公司合同中的法律風險及防范技巧

1、1公司合同管理中的 律風險及防范技巧公司合同管理中的法律風險及防范技巧一、合同法律風險的概念目前，企業(yè)的合同管理工作存在許多問題。合同的簽約率不高、合同文本 不規(guī)范、履約率較低等等。合同管理不到位，給企業(yè)造成不必要的風險。合同 制定沒有經(jīng)過必要的審核程序，導致合同制定的時候就存在風險隱患；合同執(zhí) 行過程中，控制不到位，導致風險產(chǎn)生；合同執(zhí)行事后分析不到位。合同在執(zhí) 行的過程中，就算控制得再好，也總會出現(xiàn)這樣那樣的問題。合同欺詐行為時 有發(fā)生，嚴重擾亂了企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營秩序。有的企業(yè)對在經(jīng)營活動中發(fā)生的違 約現(xiàn)象，運用法律手段自我保護的意識淡薄。這些問題的存在，干擾了企業(yè)正 常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，導致

2、企業(yè)資產(chǎn)流失，影響了企業(yè)經(jīng)濟效益的實現(xiàn)?？梢?， 加強合同管理已經(jīng)到了非抓不可的時候了。企業(yè)管理涉及許多方面，但主要是圍繞產(chǎn)、供、銷三個環(huán)節(jié)，而這三個環(huán) 節(jié)都是由合同來連接的。合同管理混亂，勢必直接影響企業(yè)的經(jīng)濟效益?？梢?說，沒有規(guī)范有序的合同行為，企業(yè)就沒有效益可言。合同法律風險是什么？是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止 及違約責任、合同管理的過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可 能性。而今天我所講的是企業(yè)合同管理中的法律風險主要從宏觀管理的角度來 講一下合同的法律風險的防范，它只是合同法律風險的一個點。二、我國企業(yè)在合同管理中存在的缺陷某電子生產(chǎn)企業(yè)與某貿(mào)易公司簽訂了一

3、份電子產(chǎn)品買賣合同。由于貿(mào)易公司主動提出訂約后預付貨款的30% ,并且此前企業(yè)與貿(mào)易公司簽訂的幾次少量 供貨合同，在貨到后企業(yè)均能按時收到貿(mào)易公司的款項，認為貿(mào)易公司信譽良 好，后按約定收到貿(mào)易公司的預付款，遂按約定發(fā)貨，但此后未能收到其余貨 款。經(jīng)了解，貨物到達目的地即被貿(mào)易公司低價拋售，現(xiàn)貿(mào)易公司已被注銷， 相關(guān)人員失蹤。原來這是一起精心策劃的詐騙案?，F(xiàn)實中又何止某企業(yè)遭遇以上問題。據(jù)統(tǒng)計，我國社會經(jīng)濟營運因合同詐欺、三角債等誠信缺失所產(chǎn)生的成本約占每年 GDPt匕重的10%20%,其中因 為合同詐欺造成的直接經(jīng)濟損失約 55億元，逃避債務造成的直接經(jīng)濟損失約 1800億元，產(chǎn)品質(zhì)量低劣和

4、售假造成的各種經(jīng)濟損失約 2000億元。而在合同 履行方面，我國91.4%的企業(yè)不同程度存在合同糾紛，其中 7.1%的企業(yè)合同糾 紛為10起以上。這說明信用缺失正越來越成為一些企業(yè)經(jīng)營中的潛在風險，嚴 重威脅了企業(yè)合同履行的安全。但我國企業(yè)在合同管理上特別在信用管理方面 還存在很多缺陷，不少企業(yè)的信用管理體系至今仍屬空白。具體表現(xiàn)在：1、合同法制觀念淡薄，風險意識差。一些企業(yè)簽訂合同時普遍缺少對對方資信的調(diào)查了解，沒有審查對方的法 人營業(yè)執(zhí)照或自然人身份證、法人授權(quán)委托書。更有一些企業(yè)沒有建立有效的 合同管理制度，致使合同原件丟失或僅保存一些復印件，一旦自己的合法權(quán)益 被損害便無法主張自己的權(quán)

5、利。另外對銷售人員的相關(guān)授權(quán)不明也是容易引發(fā) 糾紛的原因之一。有的企業(yè)沒有明確的銷售人員授權(quán)制度，有的單位超過應有 的權(quán)利范圍對外簽訂合同，有的一般員工未經(jīng)授權(quán)也對外簽訂合同。由于司法實務中對證據(jù)認定規(guī)則以及民事責任歸屬確認都有較明確規(guī)定，而這些規(guī)定， 對這些未經(jīng)授權(quán)人員所訂立的合同所致的結(jié)果，往往對企業(yè)不利。2、合同文本不規(guī)范、條款過于簡單、模糊。一些合同簡單地以“協(xié)議書”、“意向書”等命名，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī) 定它們的意思是不同的，所表達的法律效力也有別。此外一些合同的條款過于 簡單，或僅約定幾條意見或簡單地歸結(jié)為一小段話。再者，合同條款約定的意 思不明確、不具體。例如：合同約定按需供貨，

6、以合同法解決爭議，由違約者 承擔違約責任等。合同的成立雖然從理論上而言僅有主體和標的就可以成立， 但是標的的數(shù)量如果不明確很容易產(chǎn)生糾紛。像“以合同法解決合同爭議，由違約者承擔違約責任”這樣的條款等于沒有約定，不由合同法解決合同爭議， 由違約者承擔違約責任，難道要有刑法解決合同爭議，由守約者承擔違約責任 嗎？合同法規(guī)定了協(xié)商、調(diào)解、仲裁和起訴四種合同爭議的解決方法，應盡量 明確是那一種方法。同時當事人對于違約責任可以約定定金罰則、違約金、賠 償損失等。3、合同簽訂行為不規(guī)范、約定不明確。許多企業(yè)在經(jīng)濟交往中，也注意簽訂相關(guān)的合同，但卻不使用以成文的格式合 同文本，這樣的結(jié)果往往是對合同標的約定

7、不明確，合同條款不完善，責權(quán)利 表述不明確，意思表達模糊，這樣的合同極容易陷入欺詐圈套，引發(fā)大量合同 糾紛。格式合同一般是在總結(jié)了大量的實踐經(jīng)驗基礎(chǔ)上起草的，對雙方的權(quán)利 義務約定比較平衡和均勻，因此建議盡可能選用規(guī)范的格式合同來處理雙方的經(jīng)濟往來。當然，簽訂合同時對雙方合意的目標指向物也應當有一個明確的約 定，而不應當是含糊不清的。如果沒有認真細致的調(diào)查說明合同條款事項，僅 憑簽訂的不明確和不利于我方的合同，合同當事人的合法權(quán)益，只能受既判法 律文書的約束，承受合法的“不法”侵害。因此，在合同中對雙方權(quán)利義務和 相關(guān)條款作出明確的約定，無論對方的誠信如何，使自己風險降低到最低線， 這也是經(jīng)濟

8、活動中必要的一種風險防范意識。4、一般僅注重合同的靜態(tài)管理，而忽視合同的動態(tài)管理。企業(yè)在簽訂合同前，雖然注意審查合同對方當事人的資信和履約能力，但 一般是從對方當事人以往履約行為和注冊資本、生產(chǎn)規(guī)模等方面進行審查的。 而合同的履行是一個動態(tài)的過程，包括簽約、交貨、驗收、結(jié)算等環(huán)節(jié)，對方 當事人的資信到底如何，是在合同履行過程中體現(xiàn)出來的，對方當事人以往履 約行為和注冊資本、生產(chǎn)規(guī)模等方面僅僅能反映其過去的資信狀況，當事人過 去的資信和履約能力強并不能證明其對當前簽訂的合同履約資信和能力就高， 因此，注重簽約時對方當事人的資信調(diào)查和合同文本的審查，而忽略合同從簽 約、交貨、驗收到結(jié)算等環(huán)節(jié)的管理

9、，是無法作好合同管理工作，也無法保障 企業(yè)合法權(quán)益。5、合同簽訂履行監(jiān)控制度不完善。合同履行指的是合同規(guī)定義務的執(zhí)行，表現(xiàn)為當事人執(zhí)行合同義務的行 為。履行監(jiān)控，是為保護合同的正當履行，而建立的相應合同執(zhí)行的調(diào)整和控 制制度。為保證公司或企業(yè)的合同能夠得到有效執(zhí)行，保證公司的正常運轉(zhuǎn)，一些中小企業(yè)也建立了相應的合同管理機構(gòu)或相應的法律顧問制度，但由于和 各業(yè)務職能部門協(xié)調(diào)或深入監(jiān)控的程度不同，致使合同履行中因為不到位的管 理，而使好的制度不能取得好的結(jié)果。作為領(lǐng)導者和決策者，一定要意識到合 同制度已經(jīng)逐漸成為企業(yè)管理的必要手段，一定要將這種管理制度落實到實處 并且加以貫徹，而不僅僅只是當成一種

10、擺設(shè)。而是要落實合同管理的機構(gòu)、人 員和制度，建立健全合同臺賬、檔案制度，使合同管理逐步規(guī)范化、從而規(guī)范 企業(yè)的簽約和履行行為，堵塞漏洞。6、合同履約率不理想。導致合同履約情況不理想的原因較多，但企業(yè)自身市場經(jīng)營人員素質(zhì)不 高，文化水平偏低，法律知識貧乏，往往在合同簽訂前不調(diào)查對方資信情況， 落入對方設(shè)下的“合同騙局”，是比較重要的原因。企業(yè)一定要注重培養(yǎng)一支 懂法律、懂合同的經(jīng)營隊伍，提高信用觀念，規(guī)范營銷行為，才能使企業(yè)得到 穩(wěn)定的發(fā)展。在企業(yè)經(jīng)營中，除了正常的合同規(guī)范管理外，還應注意一種極端的情況，那就是合同欺詐，合同欺詐的表現(xiàn)：（1）以預付款或定金、押金的方式騙取貨 款；（2）編造合理

11、的理由，侵吞押金或相應資金；（3）偽造證件或資信情 況，假冒特定身份，騙取合同資金等；（4）通過中介組織設(shè)立廣告騙局；（5）假為購貨，實為出貨騙款；（6）虛構(gòu)標的，騙取已方信任，獲取資金。7、企業(yè)合同管理跟不上時代步伐隨著全球經(jīng)濟一體化和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)在采購、產(chǎn)品銷售等方面將 越來越依賴網(wǎng)絡(luò)，其在簽約前和履約過程中對對方當事人資信和履約能力的審 查將越來越困難，如果企業(yè)仍停留在傳統(tǒng)的合同管理模式上，是根本無法生存 下去的。三、企業(yè)如何通過建立合同的管理制度來防范法律風險的產(chǎn)生市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟、契約經(jīng)濟，合同是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，是商品交換的 法律表現(xiàn)形式?，F(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟往來，主要是通過合同

12、形式進行的，所以，合 同管理作為現(xiàn)代企業(yè)法律顧問制度的重要內(nèi)容之一，能否實施有效管理把好合 同關(guān)，是現(xiàn)化企業(yè)經(jīng)營管理成敗的一個重要因素。合同管理的具體內(nèi)容合同關(guān)系自始至終是一種法律關(guān)系，所以現(xiàn)代企業(yè)的 合同管理也應當是自始至終的全過程的、全方位的管理。根據(jù)多年來我在為企 業(yè)做的合同管理實踐，合同管理應做好如下幾項工作：1、建立健全規(guī)章制度。要使合同管理規(guī)范化、科學化、法律化，首先要從完善制度人手，制定切 實可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要內(nèi)容應包 括：合同的歸口管理，合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會簽、審查、登記、備 案，法人授權(quán)委托辦法，合同示范文本管理，合同專用章管理

13、，合同履行與糾 分處理，合同定期統(tǒng)計與考核檢查，合同管理人員培訓，合同管理獎懲與掛鉤 考核等。企業(yè)通過建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責明確、程序規(guī) 范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。2、加強合同管理人員的培訓教育。合同管理人員的業(yè)務素質(zhì)的高低，直接影響著合同管理的質(zhì)量。通過學習 培訓，使合同管理人員掌握合同法律知識和簽約技巧，堅持持證上崗和年檢考 核制度，這不但增強了合同管理人員的責任感，也提高了合同法律意識。公司簽約人員應掌握的合同簽約技巧合同法的內(nèi)容博大精深，我們在這里僅就與公司日常經(jīng)營活動關(guān)系最密切 的，合同的簽訂、履行過程中的風險防范問題，與大家共

14、同探討。嚴格來說，合同的簽訂和履行還應包括合同締約過失責任和履行協(xié)助義務 的內(nèi)容。在這里我們不涉及這個方面的內(nèi)容。合同有多種形式，我們強調(diào)合同應以書面的形式簽訂。簽訂書面合同的重 要性體現(xiàn)在以下方面：首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護 雙方的權(quán)益；其次，避免雙方履行過程中產(chǎn)生爭議；再次，預防合作方對業(yè)務 員的職務行為不予認可。一、合同的簽訂過程中的風險防范（一）簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查）了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采 取相應的對策，避免風險的發(fā)生。1、了解合作方的基本情況，保留其營業(yè)執(zhí)照復印件，如果合作方是個人， 應詳細記錄其身份證號碼、

15、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地 履行合同，同時，當處理糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。2、審查合作方有無簽約資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性 規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務，如果我方與沒有資格 的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟損失。（無效合同的處理方法：合同法 第五十八條，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者 沒有必要返還的應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失， 雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任）。3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或 者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進

16、行調(diào)查。（二）合同各主要條款的審查我們主張，一切合同都應當采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做 到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要 仔細斟酌。大家也許要說了：我不是學法律的，也不是整天和文字打交道，要 求我把合同訂得如此完美，這個標準是不是太高了。我們認為，只要掌握一定 的法律知識，充分結(jié)合自身的經(jīng)營特點，不斷地總結(jié)經(jīng)驗，加上認真負責的態(tài) 度，在座的每一個人都可以把合同訂好。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質(zhì)內(nèi)容。對文字表述的審查能力也許不是一時半會就能提高的，但是對條款實質(zhì)內(nèi)容的 審查卻是每個人都可以做得到的。1、規(guī)格條款：對于多

17、規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要 對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間 出現(xiàn)差錯。2、質(zhì)量標準條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異 議提出的期限。同時應認真審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一 致。案例一、天虹公司生產(chǎn)Z型鋼，Z型鋼可以用A B兩種標準制造。客戶明確指 出Z型鋼的指標必須符合B標準，并將B標準做為合同的附件。可是業(yè)務員在 合同的產(chǎn)品質(zhì)量標準一欄，填上了 A標準。車間也按照A標準生產(chǎn)了該批貨 物。客戶收貨后進行化驗，發(fā)現(xiàn)各項指標不符，要求天虹公司承擔違約責任。請問：天虹公司主張A標準是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合同的

18、，應按 A標準 供貨。能否得到法院的支持呢？（本案例屬對合同條款有爭議。合同法第 125條規(guī)定：當事人對合同條款有爭議的，應當按照合同所使用的詞句，合同 的條款，合同的目的，交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。由此可見，雙方當時的真實意思就是依附件中約定的標準生產(chǎn)，天虹公司的主 張不能成立。）3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這 關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭 取約定由本地法院管轄。止匕外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做 的目的是防止經(jīng)辦人

19、離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困 難。施工企業(yè)人員的變動較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時，應當要求對方 提供授權(quán)委托書。案例二、深圳一公司在北京承包工程，當事人向該公司在北京的工地送貨，但 是合同中沒有約定送貨地點，當事人的送貨單和對方的收料單上也都沒有注明 送貨的地點。請問糾紛發(fā)生后，當事人應向哪個法院起訴？當事人向合同履行地北京工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料 看不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在北京立案，要求到該公司所在 地深圳立案。由此給當事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟上的損失。本案例是我所 最近接手的一宗案件。經(jīng)我們采取補救措施，本案已經(jīng)在北京立案。如果

20、本案 中，雙方?jīng)]有實際履行合同，即當事人還沒有送貨，那么事情的處理就會變得 更加地困難。5、付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付 款的理由。案例三、請說出以下表述的不足之處： A:季付B:甲方收到貨物后付款 C:檢 驗合格后付款D:結(jié)算期Bg:月結(jié)30天6、違約責任條款：如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的 違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。7、爭議處理條款(1)約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明 確。當事人是否可以任意約定管轄的法院呢？中華人民共和國民事訴訟法 第25條，對此做了明確規(guī)定。只有以下五個地方的法院可供

21、當事人協(xié)議管轄： 原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不 得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。約定管轄常見的錯誤有：1、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄” ；2、約定由上述五個地方以外的法院管轄； 3、約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄； 4、約定違反了專屬管轄的規(guī)定。案例四、合作雙方對訴訟管轄的約定作了如下的約定： “如果發(fā)生爭議， 可由雙方各所在地法院管轄?！比绯霈F(xiàn)爭議，請問原告應向那個地方的人民法 院起訴？本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。理由是， 雙方對管轄地約定不明。(2

22、)如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構(gòu)，而且該仲裁 機構(gòu)必須客觀存在，否則將導致條款無效：案例五、合同中關(guān)于爭議解決方法做了如下約定：“協(xié)商不成，由雙方共同提交北京市西城區(qū)仲裁委員會仲裁?！闭垎?，如果合同履行中出現(xiàn)糾紛，雙方 經(jīng)協(xié)商不成，應當如何解決？可不可以將本案提交北京市西城區(qū)仲裁委員會仲 裁？（我國仲裁機構(gòu)設(shè)立的原則：仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在 直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的 市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級人民政府所在地不設(shè) 立仲裁機構(gòu)的。北京市的各區(qū)政府相當于縣一級人民政府）8、在這里特別提醒！貨物所有權(quán)

23、約定條款的運用。約定了貨物的所有權(quán)仍 歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請求返還，請求損害賠償?shù)葯?quán)利。9、對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地 完全適當其條款。（三）簽訂時的注意事項1、合作方應加蓋其單位的公章；或者合作方的經(jīng)辦人應提供加蓋了其單位 公章的簽約授權(quán)委托書。（加蓋分公司章是否有效？加蓋部門章是否有效？部 門經(jīng)理的簽字是否有效？）2、加蓋的公章應清晰可辨。3、合同文本經(jīng)過修改的，應由雙方在修改過的地方蓋章確認。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復印件。（四）擔保合同：為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取 得對方提供的擔保。關(guān)于擔保合同我們應注意以

24、下幾個問題1、擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保 合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。2、哪些財產(chǎn)可以用于提供擔保？案例六、請選擇：A:東成鄉(xiāng)西就村的5畝耕地。B: 301醫(yī)院的救護車。C:五 湖公司的貨車，現(xiàn)正被法院扣押。 D: 301醫(yī)院院長的座騎奧迪 A6。擔保法第三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權(quán)；二、 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，（擔保法關(guān)于該款 有除外規(guī)定），三、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團 體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；四、所有權(quán)、使用權(quán)不明 或者有爭議的財產(chǎn)；五、依法被查封

25、、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；六、依法不得抵押 的其他財產(chǎn)。提醒注意：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。（土地使用權(quán)，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)）3、哪些人不可以做為保證擔保的保證人？案例七、請選擇：A西城區(qū)人民政府。B: 301醫(yī)院。C:九洲公司的北京分公 司。D:九洲公司的材料部。國家機關(guān)，學校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法人 分支機構(gòu)職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人的書面 授權(quán)的，可以在授權(quán)的范圍內(nèi)提供保證。4、定金條款：定金條款應寫明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用擔保法 若干問

26、題的司法解釋第118條規(guī)定：當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂 約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人 民法院不予支持。案例八、三江公司和四方公司簽訂標的額為100萬元、的合同，合同中約定：”三江公司在合同簽訂的同時，應向四方公司支付定金30萬元?！焙贤炗喓笕炯聪蛩姆焦局Ц读硕ń?30萬元，可是四方公司卻 沒有依約向三江公司供貨。請問三江公司已經(jīng)支付的 30萬元定金應當如何處 理？（擔保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標的額的百分之二 十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定 金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙

27、倍返還定金。對于超過百分 之二十的部分，可以作為預付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)）（五）簽訂以后1、將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、及時歸檔保管，以免丟失。3、公司應當制定合同管理制度，對合同進行規(guī)范管理。公司合同管理辦法第一章總則第一條目的為規(guī)范公司合同的管理，防范與控制合同風險，有效維護公司的合法權(quán) 益，制定本制度。第二條適用范圍本制度適用于公司對外簽訂、履行的建立民事權(quán)利義務關(guān)系的各類合同、 協(xié)議等，包括但不限于買賣合同、借款合同、租賃合同、加工承攬合同、運輸 合同、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、倉儲合同、服務合同等。公司各部門對外簽訂的各類合同一律適用本制度。第三條合同審批（一）

28、公司負責公司銷售、采購合同及其他經(jīng)濟合同的審批。（二）公司負責公司因行政管理工作而需簽訂的采購合同及其他合同的審批。第四條合同管理（一）公司負責公司各類合同的管理工作，具體職責是：1、負責除銷售、采購合同以外，其他各類合同的談判工作并根據(jù)公司法定代表人的授權(quán)簽訂合同；2、負責制定銷售、采購合同統(tǒng)一文本；3、負責對合同專用章、合同統(tǒng)一文本、法人授權(quán)委托書的發(fā)放和管理；4、負責經(jīng)濟合同糾紛的處理；5、負責經(jīng)濟合同的檔案管理；6、負責經(jīng)濟合同的監(jiān)督執(zhí)行。（二）公司負責公司第三條第二款規(guī)定的合同管理工作，具體職責是：1、負責合同的談判、簽訂、履行及糾紛的處理；2、負責合同文本的歸檔和管理。（四）法律顧

29、問負責提交的各類合同的合法性、可行性審查。第二章合同的簽訂第五條合同的主體（一）訂立合同的主體必須是公司，其他部門不得以部門名義擅自簽訂合（二）訂立合同前，應當針對對方當事人的主體資格、資信能力、履約能力 進行調(diào)查，不得與不能獨立承擔民事責任的組織簽訂合同，也不得與法人單位 簽訂與該單位履約能力明顯不相符的經(jīng)濟合同。（三）公司一般不與自然人簽訂經(jīng)濟合同，確有必要簽訂經(jīng)濟合同，應經(jīng) 公司總經(jīng)理同意。第六條合同的形式訂立合同，除即時交割（銀貨兩訖）的簡單小額經(jīng)濟業(yè)務外，應當采用書 面形式?！皶嫘问健笔侵负贤瑫?、補充協(xié)議、公文信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報、 傳真、電子郵件等），除情況緊急或條件限制外，

30、公司一般要求采用正式的合 同書形式。第三章合同的內(nèi)容規(guī)定第七條當事人的名稱、住所：合同抬頭、落款、公章以及對方當事人提供的資信情況載明的當事人的名 稱、住所應保持一致。第八條合同標的：合同標的應具有唯一性、準確性，買賣合同應詳細約定規(guī)格、型號、商 標、產(chǎn)地、等級等內(nèi)容；服務合同應約定詳細的服務內(nèi)容及要求；對合同標的無法以文字描述的應將圖紙作為合同的附件。第九條數(shù)量條款：合同應采用國家標準的計量單位，一般應約定標的物數(shù)量，常年經(jīng)銷合同 無法約定確切數(shù)量的應約定數(shù)量的確定方式（如電子郵件、傳真、送貨單、發(fā) 票等）。第十條質(zhì)量條款：有國家標準，部門行業(yè)標準或企業(yè)標準的，應約定所采用標準的代號；化 工

31、產(chǎn)品等可以用指標描述的產(chǎn)品應約定主要指標要求（標準已涵蓋的除外）； 憑樣品支付的應約定樣品的產(chǎn)生方式及樣品存放地點。第十一條價款或報酬條款：（一）價款或者報酬應在合同中明確，采用折扣形式的應約定合同的實際 價款；（二）價款的支付方式如轉(zhuǎn)帳支票、匯票（電匯、票匯）、信用證、現(xiàn)金 等應予以明確；（三）價款或報酬的支付期限應約定確切日期或約定在一定條件成就后多 少日內(nèi)支付。第十二條履行期限、地點和方式（一）履行期限應具體明確定，無法約定具體時間的，應在合同中約定履 行期間的方式；（二）合同履行地點應力爭作對本方有利的約定，如買賣合同一般約定交 貨地點為本公司倉庫或本公司的住所地；約定具體地名的應明確

32、至市轄區(qū)或縣 一級；（三）買賣合同在合同中一般應約定交付的手續(xù)，即合同履行的標志，如 運單、倉庫保管員簽單等。第十三條合同的擔保條款合同中對方事人要求提供擔保或本方要求對方當事人提供擔保的，應經(jīng)總 經(jīng)理批準、法律顧問室審核后結(jié)合具體情況根據(jù)擔保法的要求辦理相關(guān)手 續(xù)。第十四條合同的解釋條款合同文本中所有文字應具有排它性的解釋，對可能引起歧義的文字和某些 非法定專用詞語應在合同中進行解釋。第十五條保密條款對技術(shù)類合同和其他涉及經(jīng)營信息、技術(shù)信息的合同應約定保密承諾與違 反保密承諾時的違約責任。第十六條合同聯(lián)系制度履行期限1年以上的重大經(jīng)濟合同應當約定合同雙方聯(lián)系制度。第十七條違約責任根據(jù)合同法作

33、適當約定，注意合同的公平性。第十八條解決爭議的方式解決爭議的方式可選擇協(xié)商、調(diào)解、仲裁或起訴，選擇仲裁的應明確約定 仲裁機構(gòu)的名稱，雙方對仲裁機構(gòu)不能達成一致意見的，可選擇第三地仲裁機 構(gòu)。簽訂經(jīng)濟合同，除合同履行地在公司所在地外，簽約時應力爭合同糾紛由公司 所在地人民法院管轄。第四章簽訂合同的工作程序第十九條簽訂合同前，業(yè)務人員或公司指定的其他談判人員應按照本制度 第五條對對方當事人的有關(guān)情況進行審查，并復印對方當事人的法人營業(yè)執(zhí)照 及其他行政許可證明留存。第二十條銷售、采購合同，由主辦業(yè)務人員與對方當事人商談后擬好合同 條款，附合同會審表報總經(jīng)理審批，由部門編寫合同編號并加蓋合同專用章，

34、必要時，由總經(jīng)理指定責任人員對合同進行合法性審查。第二十一條除銷售、采購合同以外的合同由總經(jīng)理指定責任人員會同相關(guān) 部門與對方當事人進行商談，擬好合同條款，附合同會審表報總經(jīng)理審批，由 部門加蓋合同專用章。第二十二條法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準登記手續(xù)的合同，合同成立 后由部門依法及時辦理。第二十三條合同正式簽訂后，合同文本除經(jīng)辦人自行保管外，應當隨合同 會審表交存公司部門一份備案。第五章合同的變更、解除第二十四條在合同履行期間由于客觀原因需要變更或者解除合同的，須經(jīng) 雙方協(xié)商，重新達成書面協(xié)議，新協(xié)議未達成前，原合同仍然有效。本方收到 對方當事人要求解除或變更的通知書后，應當在規(guī)定的期限內(nèi)

35、作出書面答復。第二十五條存在下列情形之一的，本方可以單方解除合同（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，對方明確表示或者以自己的行為表明不履行 主要債務；（三）對方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）對方遲延履行債務或其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。第二十六條變更或解除經(jīng)濟的，應當采用書面形式（包括書信、電報）；第二十七條變更或解除經(jīng)濟合同的協(xié)議應按照合同簽訂程序報原審批人員 批準。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準登記等手續(xù)的，應依法及時 辦理；第六章合同的履行第二十八條公司應當按照合同約定全面履行自己的義務，并隨時督

36、促對方 當事人及時履行其義務。第二十九條在合同履行過程中，對本公司的履行情況應及時做好記錄并經(jīng) 對方確認。履行銷售合同交付貨物時應由對方當事人簽署一式二份的收貨單， 一份留存對方，一份交銷售部門備查。向?qū)Ψ疆斒氯私桓对鲋刀惏l(fā)票時應由對 方當事人出具收條。履行采購合同付款時應由對方當事人出具收款收據(jù)或收 條，公司原則上只開具限制性抬頭的轉(zhuǎn)賬支票，不允許以現(xiàn)金形式支付。第三十條在履行合同過程中，經(jīng)辦人員若發(fā)現(xiàn)并有確切證據(jù)證明對方當事人有 違約行為，履行部門應當立即查明情況，認真、穩(wěn)妥地收集證據(jù)，及時、合 理、準確地向?qū)Ψ教岢鏊髻r報告。當我方接到對方當事人的索賠報告后，履行部門應當立即通知公司法律顧

37、 問，共同商定應對措施。履行過程中一旦發(fā)生不可抗力和第三人干擾及意外事件，履行部門應立即 通知對方當事人，查明原因，及時化解。并收集好相關(guān)證據(jù)。第三十一條（一）履行部門應對合同履行中發(fā)生的情況，建立臺賬，由專 人負責書面簽證、來往信函等資料的保管。（二）合同履行過程中，確需簽訂補充協(xié)議或者變更、解除合同的，履行 部門應當按照本管理制度第四章關(guān)于合同簽訂的程序辦理。（三）合同履行完畢后，對所遺留的問題，履行部門應指定專人負責解 決，并規(guī)定解決期限。在期限內(nèi)確定無法解決的，應當立即報告公司領(lǐng)導，由 公司領(lǐng)導指定有關(guān)部門配合解決，并提出具體方案。第七章合同糾紛的調(diào)解、仲裁和訴訟第三十二條合同雙方在履

38、行過程中發(fā)生糾紛時，應首先按照實事求是的原 則，平等協(xié)商解決。第三十三條合同雙方在一定期限（一般為一個月）內(nèi)無法就糾紛的處理達 成一致意思或?qū)Ψ疆斒氯藷o意協(xié)商解決的，經(jīng)辦人員應及時書面報告部門經(jīng)理 和總經(jīng)理，并擬定處理意見，報總經(jīng)理決定。對方當事人涉嫌合同詐騙的，應 立即報告公司法律顧問和總經(jīng)理。第三十四條公司決定采用訴訟或仲裁處理的合同糾紛，以及對方當事人起 訴的，相關(guān)部門應及時將合同的簽訂、履行、糾紛的產(chǎn)生及協(xié)商情況整理成書 面材料連同有關(guān)證據(jù)報公司法律顧問。第八章合同的日常管理第三十五條本公司實行二級合同管理，公司部門全面負責公司的合同管 理；銷售、采購部門的業(yè)務人員負責所在部門的合同管

39、理。第三十六條公司的合同專用章專人管理，公司財務部負責保管。公司的空 白合同、授權(quán)委托書也由專人管理，業(yè)務人員不得隨帶合同專用章或已蓋章的 空白授權(quán)委托書、空白合同出差，特殊情況，由總經(jīng)理批準。合同專用章、蓋 章的空白合同、授權(quán)委托書、已簽訂的合同等遺失的，應及時向當?shù)毓矙C關(guān) 報案，并登報聲明。第三十七條已簽訂的合同及送貨回單，增值稅發(fā)票收據(jù)以及業(yè)務往來傳 真、信函、對帳單等資料，銷售、采購部門的業(yè)務人員應自行保管好；重要資 料應將原件交公司部門隨合同保管。第三十八條合同經(jīng)辦人員與本公司終止勞動關(guān)系前應把有關(guān)材料及空白合 同、名片、委托書移交完畢，經(jīng)公司法律顧問和有關(guān)部門確認后方可辦理有關(guān)

40、手續(xù)。合同經(jīng)辦人員與本公司終止勞動關(guān)系或因其他原因發(fā)生變更的，公司部 門應在情況發(fā)生后一周內(nèi)書面告知各有關(guān)單位。第九章合同審批管理第三十九條下屬公司、企業(yè)對外簽訂的經(jīng)濟合同，除按規(guī)定須上報公司審 查批準者外，由公司、企業(yè)領(lǐng)導審批。第四十條下列合同由總經(jīng)理或其授權(quán)人審批：（一）標的超過100萬元的；（二）預付定金或預付貨款超過10萬元的；（三）聯(lián)營、合資、合作合同；（四）重大涉外合同。第四十一條下列合同由總經(jīng)理審批：（一）標的超過500萬元的；（二）投資100萬元以上的聯(lián)營、合資、合作、涉外合同。第四十二條合同標的超過公司資產(chǎn)1/3以上的合同由審批。第四十三條法律顧問負責對下列合同進行審查：（一

41、）董事會、總經(jīng)理委托審查的合同；（二）內(nèi)容復雜、較難掌握，各企業(yè)要求提供法律幫助的合同。第四十四條經(jīng)濟合同審查的要點（一）法律顧問主要負責審查合同條款、內(nèi)容的合法性、嚴密性，提出意 見供決策部門參考。1、合同的合法性。包括：當事人有無簽訂、履行該合同的權(quán)利能力和行為 能力；合同內(nèi)容是否符合國家法律、政策和本制度規(guī)定；當事人的意思表 地是否真實、一致，權(quán)利、義務是否平等；訂約程序是否符合法律規(guī)定。2、合同的嚴密性。包括：合同應具備的條款是否齊全；當事人雙方的權(quán) 利、義務是否具體、明確；文字表述是否確切無誤。（二）公司的信控部門負責審查合同可行性、辦理相關(guān)行政手續(xù)，提出意 見供決策部門參考。1、合

42、同的可行性。包括：當事人雙方特別是對方是否具備履行合同的能 力、條件；預計取得的經(jīng)濟效益和可能承擔的風險；合同非正常履行時可能受 到的經(jīng)濟損失。2、根據(jù)法律規(guī)定或?qū)嶋H需要，經(jīng)濟合同還應當或可以呈報上級主管機關(guān)見 證、批準，或報工商行政管理部門鑒證，或請公證處公證。第四十五條經(jīng)濟合同的審批程序如下：經(jīng)辦人申報一-部門負責人審查一-公司信控部門審查一-公司主管領(lǐng)導 審核一-公司常年法律顧問審查一-法人或法人授權(quán)代表批準（一）中報。公司的法人委托人在授權(quán)范圍內(nèi)對外簽訂合同，應事先填寫“經(jīng)濟合同審查表”（一式二份），報本企業(yè)的領(lǐng)導審查批準。（凡先經(jīng)領(lǐng)導 口頭同意簽約的，簽約后需補辦手續(xù)）。需報總經(jīng)理審

43、批的，應由該企業(yè)領(lǐng)導 簽署意見，隨同合同初稿及有關(guān)資料、附件等，一并上報。（二）審核。對送審的經(jīng)濟合同，應按本制度規(guī)定的審批權(quán)限，由主管人 或有關(guān)人認真審閱，必要時可進行調(diào)查研究，最后作出：批準、不批準；通知 中報單位補報材料或進一步談判。（應提出談判的具體要求和注意事項）。（三）主管人在“審查表”上批寫意見后，“審查表” 一份及合同初稿留 底，另一份“審查表”連同其他材料發(fā)還中報單位，由承辦人按批準的意見辦 理。上述審批程序，一般為12天。特殊情況，經(jīng)批準或授權(quán)的可不受審批程 序的約束。第十章經(jīng)濟合同糾份的處理第四十六條合同在履行過程中如與對方當事人發(fā)生糾份的，應按中華人 民共和國合同法等有

44、關(guān)法規(guī)和本制度規(guī)定妥善處理。第四十七條合同糾紛由簽約公司負責處理。涉及內(nèi)部幾個公司的，可以協(xié) 商或由公司確定一個公司為主負責修理。簽約人對糾紛的處理必須具體負責到 到底。第四十八條處理合同糾紛的原則是：（一）堅持以事實為依據(jù)、以法律為準繩，法律沒規(guī)定的，以國家政策或 合同條款為準。（二）以雙方協(xié)商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后，應及時與對方當事人友 好協(xié)商，在既維護本企業(yè)合法權(quán)益，又不侵犯對方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，互諒互 讓，達成協(xié)議，解決糾紛。（三）因?qū)Ψ截熑我鸬募m紛，應堅持原則，保障我方合法權(quán)益不受侵 犯；因我方責任引起的糾紛，應尊重對方的合法權(quán)益，并盡量采取補救措施，減少我方損失；因雙方責任引

45、起的糾紛，應實事求是，分清主次，合情合理解 決。（四）各公司在處理糾紛時，應加強聯(lián)系，及時通氣，積極主動地做好應 做的工作，不互相推諉、指責、埋怨，統(tǒng)一意見，統(tǒng)一行動，一致對外。第四十九條法律顧問處理合同糾紛的范圍是：（一）董事會、總經(jīng)理交辦的；（二）經(jīng)各公司協(xié)商處理解決不了的；（三）其他應由法律顧問處理的。第五十條提請?zhí)幚砗贤m紛的程序是：（一）承辦人填寫“對外經(jīng)濟合同糾紛申報表（一式二分），按本制 度的規(guī)定報批。（二）審批單位可依據(jù)情況，在1天內(nèi)作出；由上報單位負責處理；由部 門負責處理。（三）部門對經(jīng)協(xié)商仍無法解決或認為有必要的合同糾紛，經(jīng)主管領(lǐng)導同 意，可提交上級主管機關(guān)、仲裁部門或人

46、民法院依法處理。第五十一條合同糾紛的提出，加上由我方與對方當事人協(xié)商處理糾紛的時問，應在法律規(guī)定的時效內(nèi)（一般為 2年）進行，并必須考慮有申請仲裁或訴 訟的足夠時間。第五十二條凡由法律顧問處理的經(jīng)濟合同糾紛，有關(guān)企業(yè)必須主動提供下列證 據(jù)材料（原件或影印件）：（一）經(jīng)濟合同的文本（包括變更、解除合同的協(xié)議），以及與合同有關(guān) 的附件、文書、電報、圖表等；（二）關(guān)貨、提貨、托運、驗收、發(fā)票等有關(guān)憑證；（三）貨款的承付、托收憑證，有關(guān)財務財目；（四）產(chǎn)品的質(zhì)量標準、封樣、樣品或鑒定報告；（五）有關(guān)違約的證據(jù)材料；（六）其他與處理糾紛有關(guān)的材料。第五十三條對于經(jīng)濟合同糾紛經(jīng)雙方協(xié)商達成一致意見的，應簽

47、訂書面協(xié) 議，由雙方代表簽字并加蓋雙方法人公章或合同專用章。第五十四條各企業(yè)對雙方已經(jīng)簽署的解決合同糾紛的協(xié)議書，上級主管機 關(guān)或仲裁機關(guān)的調(diào)解書、仲裁書，在正式生效后，應復印若干份，分別送與該 糾紛處理及履行有關(guān)的部門收執(zhí)，各部門應由專人負責該文書執(zhí)行的了解或履 行。對于對方當事人在規(guī)定期限屆滿時沒有執(zhí)行上述文書中有關(guān)規(guī)定的，承辦 人應及時向主管領(lǐng)導和法律顧問匯報。第五十五條對方當事人逾期不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定 書或判決書的，由部門配合各單位向人民法律申請執(zhí)行。第五十六條在向人民法院提交申請執(zhí)行書之前，有關(guān)單位應認真檢查對方 的執(zhí)行情況，防止差錯。執(zhí)行中若達成和解協(xié)議的，應制作協(xié)議書并按協(xié)議書規(guī)定辦理。第五十七條合同糾紛處理或執(zhí)行完畢的，應及時通知有關(guān)單位，并將有關(guān) 資料匯總、歸檔，以備查考。第十一章考核與獎懲第五十八條公司全體職員應當嚴格遵守本制度，有效訂立、履行合同，切 實維護公司的整體利益。公司部門負責本制度執(zhí)行情況的監(jiān)督考核。第五十九條對在合同簽訂、履行過程中發(fā)現(xiàn)重大問題，積極采取補救措 施，使本公司避免重大經(jīng)濟損失以及在經(jīng)濟糾紛處理過程中，避免或挽回重大 經(jīng)濟損失的，予以獎勵。第六十條合同經(jīng)辦人員出現(xiàn)下列情況之一，給公司造成損失的，公司將依 法向責任人員追償損失：（一）未經(jīng)授權(quán)批準或超越職權(quán)簽訂合同；（二）為他人提供合同專用章或蓋章的空白合同