%E4%BA%A7%E8%BD%AC%E8%AE%A9o資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，變賣給其他公司、企業(yè)，這主要是適用于這部分資產(chǎn)并不優(yōu)良，不適合投

10、入擬上市公司的情況。在實踐中采用的較少。3、將發(fā)起人所擁有的與擬上市公司有同業(yè)競爭，但又不準(zhǔn)備投入擬上市公司的HYPERLINK/wiki/%E8%B5%84%E4%BA%A7%E6%89%98%E7%AE%A1o資產(chǎn)托管資產(chǎn)托管給其他公司、企業(yè)，或者在HYPERLINK/wiki/%E6%8B%9F%E4%B8%8A%E5%B8%82%E5%85%AC%E5%8F%B8o擬上市公司擬上市公司成功上市后將這部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或托管給上市公司。在實踐中也不少采用，但HYPERLINK/wiki/%E8%AF%81%E7%9B%91%E4%BC%9Ao證監(jiān)會證監(jiān)會對此的審查往往較嚴(yán)。一般不允許在采取以上

11、方式后，為了保證公司上市申請能夠順利地得到通過，HYPERLINK/wiki/%E8%AF%81%E5%88%B8%E5%95%86o證券商證券商與HYPERLINK/wiki/%E5%BE%8B%E5%B8%88o律師律師往往幫助HYPERLINK/wiki/%E4%BC%81%E4%B8%9Ao企業(yè)企業(yè)制訂避免同業(yè)競爭協(xié)議或以承諾函的形式來要求HYPERLINK/wiki/%E5%8F%91%E8%B5%B7%E4%BA%BAo發(fā)起人發(fā)起人保證其與HYPERLINK/wiki/%E4%B8%8A%E5%B8%82%E5%85%AC%E5%8F%B8o上市公司上市公司不構(gòu)成同業(yè)競爭。二、關(guān)聯(lián)

12、交易（一）上市公司關(guān)聯(lián)方交易的特征從HYPERLINK/wiki/%E5%88%B6%E5%BA%A6%E7%BB%8F%E6%B5%8E%E5%AD%A6o制度經(jīng)濟學(xué)制度經(jīng)濟學(xué)角度看，關(guān)聯(lián)方交易是介于市場交易與企業(yè)內(nèi)管理交易之間的一種獨特的交易，其特征如下：1、關(guān)聯(lián)方交易雙方的地位實際不平等。在關(guān)聯(lián)方交易中，雙方當(dāng)事人在法律上是平等的，均是獨立的法人組織，因而從表面上看，關(guān)聯(lián)方交易應(yīng)歸屬于市場交易。但事實上由于關(guān)聯(lián)方交易當(dāng)事人之間存在控制與被控制、影響與被影響的關(guān)系，有可能導(dǎo)致交易按某一方的意愿達(dá)成，而另一方則失去了平等談判的機會，從這個意義上說，關(guān)聯(lián)方交易更像是管理交易。正是由于雙方在法律

13、上平等而在事實上不平等，不公平的關(guān)聯(lián)方交易才可以在合法的外衣下產(chǎn)生。2、關(guān)聯(lián)方交易具有特殊的目的。關(guān)聯(lián)方交易除了具有購買原材料、銷售產(chǎn)成品等與一般市場交易相同的目的外，還有一些特殊目的，如節(jié)約市場交易費用，調(diào)節(jié)利潤以降低稅負(fù)等。3、關(guān)聯(lián)方交易具有隱蔽性。一般信息使用者很難從報表中分辨哪些是公平的，哪些是不公平的關(guān)聯(lián)方交易，更無法確定關(guān)聯(lián)方交易對該企業(yè)業(yè)績的影響。關(guān)聯(lián)方交易的隱蔽性為上市公司隨意調(diào)整利潤提供了方便之門。（二）關(guān)聯(lián)交易的消極意義1、影響上市公司獨立HYPERLINK/wiki/%E7%BB%8F%E8%90%A5%E8%83%BD%E5%8A%9Bo經(jīng)營能力經(jīng)營能力，抗外部風(fēng)險能力

14、下降如：一些公司原本是HYPERLINK/wiki/%E6%8E%A7%E8%82%A1%E5%85%AC%E5%8F%B8o控股公司控股公司的一個生產(chǎn)車間或者工廠，而控股公司則成為上市公司的原料采購基地和HYPERLINK/wiki/%E4%BA%A7%E5%93%81%E9%94%80%E5%94%AEo產(chǎn)品銷售產(chǎn)品銷售市場。上市公司向控股公司銷售產(chǎn)品、提供勞務(wù)，向控股公司購買HYPERLINK/wiki/%E5%8E%9F%E6%9D%90%E6%96%99o原材料原材料及勞務(wù)。由于上市公司的獨立性差，對關(guān)聯(lián)方依賴較強，導(dǎo)致HYPERLINK/wiki/%E5%B8%82%E5%9C%B

15、A%E7%AB%9E%E4%BA%89%E5%8A%9Bo市場競爭力市場競爭力下降。若關(guān)聯(lián)方自身難保，則上市公司就可能進(jìn)入低谷了。2、各方利益失衡3、關(guān)聯(lián)交易會損害HYPERLINK/wiki/%E5%80%BA%E6%9D%83%E4%BA%BAo債權(quán)人債權(quán)人、中小股東的利益4、對上市公司的危害通過不正當(dāng)?shù)淖①Y，粉飾HYPERLINK/wiki/%E4%BC%9A%E8%AE%A1%E6%8A%A5%E8%A1%A8o會計報表會計報表，保住了上市公司的殼，或者滿足HYPERLINK/wiki/%E9%85%8D%E8%82%A1o配股配股、發(fā)債的調(diào)價，最終還是會在競爭中暴露出來。5、可用來規(guī)

16、避政府稅關(guān)聯(lián)企業(yè)間可能利用協(xié)議價格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務(wù)購銷等方面進(jìn)行收入和費用的調(diào)整，有利于高HYPERLINK/wiki/%E8%B5%8B%E7%A8%8Eo賦稅賦稅的一方，或者虛構(gòu)并不存在的交易來轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M用，或者通過互拆借資金的方式調(diào)解HYPERLINK/wiki/%E5%88%A9%E6%81%AFo利息利息費用。第二章關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易定義及規(guī)則一、公司法相關(guān)規(guī)定第二百一十七條本法下列用語的含義：（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅

17、因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。實際控制人一般至國資委，金森林業(yè)案例第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一百二十五條上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。在關(guān)聯(lián)董事回避后，就不再強制要求過全體董事的半數(shù)了，即只需要出席的非關(guān)聯(lián)董事過半通過

18、即可，除非無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)少于三人，則需要提交股東大會。注意：一般董事會決議需要全體董事過半數(shù)通過，出席會議人員需過半數(shù)董事；關(guān)聯(lián)董事不得代理其它董事投票，其它董事也不得委托關(guān)聯(lián)董事投票第一百四十九條董事、高級管理人員沒有監(jiān)事不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，

19、自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)同業(yè)競爭：競業(yè)禁止義務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。提示：IPO申報材料中：控股股東關(guān)于避免同業(yè)競爭的承諾函、關(guān)于減少、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的承諾函二、上市規(guī)則(2008年修訂)相關(guān)規(guī)定（第十章關(guān)聯(lián)交易）第一節(jié)關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人10.1.1上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，包括：（一）9.1條規(guī)定的交易事項；9.1本章所稱“交易”包括下列事項：（二）購買原材料、燃料、動力；（三）

20、銷售產(chǎn)品、商品；（四）提供或接受勞務(wù)；（五）委托或受托銷售；（六）關(guān)聯(lián)雙方共同投資；（七）其他通過約定可能造成資源或義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項。范圍很廣，控股股東無償提供分公司場所也是關(guān)聯(lián)交易10.1.2上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。10.1.3具有下列情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：（一）直接或間接地控制上市公司的法人或其他組織；（二）由前項所述法人直接或間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（三）由10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的，或擔(dān)任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（四）持有上市公司5%以上股份

21、的法人或其他組織及其一致行動人；（五）中國證監(jiān)會、本所或上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的法人或其他組織。10.1.4上市公司與10.1.3條第（二）項所列法人受同一國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控制而形成10.1.3條第（二）項所述情形的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事屬于10.1.5條第（二）項所列情形者除外。10.1.5具有下列情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；（二）上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；（三）10.1.3條第（一）項所列法人的董事、監(jiān)事

22、及高級管理人員；（四）本條第（一）、（二）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；（五）中國證監(jiān)會、本所或上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對其利益傾斜的自然人。10.1.6具有以下情形之一的法人或自然人，視同為上市公司的關(guān)聯(lián)人：外延擴展很厲害，預(yù)審員就有這樣關(guān)注的，金森，南方數(shù)碼需要關(guān)注（一）因與上市公司或其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議或安排生效后，或在未來十二個月內(nèi)，具有10.1.3條或10.1.5條規(guī)定情形之一的；（二）過去十二個月內(nèi)，曾經(jīng)具有

23、10.1.3條或10.1.5條規(guī)定情形之一的。10.1.7上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持股5以上的股東及其一致行動人、實際控制人，應(yīng)當(dāng)將與其存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人情況及時告知上市公司。公司應(yīng)當(dāng)及時將上述關(guān)聯(lián)人情況報本所備案。備案制度第二節(jié)關(guān)聯(lián)交易的程序與披露10.2.1上市公司董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過。出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，上市公司應(yīng)當(dāng)將該交易提交股東大會審議。董事會表決程序，與公司法規(guī)定一致。前款所稱關(guān)聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列

24、情形之一的董事：關(guān)聯(lián)董事的定義（一）交易對方；（二）在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人或其他組織、該交易對方直接或間接控制的法人或其他組織任職；（三）擁有交易對方的直接或間接控制權(quán)的；（四）交易對方或者其直接或間接控制人的關(guān)系密切的家庭成員（具體范圍參見本規(guī)則10.1.5條第（四）項的規(guī)定）；（五）交易對方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員（具體范圍參見本規(guī)則10.1.5條第（四）項的規(guī)定）；（六）中國證監(jiān)會、本所或上市公司認(rèn)定的因其他原因使其獨立的商業(yè)判斷可能受到影響的人士。10.2.2股東大會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，下列股東應(yīng)當(dāng)回避表決：關(guān)聯(lián)

25、股東的定義（一）交易對方；（二）擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的；（三）被交易對方直接或間接控制的；（四）與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；（五）在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人單位或者該交易對方直接或間接控制的法人單位任職的（適用于股東為自然人的）；（六）因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的；（七）中國證監(jiān)會或本所認(rèn)定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。10.2.3上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)及時披露。披露底線公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級

26、管理人員提供借款。10.2.4上市公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元人民幣以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5以上的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)及時披露。披露底線10.2.5上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（上市公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在3000萬元人民幣以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5以上的關(guān)聯(lián)交易，除應(yīng)當(dāng)及時披露外，還應(yīng)當(dāng)比照9.7條的規(guī)定聘請具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機構(gòu)，對交易標(biāo)的進(jìn)行評估或?qū)徲?，并將該交易提交股東大會審議。披露之外，上需要履行評估、審計程序，需要股東大會審議。本規(guī)則10.2.11條所述與日常經(jīng)營相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易所涉及的交易標(biāo)的，可以不

27、進(jìn)行審計或評估。10.2.6上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過后提交股東大會審議。關(guān)聯(lián)擔(dān)保，不論數(shù)額大小，均需要股東大會審議。10.2.7上市公司披露關(guān)聯(lián)交易事項時，應(yīng)當(dāng)向本所提交下列文件：（一）公告文稿；（二）本規(guī)則9.14條第（二）項至第（五）項所列文件；（三）獨立董事事前認(rèn)可該交易的書面文件；（四）獨立董事意見；（五）本所要求提供的其他文件。獨立董事需要發(fā)表意見10.2.8上市公司披露的關(guān)聯(lián)交易公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）交易概述及交易標(biāo)的的基本情況；（二）獨立董事的事前認(rèn)可情況和發(fā)表的獨立意見；（三）董事會表決情況（如適用）；（四）交易各方的關(guān)聯(lián)關(guān)系說明和

28、關(guān)聯(lián)人基本情況；（五）交易的定價政策及定價依據(jù)，包括成交價格與交易標(biāo)的賬面值、評估值以及明確、公允的市場價格之間的關(guān)系以及因交易標(biāo)的特殊而需要說明的與定價有關(guān)的其他特定事項；若成交價格與賬面值、評估值或市場價格差異較大的，應(yīng)當(dāng)說明原因。如交易有失公允的，還應(yīng)當(dāng)披露本次關(guān)聯(lián)交易所產(chǎn)生的利益轉(zhuǎn)移方向；（六）交易協(xié)議的主要內(nèi)容，包括交易價格、交易結(jié)算方式、關(guān)聯(lián)人在交易中所占權(quán)益的性質(zhì)和比重，協(xié)議生效條件、生效時間、履行期限等；（七）交易目的及對上市公司的影響，包括進(jìn)行此次關(guān)聯(lián)交易的必要性和真實意圖，對本期和未來財務(wù)狀況和經(jīng)營成果的影響等；（八）當(dāng)年年初至披露日與該關(guān)聯(lián)人累計已發(fā)生的各類關(guān)聯(lián)交易的總金

29、額；（九）本規(guī)則9.15條規(guī)定的其他內(nèi)容；（十）中國證監(jiān)會和本所要求的有助于說明交易實質(zhì)的其他內(nèi)容。必須有定價依據(jù)、定價政策，差異較大的應(yīng)當(dāng)說明10.2.9上市公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易涉及9.1條規(guī)定的“提供財務(wù)資助”、“委托理財”等事項時，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為計算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易事項的類型在連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算，經(jīng)累計計算達(dá)到10.2.3條、10.2.4條和10.2.5條標(biāo)準(zhǔn)的，適用10.2.3條、10.2.4條和10.2.5條的規(guī)定。已按照10.2.3條、10.2.4條或10.2.5條規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)的，不再納入相關(guān)的累計計算范圍。10.2.10上市公司在連續(xù)十二個月內(nèi)發(fā)生的以下關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)按照累

30、計計算的原則適用10.2.3條、10.2.4條和10.2.5條規(guī)定：累計計算的適用（一）與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；（二）與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的與同一交易標(biāo)的相關(guān)的交易。上述同一關(guān)聯(lián)人包括與該關(guān)聯(lián)人同受一主體控制或相互存在股權(quán)控制關(guān)系的其他關(guān)聯(lián)人。已按照10.2.3條、10.2.4條或10.2.5條規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)的，不再納入相關(guān)的累計計算范圍。10.2.12日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議至少應(yīng)包括交易價格、定價原則和依據(jù)、交易總量或其確定方法、付款方式等主要條款。日常關(guān)聯(lián)交易的主要條款協(xié)議未確定具體交易價格而僅說明參考市場價格的，公司在按照10.2.11條規(guī)定履行披露義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)同時披露實際交易價格、市場價格及其

31、確定方法、兩種價格存在差異的原因。10.2.13上市公司與關(guān)聯(lián)人簽訂日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議的期限超過三年的，應(yīng)當(dāng)每三年根據(jù)本節(jié)規(guī)定重新履行審議程序及披露義務(wù)。10.2.14上市公司因公開招標(biāo)、公開拍賣等行為導(dǎo)致公司與關(guān)聯(lián)人的關(guān)聯(lián)交易時，公司可以向本所申請豁免按照本章規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)。申請豁免-公開招標(biāo)、公開拍賣三、會計上的關(guān)聯(lián)方關(guān)聯(lián)交易定義企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號關(guān)聯(lián)方披露（財會20063號二六年二月十五日）第一章總則第一條為了規(guī)范關(guān)聯(lián)方及其交易的信息披露，根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則-基本準(zhǔn)則，制定本準(zhǔn)則。第二條企業(yè)財務(wù)報表中應(yīng)當(dāng)披露所有關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的相關(guān)信息。對外提供合并財務(wù)報表的，對于已經(jīng)包括在合并范圍

32、內(nèi)各企業(yè)之間的交易不予披露，但應(yīng)當(dāng)披露與合并范圍外各關(guān)聯(lián)方的關(guān)系及其交易。第二章關(guān)聯(lián)方第三條一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方?？刂?，是指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。共同控制，是指按照合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟活動相關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。重大影響，是指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。第四條下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：（一）該企業(yè)的母公司。（二）該企業(yè)

33、的子公司。（三）與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。（四）對該企業(yè)實施共同控制的投資方。（五）對該企業(yè)施加重大影響的投資方。（六）該企業(yè)的合營企業(yè)。（七）該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。（八）該企業(yè)的主要投資者個人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。（九）該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時可能影響該個人或受該個人影響的家庭成員。（十）該企業(yè)主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系

34、密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。第五條僅與企業(yè)存在下列關(guān)系的各方，不構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：（一）與該企業(yè)發(fā)生日常往來的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機構(gòu)。（二）與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟依存關(guān)系的單個客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。（三）與該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者。特殊之處第六條僅僅同受國家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。第七條關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款。第八條關(guān)聯(lián)方交易的類型通常包括下列各項：（一）購買或銷售商品。（二）購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。（三）提供或接受勞務(wù)。（四）擔(dān)保?！局灰?/p>

35、擔(dān)保，沒有寫提供或者接受擔(dān)保】（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資）。（六）租賃。（七）代理。（八）研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移。（九）許可協(xié)議。（十）代表企業(yè)或由企業(yè)代表另一方進(jìn)行債務(wù)結(jié)算。（十一）關(guān)鍵管理人員薪酬。第十條企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生關(guān)聯(lián)方交易的，應(yīng)當(dāng)在附注中披露該關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及交易要素。交易要素至少應(yīng)當(dāng)包括：（一）交易的金額。（二）未結(jié)算項目的金額、條款和條件，以及有關(guān)提供或取得擔(dān)保的信息。（三）未結(jié)算應(yīng)收項目的壞賬準(zhǔn)備金額。（四）定價政策。第十二條企業(yè)只有在提供確鑿證據(jù)的情況下，才能披露關(guān)聯(lián)方交易是公平交易。四、IPO管理辦法相關(guān)規(guī)定第二節(jié)獨立性“五獨立”是切割控股股東與擬上市主體關(guān)

36、聯(lián)關(guān)系，保持?jǐn)M上市主體規(guī)范運行的一個具體標(biāo)準(zhǔn)，招股書、律師工作報告都會論述，該項也是被否常見事由。第十四條發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。第十五條發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。第十六條發(fā)行人的人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，

37、不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。第十七條發(fā)行人的財務(wù)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。第十八條發(fā)行人的機構(gòu)獨立。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。第十九條發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不

38、得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。第二十條發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴(yán)重缺陷。其他內(nèi)容第二十六條發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。反向可以，但不提倡第二十七條發(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。第三十二條發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形。核心條款第三十七條發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：不得對關(guān)聯(lián)方存在重大依賴（一）發(fā)行人的經(jīng)營模式

39、、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（二）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；（三）發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；（四）發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益；（五）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險；（六）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。五、其他相關(guān)規(guī)定（一）深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（

40、2009.10.15）深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（2010.7.28）第三章董事、監(jiān)事和高級管理人員管理第二節(jié)董事行為規(guī)范3.2.5董事審議重大交易事項時，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)了解發(fā)生交易的原因，審慎評估交易對公司財務(wù)狀況和長遠(yuǎn)發(fā)展的影響，特別關(guān)注是否存在通過關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的方式掩蓋關(guān)聯(lián)交易的實質(zhì)以及損害上市公司和中小股東合法權(quán)益的行為。3.2.6董事審議關(guān)聯(lián)交易事項時，應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)交易的必要性、真實意圖、對上市公司的影響作出明確判斷，特別關(guān)注交易的定價政策及定價依據(jù)，包括評估值的公允性、交易標(biāo)的的成交價格與賬面值或評估值之間的關(guān)系等，嚴(yán)格遵守關(guān)聯(lián)董事回避制度，防止利用關(guān)聯(lián)交易向關(guān)聯(lián)方輸

41、送利益以及損害公司和中小股東的合法權(quán)益。第四節(jié)獨立董事特別行為規(guī)范3.4.2獨立董事應(yīng)充分行使下列特別職權(quán)：(一)重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論。獨立董事在作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告；（事前認(rèn)可3.4.3獨立董事應(yīng)當(dāng)對下述公司重大事項發(fā)表獨立意見：(四)關(guān)聯(lián)交易(含公司向股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供資金)；中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引中增加了“重大交易”的具體標(biāo)準(zhǔn)3.5.2獨立董事應(yīng)充分行使下列特別職權(quán)：（一）上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元人民幣或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論。獨立董事在作出

42、判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告；該標(biāo)準(zhǔn)還出現(xiàn)在關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見（2001年6月18日證監(jiān)發(fā)（2001）102號）中第七章內(nèi)部控制第三節(jié)關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部控制主板、中小板與創(chuàng)業(yè)板的規(guī)定基本一致，創(chuàng)業(yè)板強調(diào)獨董事前認(rèn)可7.3.1上市公司關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部控制應(yīng)遵循誠實信用、平等、自愿、公平、公開、公允的原則，不得損害公司和其他股東的利益。7.3.2上市公司應(yīng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則以及本所其他相關(guān)規(guī)定的規(guī)定，在公司章程中明確劃分公司股東大會、董事會對關(guān)聯(lián)交易事項的審批權(quán)限，規(guī)定關(guān)聯(lián)交易事項的審議程序和回避表決要求。7.3.3上市

43、公司應(yīng)參照創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則及本所其他相關(guān)規(guī)定，確定公司關(guān)聯(lián)方的名單，并及時予以更新，確保關(guān)聯(lián)方名單真實、準(zhǔn)確、完整。公司及其下屬控股子公司在發(fā)生交易活動時，相關(guān)責(zé)任人應(yīng)仔細(xì)查閱關(guān)聯(lián)方名單，審慎判斷是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。如果構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)在各自權(quán)限內(nèi)履行審批、報告義務(wù)。7.3.4上市公司審議需獨立董事事前認(rèn)可的關(guān)聯(lián)交易事項時，相關(guān)人員應(yīng)于第一時間通過董事會秘書將相關(guān)材料提交獨立董事進(jìn)行事前認(rèn)可。獨立董事在作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具專門報告，作為其判斷的依據(jù)。創(chuàng)業(yè)板的特別規(guī)定7.3.5上市公司在召開董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，會議召集人應(yīng)在會議表決前提醒關(guān)聯(lián)董事須回避表決。關(guān)聯(lián)董事未主動聲明并回避

44、的，知悉情況的董事應(yīng)要求關(guān)聯(lián)董事予以回避。公司股東大會在審議關(guān)聯(lián)交易事項時，公司董事會及見證律師應(yīng)在股東投票前，提醒關(guān)聯(lián)股東須回避表決。7.3.6上市公司在審議關(guān)聯(lián)交易事項時，應(yīng)履行下列職責(zé)：(一)詳細(xì)了解交易標(biāo)的的真實狀況，包括交易標(biāo)的運營現(xiàn)狀、盈利能力、是否存在抵押、凍結(jié)等權(quán)利瑕疵和訴訟、仲裁等法律糾紛；(二)詳細(xì)了解交易對方的誠信紀(jì)錄、資信狀況、履約能力等情況，審慎選擇交易對手方；(三)根據(jù)充分的定價依據(jù)確定交易價格；(四)根據(jù)創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的相關(guān)要求或者公司認(rèn)為有必要時，聘請中介機構(gòu)對交易標(biāo)的進(jìn)行審計或評估；公司不應(yīng)對所涉交易標(biāo)的狀況不清、交易價格未確定、交易對方情況不明朗的關(guān)聯(lián)交易事

45、項進(jìn)行審議并作出決定。7.3.7上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議，明確交易雙方的權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任。7.3.8上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員有義務(wù)關(guān)注公司是否存在被關(guān)聯(lián)方挪用資金等侵占公司利益的問題。公司獨立董事、監(jiān)事至少應(yīng)每季度查閱一次公司與關(guān)聯(lián)方之間的資金往來情況，了解公司是否存在被控股股東及其關(guān)聯(lián)方占用、轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的情況，如發(fā)現(xiàn)異常情況，及時提請公司董事會采取相應(yīng)措施。7.3.9上市公司發(fā)生因關(guān)聯(lián)方占用或轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)或其他資源而給公司造成損失或可能造成損失的，公司董事會應(yīng)及時采取訴訟、財產(chǎn)保全等保護(hù)性措施避免或減少損失。（二）上市公司章程指引（證監(jiān)公司字

46、200638號）第七十九條股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。（關(guān)聯(lián)股東回避，與上市規(guī)則的要求一致）注釋：公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，在章程中制訂有關(guān)聯(lián)關(guān)系股東的回避和表決程序。第一百一十條董事會應(yīng)當(dāng)確定對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易的權(quán)限，建立嚴(yán)格的審查和決策程序；重大投資項目應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)專家、專業(yè)人員進(jìn)行評審，并報股東大會批準(zhǔn)。注釋：公司董事會應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)的法律、法規(guī)及公司實際情況，在章程中確定符合公司具體要求的權(quán)限范圍，以及涉及資金占公司

47、資產(chǎn)的具體比例。（具體數(shù)字須在章程中規(guī)定）第一百一十九條董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交股東大會審議。（關(guān)聯(lián)董事回避，與上市規(guī)則的要求一致）（三）上市公司股東大會規(guī)則（證監(jiān)發(fā)200621號）第十七條股東大會擬討論董事、監(jiān)事選舉事項的，股東大會通知中應(yīng)當(dāng)充分披露董事、監(jiān)事候選人的詳細(xì)資料，至少包括以下內(nèi)容：（二）與上市公司或其控股股東及實際控制人是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；第三十一條股

48、東與股東大會擬審議事項有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)回避表決，其所持有表決權(quán)的股份不計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。第三十七條股東大會對提案進(jìn)行表決前，應(yīng)當(dāng)推舉兩名股東代表參加計票和監(jiān)票。審議事項與股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，相關(guān)股東及代理人不得參加計票、監(jiān)票。（更進(jìn)一步的要求）（四）上市公司信息披露管理辦法(2007年1月30日證監(jiān)會令第40號)（規(guī)定和上市規(guī)則一致）第四十八條上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持股5%以上的股東及其一致行動人、實際控制人應(yīng)當(dāng)及時向上市公司董事會報送上市公司關(guān)聯(lián)人名單及關(guān)聯(lián)關(guān)系的說明。上市公司應(yīng)當(dāng)履行關(guān)聯(lián)交易的審議程序，并嚴(yán)格執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易回避表決制度。交易各方不得通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)

49、系或者采取其他手段，規(guī)避上市公司的關(guān)聯(lián)交易審議程序和信息披露義務(wù)。第七十一條本辦法下列用語的含義：(三)上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：1.直接或者間接地控制上市公司的法人；2.由前項所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；3.關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的、或者擔(dān)任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；4.持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動人；5.在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在

50、上述情形之一的；6.中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的法人。具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：1.直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；2.上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；3.直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員；4.上述第1、2項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；5.在過去12個月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12個月內(nèi)，存在上述情形之一的；6.中國證監(jiān)會、證券

51、交易所或者上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的自然人。（五）上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引（2011年5月1日執(zhí)行）（最新規(guī)定）第二章關(guān)聯(lián)人及關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定第七條上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。第八條具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；（二）由上述第（一）項所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（三）由第十條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司

52、以外的法人或其他組織；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；（五）本所根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。在上市規(guī)則的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步增加了具體標(biāo)準(zhǔn)第九條上市公司與前條第（二）項所列主體受同一國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該主體的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外。第十條具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；（二）上市公司董事、

53、監(jiān)事和高級管理人員；（三）第八條第（一）項所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關(guān)系密切的家庭成員；（五）本所根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的自然人，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。同法人第十二條上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項，包括：（一）購買或者出售資產(chǎn)；（二）對外投資（含委托理財、委托貸款等）；（三）提供財務(wù)資助；（四）提供擔(dān)保；（五）租入或者租出資產(chǎn)；（六）委托或者受托管理資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；（

54、七）贈與或者受贈資產(chǎn)；（八）債權(quán)、債務(wù)重組；（九）簽訂許可使用協(xié)議；（十）轉(zhuǎn)讓或者受讓研究與開發(fā)項目；（十一）購買原材料、燃料、動力；（十二）銷售產(chǎn)品、商品；（十三）提供或者接受勞務(wù)；（十四）委托或者受托銷售；（十五）在關(guān)聯(lián)人的財務(wù)公司存貸款；（十六）與關(guān)聯(lián)人共同投資。同上市規(guī)則的規(guī)定（十七）本所根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他通過約定可能引致資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。增加了具體標(biāo)準(zhǔn)，主要是通過關(guān)聯(lián)公司輸送利益的幾種方式（六）中國證券監(jiān)督管理委員會股票發(fā)行審核委員會審核

55、工作指導(dǎo)意見（證監(jiān)發(fā)20049號）一、發(fā)審委委員審核發(fā)行人股票發(fā)行申請時，應(yīng)當(dāng)關(guān)注如下問題：（二）公司治理方面的問題5、發(fā)行人與實際控制人及其所屬企業(yè)之間的同業(yè)競爭情況及對發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營的影響；6、關(guān)聯(lián)交易本身存在的合理性及關(guān)聯(lián)交易定價政策的公允性，關(guān)聯(lián)交易披露的完整性；（此三點為核心）7、關(guān)聯(lián)交易金額占公司收入、成本及利潤的比例。重大依賴，影響?yīng)毩⑿裕ㄆ撸╆P(guān)于進(jìn)一步提高上市公司財務(wù)信息披露質(zhì)量的通知（證監(jiān)會計字20041號）二、關(guān)于關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易價格的公允性上市公司關(guān)聯(lián)交易的價格與交易對象的帳面價值或其市場通行價格存在較大差異，且對公司財務(wù)狀況和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的，董事會應(yīng)對定價

56、依據(jù)等作出充分披露，并按照證券交易所股票上市規(guī)則的有關(guān)規(guī)定履行必要的程序。上市公司不得利用與關(guān)聯(lián)方之間顯失公允的交易調(diào)節(jié)利潤，在核算時違背有關(guān)會計準(zhǔn)則和制度的規(guī)定；不得將關(guān)聯(lián)方交易非關(guān)聯(lián)化，掩蓋實質(zhì)上的關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易，逃避關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露，調(diào)節(jié)利潤。如果公司存在利用關(guān)聯(lián)方交易調(diào)節(jié)利潤的情形，有關(guān)責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。注冊會計師在審計中應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易的真實性、合法性、有效性，交易價格的公允性，信息披露的充分性與準(zhǔn)確性予以適當(dāng)?shù)年P(guān)注，并恰當(dāng)?shù)乇硎緦徲嬕庖姟Ｓ绕湟P(guān)注關(guān)聯(lián)方關(guān)系非關(guān)聯(lián)化問題，對于與非正常業(yè)務(wù)關(guān)系單位或個人發(fā)生的偶發(fā)性或重大交易，缺乏明顯商業(yè)理由的交易，實質(zhì)與形式明顯不符的交易

57、，交易價格、條件、形式等明顯異常或顯失公允的交易，應(yīng)當(dāng)考慮是否為虛構(gòu)的交易、是否實質(zhì)上是關(guān)聯(lián)方交易、或該交易背后還有其他安排，并視其重要性程度考慮對審計意見的影響。實質(zhì)重于形式（八）關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知（證監(jiān)發(fā)200356號）一、進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：禁止性條款，保證獨立性1、控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他

58、支出；2、上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（2）通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（6）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。列舉了幾種具體方式三、加大清理已發(fā)生的違規(guī)占用資金和擔(dān)保事項的力度進(jìn)行清理的原則（四）上市公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金，原則上應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金清償。在符合現(xiàn)行法律法規(guī)的條件下，可以探索金融創(chuàng)新的方式進(jìn)行清償，但需按法定程序報有關(guān)部門批準(zhǔn)。（

59、五）嚴(yán)格控制關(guān)聯(lián)方以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金。關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：1、用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務(wù)體系，并有利于增強上市公司獨立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用的資產(chǎn)或沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。不要為消除關(guān)聯(lián)交易而制造新的關(guān)聯(lián)交易（九）上市公司治理準(zhǔn)則(2002年1月7日證監(jiān)發(fā)20021號)第十二條上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議審查合同。協(xié)議的簽訂應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、等價、有償?shù)脑瓌t，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)明確、具體。公司應(yīng)將該協(xié)議的訂立、變更、終止及履行情況等事項按照有關(guān)規(guī)定予以披露。第三章關(guān)聯(lián)方示意圖及若干比較

60、一、上交所上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方示意圖本公司持有5%以上股份法人直接或間接5%以上股東控股股東或?qū)嶋H控制人（）關(guān)系密切人董監(jiān)高受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人子公司董監(jiān)高關(guān)系密切人受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人受控法人擔(dān)任董監(jiān)高的法人依據(jù)“實質(zhì)重于形式”原則確定的法人、自然人圖注：上圖中，法人主體用方框進(jìn)行標(biāo)示，自然人主體則用橢圓進(jìn)行標(biāo)示；過去12個月內(nèi)或或通過協(xié)議、安排在未來12個月內(nèi)，存在示意圖中所列關(guān)聯(lián)方情形的，仍被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方；上市公司的關(guān)聯(lián)法人并不包括本公司及其控股的子公司；根據(jù)“實質(zhì)重于形式”原則（兜底性條款）確定的法人或自然人，是指證監(jiān)會、證券交易所或上市公司根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上