公司法講義-1(共59頁)

1、公司法講義(jingy)（吳京輝）來源(liyun)： HYPERLINK javascript:showReg(0); 柏拉圖的日志(rzh) 第一章 公司法概述l 共四節(jié)：l 第一節(jié)、公司的法律界定l 第二節(jié)、公司法的概念與性質(zhì)l 第三節(jié)、公司法的歷史沿革與發(fā)展趨勢l 第四節(jié)、公司法的基本原則 l 本章重點講授：公司的法律界定、公司法的基本原則第一節(jié) 公司的法律界定一、公司的概念1、“公司”詞義英文中“公司”對應(yīng)的詞有兩個，但其外延均比我國公司概念大：一個是company，通常指社團，不問其是否以營利為目的，或是否為法人；另一個是corporation，專指法人社團，也不以營利性為其特征，

2、商業(yè)性的公司，應(yīng)該稱為Business corporation。Company多為西歐國家所習慣使用，而corporation多為美國所習慣使用。l 日本稱公司為“會社”。2、公司的一般定義l 大陸法系公司的概念，可以簡單概括為：依法設(shè)立的營利性社團法人。l 英美法系國家沒有明確的公司的定義，但其內(nèi)涵、特征與大陸法系相似。3、我國公司的法定定義l 我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司?！眑 第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任?！薄坝邢挢熑喂镜墓蓶|以其出資額為限對公司承擔責任

3、；股份有限公司的股東以其認購股份為限對公司承擔責任。”4、學(xué)理定義l 【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定(gudng)，以出資方式設(shè)立，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。（見趙旭東公司法學(xué)P2）l 參考概念：公司是指由兩個或兩個以上的股東出資組成(z chn)的，從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法人。（見范健商法P90）對于(duy)“法人”概念的理解包含兩層含義：第一，依法定程序和法定條件設(shè)立的法律主體； 第二，具有獨立的法律人格，可以依法獨立享有民事權(quán)利并承擔民事義務(wù)。二、公司的特征l 1.營利性l 2.社團性l 3.法人性第一、關(guān)于營利性-社

4、會責任一、概念廣義：是指公司不能僅僅以最大限度地為股東們營利或賺錢作為自己的唯一存在目的，而應(yīng)當最大限度地增進股東利益之外的其他所有社會利益，這種社會利益包括雇員利益、消費者利益、債權(quán)人利益、中小競爭者利益、當?shù)厣鐓^(qū)利益、環(huán)境利益、社會弱者利益以及整個社會公共利益等內(nèi)容，既包括自然人的人權(quán)尤其是經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約中規(guī)定的社會、經(jīng)濟、文化權(quán)利，也包括自然人之外的法人和非法人組織的權(quán)利和利益。社會責任的緣起：理論上：最早于1924年由美國的謝爾頓提出 立法上： 美國賓夕法尼亞州就首開公司法變革之先河，于1989年修正其公司法，要求公司的經(jīng)營者為公司的“利益相關(guān)者”（stake holde

5、rs）負責，而不僅僅是對股東(stock holders)一方利益負責。第二、 關(guān)于社團性-一人公司（一）一人公司的緣起l 股東承擔有限責任是一人公司產(chǎn)生的內(nèi)在驅(qū)動力 l 傳統(tǒng)公司內(nèi)部制衡機制在實際運行中的變異，為一人公司提供了適宜的土壤。 l 高科技發(fā)展的條件下，中、小型規(guī)模企業(yè)具有構(gòu)筑一人公司的基礎(chǔ)。 一人公司(n s)的探討1.一人公司（One-Man Company）的概念(ginin)和特征；l 一人有限責任公司(n s)，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。（58.2）2.一人公司與公司的社團性；3.一人公司與獨資企業(yè)的差異；4.一人公司的產(chǎn)生方式：設(shè)立；股權(quán)變動

6、。5、立法態(tài)度的演變： 禁止設(shè)立及存續(xù)； 禁止設(shè)立、允許有條件地存續(xù)； 允許設(shè)立、允許存續(xù)。6、我國目前一人公司的現(xiàn)狀：（1）一般的一人公司。（2）國有獨資公司。（3）外商獨資公司。 （英）薩洛蒙 VS.薩洛蒙公司案薩是一家鞋店老板，同時他又注冊了一家以他名字命名的公司，即薩公司，公司有7個股東，分別為薩本人、妻子和5個孩子，符合英國公司法中有關(guān)最低股東人數(shù)的規(guī)定。公司董事由薩及其2個兒子擔任。公司成立后，薩便將其擁有的鞋店賣給了薩公司，公司向其支付了部分現(xiàn)金、部分有擔保的公司債券、部分公司股份。此次交易完成后，公司共有20007股，薩持有20001股，另6名股東各持1股。后來公司被解散，由于

7、公司債務(wù)超過了資產(chǎn)，薩的有擔保的公司債券獲得了優(yōu)先清償，而其它無擔保債券則未獲得任何清償。無擔保的債權(quán)人聲稱，薩與薩公司實為一人，公司的事業(yè)實際上是薩本人的事業(yè)，公司組織只不過是薩為逃避債務(wù)而設(shè)。因此要求薩本人代為清償公司債務(wù)。初審法院認為，該公司只是薩的代理人，故薩應(yīng)賠償公司債權(quán)人因此而受到的損失，但是這一判決被上議院駁回。上議院認為，盡管公司股東中除薩本人外均名不副實，但只要符合公司設(shè)立的條件則公司便與其股東為各自獨立的法律主體。因此，薩對公司及公司債權(quán)人并不承擔任何責任，其有擔保的公司債券也可以優(yōu)先受清償。 這一判例標志著英國(yn u)開始以判例的形式承認一人公司的法律地位。（三）一人

8、公司(n s)的弊端及我國立法規(guī)制l 第24條有限公司(yu xin n s)的設(shè)立，50人以下，沒有下限。 l 第3節(jié)專節(jié)規(guī)定一人有限公司l 六大限制：（法定資本、計劃生育、名稱昭示、書面決定、強制審計、人格否認舉證倒置。）第三、關(guān)于法人性-公司的法人人格否認制度l 又稱刺穿公司面紗或者揭開公司的面紗，是指為了阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就特定案件和具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權(quán)人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義之目標要求而設(shè)置的一種法律措施。1公司法人格否

9、認的適用場合結(jié)合公司法運作實踐，目前我國濫用公司法人人格的行為主要有以下幾種：a、注冊資金不實，使公司法人人格自始不完整。b、虛設(shè)股東，以公司形式獲取不法利益。即公司的實質(zhì)股東僅有一人，其余股東僅為掛名股東，以符合法定的公司股東的最低人數(shù)，應(yīng)使實質(zhì)上的股東對公司承擔連帶責任。c、非法人以公司名義進行經(jīng)營活動。d、利用公司的設(shè)立、變更逃避債務(wù)。e、母公司對子公司的無度操縱、干預(yù)。f、財產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同造成人格高度混同。 2公司法人格否認的本質(zhì)特征公司法人格否認的本質(zhì)特征是指對照法人制度之目的，就某一公司而言，貫徹其形式的獨立性被認定違反了正義、衡平的理念，并不是對該公司的存在給予全面否定，而是在

10、承認其法人存在的同時，只就特定個案否定其法人格的機能，將公司與其股東在法律上視為同一體。 3.公司人格否認的要件l 第一、股東實施了濫用公司人格的行為l 第二、該行為造成了實際的損失l 第三、行為與損失之間有因果關(guān)系l 第四、過錯(gucu)【練習(linx)】 富華果農(nóng)有限公司的控股股東趙富花拖欠銀行巨額貸款(di kun)，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當銀行起訴后，趙富花以企業(yè)為公司為由，請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)，請判斷正誤（ ）A富華果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為；B可以依法由法院否認該公司的人格；C趙富花和富華果農(nóng)公司承擔連帶責

11、任；D趙富花應(yīng)當向富華果農(nóng)公司承擔賠償責任； 法人人格否認制度的相關(guān)案例2002年4月，原告電力公司與被告喜洋洋食品有限公司（以下簡稱“喜洋洋”）發(fā)生了一筆果凍條購銷生意，后“喜洋洋”拖欠電力公司25萬元貨款。“喜洋洋”的拖欠理由是:公司已停止生產(chǎn)經(jīng)營，無法償還各項債務(wù)。 后來，電力公司發(fā)現(xiàn):“喜洋洋”系臺商獨資企業(yè)，于1991年由被告謝得財投資成立。法定代表人為謝得財；永昌榮食品有限公司（以下簡稱永昌榮） 亦系臺商獨資企業(yè)，于1993年11月由謝某投資成立，法定代表人也是謝得財；且這兩家公司的經(jīng)營地址、電話號碼、組織機構(gòu)、從業(yè)人員完全相同。電力公司認為，謝某掏空“喜洋洋”，將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到永昌榮

12、來逃債。為此，電力公司將謝某、喜洋洋、永昌榮全告上法庭，要求三被告共同償還25 萬元及利息。 經(jīng)庭審及各方取證后查明：永昌榮設(shè)立至今，從未實際開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，也無機器設(shè)備，名下的土地、廠房及兩部汽車均由喜洋洋提供無償使用，日常費用則由喜洋洋支付。兩公司的財務(wù)賬目雖分別立冊計賬，但均由喜洋洋的會計人員負責制作，且永昌榮本身從未發(fā)放過工資。1998年永昌榮向銀行貸款100萬元，其中部分由喜洋洋使用，至2002年才由喜洋洋代為還清全部貸款；2002年底，喜洋洋用永昌榮名下的土地、廠房作為抵押擔保，再向銀行貸款100萬元。喜洋洋在2002年度共從其賬戶轉(zhuǎn)出433400元到永昌榮的賬戶，用于償還永昌榮

13、的銀行貸款本息。且這兩家公司的唯一投資者謝某在經(jīng)營期間也挪用、侵占喜洋洋的財產(chǎn)至少在72萬元以上，全部作為個人債務(wù)和交通肇事的賠款。 福建省廈門市中級人民法院認為，永昌榮與“喜洋洋”作為關(guān)聯(lián)企業(yè)的兩公司之間，投資者、經(jīng)營地址、電話號碼及管理從業(yè)人員完全相同，實為一套人馬、兩塊牌子，必然導(dǎo)致兩公司缺乏各自獨立意志而共同聽從于謝某。因此，有確鑿的事實和理由認定兩公司之間存在(cnzi)人格混同?，F(xiàn)“喜洋洋”徒具空殼，無力償還數(shù)額巨大的眾多到期債務(wù)；而永昌榮從未開展業(yè)務(wù)活動卻有數(shù)百萬元的資產(chǎn)，足以推定謝某操縱并利用關(guān)聯(lián)公司之間的財產(chǎn)(cichn)轉(zhuǎn)移，來逃避合同義務(wù)和法律責任。被告(bigo)謝某作

14、為“喜洋洋”和永昌榮的唯一股東，無視公司的獨立人格，濫用其控制權(quán)，挪用公司資產(chǎn)歸個人使用，致使公司與其個人之間財務(wù)、財產(chǎn)均發(fā)生混同；而“喜洋洋”和永昌榮之間混同情況則更為嚴重，公司相對人難以認識到兩個關(guān)聯(lián)公司的獨立性。上述種種行為，濫用公司法人格，嚴重侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，背離公司法人制度的分離原則，因此，應(yīng)認定三者之間存在人格混同。如在本案中僅追究“喜洋洋”的責任，則作為善意相對人的原告將無法或可能無法實現(xiàn)其債權(quán)，不符合誠實信用原則和公平理念。因此，對“喜洋洋”適用法人人格否認法理，要求謝得財和永昌榮承擔連帶責任具有必要性和正當性。據(jù)此，一審判決：三被告共同償還原告25萬元貨款及利息。 公

15、司人格否認的效力 （重點注意 ）1、個案否定2、相關(guān)股東承擔連帶責任 三、公司的分類l 不同的分類標準 按股東承擔責任的范圍和形式：1.無限公司：無限責任公司（unlimited company），也稱無限公司，它是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務(wù)負連帶無限責任的公司。2.兩合公司：兩合公司（limited Partnership），是指由無限責任股東與有限責任股東共同組成，無限責任股東對公司債務(wù)負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔有限責任的公司。 3.有限責任公司：有限責任公司（limited company），亦稱有限公司，是由兩個以上的股東出資組成，每個

16、股東以其認繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔有限責任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司。4.股份有限公司：股份有限公司（stock corporation或company limited by shares），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司 依公司信用(xnyng)基礎(chǔ)非絕對(judu)意義人合學(xué)理分類(fn li) 中間資合 以公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標準所作的分類。 （英美法系）l 封閉式公司l 開放式公司 按公司之間的控制或從屬關(guān)系l 母公司是指擁

17、有另一個公司的股份達到控股程度的公司。依母公司是否參與另一公司的經(jīng)營，可分為控制公司與控股公司。 l 子公司，資本為他公司所控制的公司。 母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點 ：（1）子公司受母公司的實際控制，即母公司擁有對子公司的重大事項的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司董事會的組成。（2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。（3）母公司、子公司各為獨立的法人。 本公司與分公司之間關(guān)系的特點l 分公司沒有獨立的法人地位或資格，可以有自己的名稱，如xx辦事處、xx分行、xx分公司等，但其名稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。l 分公司沒有自己的獨立財產(chǎn)，其實

18、際占有、使用的財產(chǎn)是作為總公司的財產(chǎn)而計入總公司的資產(chǎn)負債表之中。l 分公司的業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司的統(tǒng)一管轄與安排。l 分公司的設(shè)立也無須經(jīng)過(jnggu)一般公司設(shè)立的許多法律程序，而只是在當?shù)芈男泻唵蔚牡怯浐凸芾硎掷m(xù)即可。l 由此可見，分公司(n s)實際上并不是法律意義上的公司，而只是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。l 把握(bw)分公司與子公司的區(qū)別：l 典型案例：2005年底，東北松花江污染案的直接肇事者：中國石油天然氣股份有限公司吉林分公司。案例：興盛集團有限責任公司是一家大型棉毛制品公司，有兩個下屬公司：一是星海制衣有限責任公司，該公司為興盛集團的全資子公司。二是宏利制衣公

19、司，為興盛集團的分公司。2003年7月，在某市經(jīng)貿(mào)洽談會上，興盛集團董事長王某遇到萬利棉紡廠廠長李某，李某稱其廠有一批質(zhì)地良好的棉布待銷，王某想到下屬兩個公司正需棉布，遂給李某牽線介紹。2003年8月，萬利棉紡廠與星海公司、宏利公司簽訂了一份購銷合同，萬利棉紡廠供各種棉布共計400包，價款200萬元，星海公司、宏利公司為共同需方，各提貨200包，價款各為100萬元，貨到2個月后付款。發(fā)貨后3個月過去了，兩公司以種種借口搪塞，不付萬利棉紡廠的貨款，萬利棉紡廠遂以興盛集團為被告向法院起訴，要求其承擔下屬公司的經(jīng)濟責任。興盛集團辯稱：星海公司為獨立法人，應(yīng)獨立承擔民事責任，萬利棉紡廠應(yīng)以星海公司為被

20、告。而宏利公司已被張某承包，在承包協(xié)議中明確規(guī)定，承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負責。因此興盛集團不承擔責任，請求法院駁回萬利棉紡廠的訴請。 l 問題：此案應(yīng)如何處理？法院判決:法院經(jīng)審理認為，萬利棉紡廠和星海公司、宏利公司簽訂的棉布購銷合同合法有效，星海公司為獨立法人，應(yīng)獨立承擔民事責任。宏利公司為興盛集團的分公司，不具有法人資格，其民事責任由興盛集團承擔。興盛集團與張某在承包協(xié)議中規(guī)定的承包期間，債權(quán)債務(wù)由張某負責條款，對外無法律效力。法院判決，星海公司給付原告萬利棉紡廠貨款及利息103.5萬元，興盛集團給付原告萬利棉紡廠貨款及利息共103.5萬元。評析：本案涉及子公司與分公司的主體資格問題。l

21、 本案中，星海制衣有限責任公司為興盛集團的子公司，應(yīng)獨立承擔民事責任，而宏利制衣公司為興盛集團的分公司，其民事責任應(yīng)由興盛集團來承擔。法院在判決中對此進行明確區(qū)分是正確的 。l 公司法第13條規(guī)定(gudng)：公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)(qy)法人資格，其民事責任由公司承擔。l 公司可以設(shè)立子公司，子公司具有(jyu)企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。 第二節(jié)、第三節(jié)（自學(xué)）第二節(jié) 公司法的概念與特征第三節(jié) 公司法的歷史發(fā)展 第四節(jié) 公司法的基本原則（一）有限責任原則有限責任原則，也稱責任有限原則，是公司法人人格制度在公司法上的具體體現(xiàn)。 關(guān)于有限責任原則，我們從以下幾個方面把握

22、：1. 有限責任的含義；2. 有限責任的確立；3. 有限責任的意義；4. 有限責任的救濟 1. 有限責任的含義所謂有限責任原則是指，股東以其出資或所持有的股份為限對公司債務(wù)承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任。通常的表述是：法人獨立承擔責任，其成員承擔有限責任。 有限責任原則，被稱為公司法人制度賴以存在的基石。2.有限責任原則的確立l 股份有限公司的實踐從英國開始，但在立法上確立有限責任原則，卻始于大陸法系國家。l 1807年的法國商法典，首先在法律上規(guī)定了股份有限公司，確立了有限責任原則。 3.有限責任原則的意義4.有限責任原則的救濟法人人格否認制度。二、保護股東、公司(n s)和債權(quán)人權(quán)

23、益原則l 對股東權(quán)益的法律(fl)保護l 所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離(fnl)l 股東會中心主義董事會中心主義l 對公司權(quán)益的法律保護l 對債權(quán)人權(quán)益的法律保護1）法定最低資本限額的規(guī)定；（2）貨幣出資金額的比例要求；（3）公司不能成立時，發(fā)起人對其設(shè)立行為所生債務(wù)和費用負連帶責任；（4）資本確定、資本維持、資本不變的資本三原則；（5）股份發(fā)行的公平和公正原則；（6）上市公司的信息披露制度；（7）公司法人的人格否認制度；（8）公司必須承擔社會責任的規(guī)定；（9）對發(fā)行公司債券的嚴格控制制度；（10）公司登記事項發(fā)生變更，未辦理變更登記手續(xù)的，不得對抗第三人的規(guī)定。 公司拒絕股東查帳被判限期提供資料 1

24、996年6月，原告吳有旭、趙成貴與現(xiàn)任公司董事長張少文共同出資組建了青海西寧會鑫房地產(chǎn)實業(yè)有限公司。公司組建后，由張少文一人負責公司的經(jīng)營管理工作。為了解公司的經(jīng)營管理情況，原告向公司提出要求查閱公司開業(yè)以來的財務(wù)資料，但遭到了公司的拒絕。二原告認為該公司行為侵害了其作為股東的知情權(quán)，為此，將公司告上了法院。法院審理后認為，被告青海西寧會鑫房地產(chǎn)實業(yè)有限公司拒絕二位原告查閱公司財務(wù)資料，違反了中華人民共和國公司法第三十四條關(guān)于股東有權(quán)查閱公司財務(wù)會計報告等資料的規(guī)定，侵犯了股東的知情權(quán)。據(jù)此，青海省西寧市城西區(qū)人民法院判決被告西寧會鑫房地產(chǎn)實業(yè)有限公司在三日內(nèi)向原告吳有旭、趙成貴提供公司會計帳

25、簿、財務(wù)會計報告等相關(guān)資料，以便二位股東查閱，了解公司財務(wù)收支、經(jīng)營情況。 三、股權(quán)平等原則（一）、股權(quán)平等原則的含義所謂股權(quán)平等原則是指股東以其出資額或股份為基礎(chǔ)而享有平等待遇的原則，它是指股東在出資額或股份相同的基礎(chǔ)上的平等，而不是所有股東都享有同等權(quán)利。 （二）、股權(quán)平等原則的立法體現(xiàn)“一股一權(quán)” 第43、104條“同股同價” 第127條“同股同權(quán)” 第127條（三）、股權(quán)平等(pngdng)原則的例外 l 1.章程(zhngchng)規(guī)定第、條、l 2.累積(lij)投票制第條、l 3.特別股公司內(nèi)部權(quán)力合理配置原則 l （一）權(quán)力分立原則l （二）權(quán)力制衡原則l 董事會與監(jiān)事會之間的

26、制衡關(guān)系 第46條董事每屆任期不超過三年 第53條監(jiān)事每屆任期三年l 股東會與董事會之間的制衡關(guān)系第二章 公司法的基本制度第一節(jié)、公司設(shè)立制度一、自由主義：所謂自由主義，又稱為“放任主義”，指公司的設(shè)立完全聽憑當事人的自由，國家不加任何干預(yù)和限制。二、特許主義：特許主義是指公司的設(shè)立需經(jīng)國家元首頒發(fā)特許狀（又稱元首特許主義）而設(shè)立，或者基于立法機關(guān)通過特別法案（又稱法律特許主義）而設(shè)立。這種體例盛行于16世紀至18世紀，是在人們認識到自由主義設(shè)立公司的諸多弊端后而產(chǎn)生的一種過分管制公司設(shè)立的原則。由于該設(shè)立方式手續(xù)復(fù)雜，過于嚴格，且機會不均等，也已為現(xiàn)代公司法所不用。當今世界各國一般只對特殊公

27、司，如為特定公益目標而設(shè)立的國有企業(yè)實行特許設(shè)立主義。三、核準主義：核準主義又稱許可設(shè)立或行政許可設(shè)立主義，是指為公司設(shè)立制定成文的法規(guī)，經(jīng)國家行政主管機關(guān)依據(jù)該法規(guī)進行實質(zhì)審查后予以批準使得公司設(shè)立的方法。 l 核準設(shè)立與特許設(shè)立的區(qū)別： 一是表現(xiàn)在核準權(quán)與特許權(quán)的不同上，前者是行政權(quán)，后者是特許權(quán)（包括以立法形式特許）； 二是表現(xiàn)在遵循的法律的不同性質(zhì)上，前者遵循的是一般法律，后者卻須依照特別法令。18世紀的法國、德國等西方國家都紛紛采納此種設(shè)立原則。 核準設(shè)立(shl)雖比特許設(shè)立為公司設(shè)立人提供了更多的機會，且也有利于防止公司濫設(shè)，但其核準程序依然過于嚴格、繁瑣，所以，當今許多國家僅對

28、設(shè)立與國計民生有密切關(guān)系的公司適用核準設(shè)立原則。 四、準則主義：準則主義又稱單純準則主義，是指公司設(shè)立的條件由法律(fl)作出規(guī)定，凡符合法定條件的，不必經(jīng)國家主管機關(guān)批準，即可設(shè)立公司。 準則設(shè)立一般還須進行登記，但這不同于核準設(shè)立，登記只是公司成立的事實(shsh)記載，而核準是決定公司能否成立。由于特許主義與許可主義的公司設(shè)立原則下產(chǎn)生了一些特權(quán)公司，與近代市場經(jīng)濟下的平等原則、自由擇業(yè)原則相違背加之經(jīng)濟高速發(fā)展要求大量公司參與市場活動，因而，當英國在1844年合作股份公司法中首次采用準則主義后，為大多數(shù)國家所接受。準則設(shè)立簡便易行，大大放開了公司的設(shè)立，但難以避免公司設(shè)立的放任。（我國

29、準則主義：公司法第6條，；刪除原77條。）第二節(jié) 公司的人格制度l 一、章程l 二、名稱l 三、住所l 四、公司的能力 公司人格要素之一 章程l 公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。l 公司章程是公司對政府作出的書面保證，也是國家對公司進行監(jiān)督管理的主要依據(jù)。l 章程是自治協(xié)議，是公司實行內(nèi)部管理的基本依據(jù)。l 對外信用基礎(chǔ)和相對人了解公司組織和財產(chǎn)狀況的重要法律文件。 公司人格要素之二 公司名稱l 含義l 選用原則商號真實原則l 構(gòu)成 l 公司名稱=行政區(qū)劃+字號+行業(yè)+責任形式：l 上海航(hi hn)星通用電器有限公司l 名稱(mn

30、gchng)選用的限制l 核準(hzhn)登記和預(yù)先核準l 分級登記 公司人格要素之三 住所l 公司的住所是管理和統(tǒng)轄公司全部營業(yè)場所和全部辦公場所的總機關(guān)所在地。住所的意義：l 公司登記管轄、稅收管轄、司法管轄的依據(jù)l 債權(quán)債務(wù)的接收地、履行地l 訴訟文書的送達地l 住所的確定l 公司法第10條規(guī)定 l 公司登記管理條例第十二條規(guī)定 公司人格要素之四 能力（一）公司權(quán)利能力的特點1始于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，終于注銷登記之日2不同公司權(quán)利能力范圍不同3受公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍和法律限制 （二）公司權(quán)利能力的法律限制1轉(zhuǎn)投資投資對象的限制 2借貸限制涉及公司法條文：15條、 116條、 149條、 15

31、4條證券法16條 （三）公司能力的實現(xiàn)l 意思能力的形成l 意思能力的實施 第三節(jié) 公司資本(zbn)制度一、資本的概念(ginin)和特征（一）概念(ginin)的辨析l 政治經(jīng)濟學(xué) 當代西方經(jīng)濟學(xué) 企業(yè)l 公司資本資產(chǎn) l 公司資本凈資產(chǎn) l 資本資金 （二）公司資本的法律特征 l 1 .資本是公司成立的要素之一，是公司存續(xù)和運營的基本條件。l 2 .資本是股東投資于公司的財產(chǎn)的總和。l 3 .資本是股東對公司的永久性投資。l 4 .資本是法人對外責任的基礎(chǔ)，相對人通過資本了解公司資信狀況。 （三）境外公司法上與資本相關(guān)的概念。l 注冊資本。l 授權(quán)資本（名義資本） l 發(fā)行資本l 實繳資

32、本 三、資本制度的具體形態(tài)1、法定資本制（大陸法系）（債權(quán)安全，資本低效）2、授權(quán)資本制（英美法系）（資本高效，債權(quán)危虞）3、折中資本制（大陸法系）（一戰(zhàn)后由法定制演變而來，兼顧債權(quán)與資本）四、資本三原則（一）含義 1、資本確定原則（設(shè)立環(huán)節(jié)） 2、資本維持原則（存續(xù)期間） 3、資本不變原則（存續(xù)期間）（二）資本三原則(yunz)在我國公司法中的具體體現(xiàn)l 1、最低資本額的規(guī)定(gudng)l 2、章程(zhngchng)須公示公司資本的規(guī)定l 3、轉(zhuǎn)投資的規(guī)定l 4、折價發(fā)行股票的禁止l 5、對非貨幣出資加以限制，l 6、盈余分配限制的規(guī)定。l 7、公積金提取的規(guī)定。l 8、限制公司回購股份

33、的規(guī)定。l 9、規(guī)范資本的減少。 第四節(jié) 公司的財務(wù)會計制度一、公司財務(wù)會計制度的含義l 公司財務(wù)會計制度是公司財務(wù)制度和會計制度的統(tǒng)稱，有時簡稱“財會制度”。l 所謂財務(wù)制度，是指關(guān)于公司資金管理、成本費用的計算、營業(yè)收入的分配、貨幣的管理、公司的財務(wù)報告、公司納稅等方面的規(guī)程。l 所謂會計制度，是指公司會計體制、組織、會計記賬、會計核算等方面的規(guī)程。l 公司的財務(wù)制度正是通過公司的會計制度來實現(xiàn)的。 二、公司財務(wù)報告（一）、資產(chǎn)負債表（二）、損益表（三）、財務(wù)狀況變動表（四）、財務(wù)情況說明書（五）、利潤分配表（六）、財務(wù)會計報告的編制、驗證與查閱l 1、制作時間。l 2、對財務(wù)報告的審查驗

34、證。 l 3、股東的查閱權(quán)。 三、公司(n s)的利潤分配（一）公積金制度(zhd)1、公積金的概念(ginin)和意義l 公積金又稱儲備金，是指公司為了增強自身財力，擴大業(yè)務(wù)范圍和預(yù)防意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定以及股東會決議而從公司稅后利潤中提取的累積資金。l 公積金的意義表現(xiàn)為兩個方面：l 其一，資本維持的需要。l 其二，公司發(fā)展的需要。2、公積金的種類及來源l 以是否由法律強制提取，可分為法定公積金和任意公積金。l 法定公積金，也稱強制公積金，是依據(jù)法律所必須提取的公積金。（特點是“強制”）l 任意公積金，是指公司根據(jù)章程或股東會決議而于法定公積金之外自由設(shè)置并提取的公積金。（特

35、點是“自治”）l 以公積金的來源為標準，可將公積金分為盈余公積金和資本公積金。l 盈余公積金，是指公司從其稅后利潤中提取的公積金。（來源于“盈余”）l 資本公積金，是指公司從其盈余之外的財源中提取的公積金。（來源于“盈余之外”）l 資本公積金通常包括：A.股票溢價發(fā)行之收入；B.公司接受之捐贈收入；C.資產(chǎn)評估之增值；D.處分公司資產(chǎn)之增值；E.企業(yè)兼并的收益等。 l 我國公司法規(guī)定的公積金大體包括：法定盈余公積金、法定資本公積金和任意盈余公積金三類。l 法定盈余公積金l 法定資本公積金l 任意盈余公積金3、公積金的用途（或作用）l 原法第179條公司的公積金用于彌補公司的虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)

36、營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。l （新法169條規(guī)定：資本公積金不得彌補虧損）l 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存(li cn)的該項公積金不得少于（轉(zhuǎn)增前）注冊資本的25%。l 用途(yngt)： 彌補(mb)虧損。 擴大生產(chǎn)。 增加注冊資本用公積金轉(zhuǎn)增資本時，需注意：l A.事前須由股東會決議通過。董事會無權(quán)決議。l B.轉(zhuǎn)增資本時，一般應(yīng)按股東原有持股比例或出資比例派送新股或增加每股面值或變更出資證明書。l C.以法定公積金轉(zhuǎn)增資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25。 第二 分配制度1、公司分配原則l 公司分配，廣義是指公司將其經(jīng)營所得依法進行分割的整個過程。包括彌補虧損、納稅、提取公積

37、金、股利分配等內(nèi)容。狹義僅指股利分配。l 無盈余不得分配原則。l 按照法定順序分配原則。l 同股同權(quán)、同股同利分配原則。l （新法規(guī)定可約定利潤分配比例）2、法定分配順序l 公司稅前利潤，在稅法允許的補虧期限內(nèi)，先行彌補公司以前年度的虧損。l 依法繳納企業(yè)所得稅。l 彌補過了法定補虧期限的以前年度的虧損。l 提取法定公積金。l （支付優(yōu)先股股利）l 根據(jù)公司章程或股東會決議，提取任意公積金。l 向股東分配股利。 第二章 有限責任公司有限責任公司，是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。 第一節(jié) 有限責任公司(n s)的設(shè)立一、公司設(shè)立(shl)

38、的概念公司設(shè)立(shl)是指設(shè)立人人依公司法的規(guī)定為組建公司進行的，目的在于取得公司主體資格的行為。、設(shè)立主體為設(shè)立人；、設(shè)立行為發(fā)生在公司成立之前；、設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格；、公司種類不同，設(shè)立行為的內(nèi)容不盡相同。二、公司的設(shè)立與成立公司成立是指已經(jīng)具備法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設(shè)立程序并由登記機關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得公司主體資格的一種法律事實。公司的成立與設(shè)立的差異表現(xiàn)為：、發(fā)生階段不同；、行為性質(zhì)不同；、行為人不同；、解決爭議的依據(jù)不同。三、設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立：募集設(shè)立：公開募集、定向募集四、有限責任公司設(shè)立的條件三個核心要素：1、投資者；2、資本；3、章程要素一：投資者

39、的數(shù)量要求一般: 有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立(24) 特殊：1、一人公司；2、國有獨資公司；要素二：資本一、資本最低限額制度（國內(nèi)外不同；人合資合不同）1、舊公司法：有限公司（50、30、10）；股份有限公司（1000、5000）； 新公司法：一般有限公司（3萬）；一人公司（10萬）; 第二十六條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額(xin )為人民幣三萬元。法律

40、、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 五、有限公司設(shè)立(shl)階段出資者的責任l 第二十八條 股東(gdng)應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。l 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。l 第三十一條 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。 公司

41、設(shè)立要素三 章程章程是公司規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。 公司章程的內(nèi)容：公司章程根據(jù)內(nèi)容的強制性程度的分類絕對必要記載事項；相對必要記載事項；任意記載事項。 臺灣地區(qū)公司法第一百三十條 （章程之相對應(yīng)記載事項） 下列各款事項，非經(jīng)載明於章程者，不生效力：一、分公司之設(shè)立。二、分次發(fā)行股份者，定於公司設(shè)立時之發(fā)行數(shù)額。三、解散之事由。四、特別股之種類及其權(quán)利義務(wù)。五、發(fā)起人所得受之特別利益及受益者之姓名。 前項第五款發(fā)起人所得受之特別利益，股東會得修改或撤銷之。但不得侵及發(fā)起人既得之利益。 第二十五條 有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項： （一）公司名稱和住所；

42、（二）公司(n s)經(jīng)營范圍； （三）公司(n s)注冊資本； （四）股東的姓名或者(huzh)名稱； （五）股東的出資方式、出資額和出資時間； （六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。 趙某、錢某和孫某計劃設(shè)立一家以商業(yè)批發(fā)為主的有限責任公司，由趙某制定了公司章 程。其中規(guī)定：趙某以勞務(wù)作為出資，作價人民幣10萬元：錢某以商品房一幢作為出資，作 價人民幣20萬元；孫某以所掌握的客戶來源作價15萬元人民幣出現(xiàn)金人民幣5萬元，由趙某為董事長，錢、孫為副董事長：不設(shè)股東會、監(jiān)事，董事會為最高權(quán)

43、力機關(guān)，公司盈利平均分配。請問：該公司能否設(shè)立，為什么?有哪些違法之處。解析：該公司不能設(shè)立，因為它不符合我國公司法的有關(guān)規(guī)定。(1)公司法第二十三條設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當具備下列條件：(三)股東共同制定公司章程；公司章程應(yīng)由三人共同制定；(2) 公司法規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。公司登記管理條例規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。所以，勞務(wù)不能作為出資；(3)客源如以商業(yè)秘密作為出資。法律并未規(guī)定無形資產(chǎn)出資的比

44、例。最高應(yīng)不超過70，因為必須有30的現(xiàn)金出資。(4)公司必須設(shè)股東會，監(jiān)事，股東會為最高權(quán)力機關(guān)；(5)公司盈利分配應(yīng)以出資比例為準。這是公司和合伙企業(yè)的根本區(qū)別；前者是股權(quán)式后者是契約式。 公司章程的時間效力l 生效公司成立后生效？l 失效公司終止時失效。第二十八條 股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 第十一條設(shè)立公司必須依法制定(zhdng)公司章

45、程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。對公司(n s)的效力表現(xiàn)在哪些方面？對股東(gdng)的效力是如何表現(xiàn)的？對高級管理人員的效力表現(xiàn)在哪些方面？如何實現(xiàn)？第二百一十七條本法下列用語的含義： （一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 公司章程的訂立與修改公司章程的訂立通常有兩種方式：一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制訂公司章程，否則，公司章程不得生效；發(fā)起設(shè)立的方式二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負責起草、制訂公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制訂方式。募集設(shè)立的方式

46、 修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機構(gòu)有限責任公司：第三十八條股東會行使下列職權(quán)：（十）修改公司章程。 修改公司章程須以特別決議為之有限責任公司：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。（44、2）五、有限責任公司的設(shè)立程序1、（設(shè)立協(xié)議）章程；2、出資(ch z)；3、驗資(yn z)；4、申請(shnqng)設(shè)立登記；5、審查；6、核準并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照，公司成立。 我國立法l 第二十九條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。 l 第三十條 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗

47、資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記。 虛假出資成立公司適用人格否定or設(shè)立瑕疵案情：甲、乙、丙三人偽造了虛假驗資報告經(jīng)工商核準注冊成立了某建筑公司，三人均沒有實際出資，該公司在經(jīng)營過程中欠丁50萬元，丁起訴至法院，要求建筑公司和甲、乙、丙三人共同承擔還款責任。審理中形成兩種意見：第一種意見認為：建筑公司業(yè)經(jīng)工商核準登記，具有法人資格，甲、乙、丙三人作為公司股東，濫用公司的獨立人格，以求規(guī)避債務(wù)，為了保護公司債權(quán)人，應(yīng)當否認公司的獨立人格及股東的有限責任，適用 HYPERLINK /xn.do?ss=10

48、791&rt=1 公司法第20條關(guān)于 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法人人格否定理論，判決甲、乙、丙三人對丁的債務(wù)承擔連帶償還責任。第二種意見認為：甲、乙、丙三人在設(shè)立公司過程中，存在重大瑕疵，違反 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法第23條關(guān)于公司成立要件的規(guī)定，雖工商部門進行了登記，但建筑公司并不具有法人資格，在此情況下，應(yīng)當否定公司的法人人格，甲、乙、丙視為合伙，建筑公司視為合伙組織，判決建筑公司承擔還款責任，甲、乙、丙承擔連帶責任。分析： 一、第一種意見適用的是 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&r

49、t=1 公司法人格否定制度，第二種意見適用的是公司設(shè)立瑕疵制度，它們兩種迥然不同的法律制度。但是，在公司因為某些瑕疵被判令設(shè)立無效或被撤銷，從而使設(shè)立者或“股東”承擔法律責任時，就與 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法人格否定中的直索股東責任有了相似之處，從而容易導(dǎo)致二者的界限模糊。因此，必須明確二者的區(qū)別。 公司設(shè)立瑕疵制度針對的是公司設(shè)立不符合法定條件的各種情形，主要包括設(shè)立人缺乏意思能力或真實意思、設(shè)立人的人數(shù)不合要求、繳納資本存在不實、提交虛假文件、提交的文件缺乏必要項目、公司目的違法、公司的設(shè)立有欺詐行為、公司的設(shè)立違背了必要的程序性要求等等；而 H

50、YPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法人格否定制度針對的是合法有效成立的公司，由于存在人格混同、空殼公司、濫用公司人格、未盡清算義務(wù)等情形，如果給予(jy)其有限責任的保護則違背公平正義的原則，因而在個案中否定其人格。二、本案中，甲、乙、丙三人偽造了虛假(xji)驗資證明成立了建筑公司，由于公司在成立過程中存在重大瑕疵，不符合公司成立的法定條件，不具備法人資格，建筑公司類似于甲、乙、丙三人成立的合伙組織，對丁的債務(wù)，應(yīng)當判決合伙體即建筑公司承擔還款責任，甲、乙、丙三人作為合伙人對合伙債務(wù)承擔連帶責任。三、 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1

51、 公司法關(guān)于公司設(shè)立瑕疵制度規(guī)定在第199、200條，該規(guī)定存在以下不足：1、只規(guī)定行政責任，不規(guī)定民事責任(mn sh z rn)。2、僅賦予公司登記機關(guān)撤銷公司登記的權(quán)力，而沒有規(guī)定司法審查程序。這也導(dǎo)致法院認定公司設(shè)立無效，判決股東承擔責任無法律依據(jù)。本案的判決只能依據(jù) HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法第23條作逆向推理，23條規(guī)定了公司成立應(yīng)當具備的條件，則可作如下推理：如果某些條件不具備，則推定公司不成立。因此，建議在再次修訂 HYPERLINK /xn.do?ss=10791&rt=1 公司法時應(yīng)當完善公司設(shè)立瑕疵制度的內(nèi)容。 第二節(jié) 有限責任公

52、司的股東及其權(quán)利 一、股東第一、股東的概念 有限責任公司股東是指向公司出資、享有股東權(quán)利和承擔股東義務(wù)的人。 （股民）第二、股東的范圍自然人、法人、非法人組織都可以是股東。第三、股東的能力自然人不要求具有行為能力（發(fā)起人除外）。第四、股東身份的取得 二、股權(quán)的基本分類（一）自益權(quán)與共益權(quán)（行使權(quán)利的目的） 自益權(quán)：股東僅為自己利益而行使的權(quán)利。具體表現(xiàn)： 股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、轉(zhuǎn)換股份的轉(zhuǎn)換請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股票交付請求權(quán)、股東名義更換請求權(quán)和無記名股份向記名股份的轉(zhuǎn)換請求權(quán)等。股東的自益權(quán)主要體現(xiàn)為但又不限于經(jīng)濟利益。（財產(chǎn)性權(quán)利） 共益權(quán)：股東(gdng)為

53、自己利益的同時兼為公司利益而行使的權(quán)利。具體表現(xiàn)：表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會決議撤銷訴權(quán)、股東大會決議無效確認訴權(quán)、累積投票權(quán)、新股發(fā)行停止請求權(quán)、新股發(fā)行無效訴權(quán)、公司設(shè)立無效訴權(quán)、公司合并無效訴權(quán)、會計文件查閱權(quán)、會計帳薄查閱權(quán)、檢查人選任請求權(quán)、董事(dngsh)監(jiān)事和清算人解任請求權(quán)、董事會違法行為制止請求權(quán)、公司解散請求權(quán)和公司重整請求權(quán)等。股東的共益權(quán)不僅表現(xiàn)為公司經(jīng)營決策之參與，而且表現(xiàn)為對公司機關(guān)的監(jiān)督與糾正。（事務(wù)性權(quán)利） 自益權(quán)與共益權(quán)是股東權(quán)最為重要的一種分類。但是兩者間的界限并不是絕對的，由于共益權(quán)是作為自益權(quán)的手段而行

54、使(xngsh)，從而使此種權(quán)利兼具共益權(quán)和自益權(quán)的特點，例如會計文件查閱權(quán)、會計帳薄查閱權(quán)和新股發(fā)行停止請求權(quán)等即屬此類，一些學(xué)者將股東的查閱權(quán)乃至代表訴訟提起權(quán)視為自益權(quán)。 （二） 單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)以其權(quán)利行使條件為準，股東權(quán)可分為單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)。單獨股東權(quán)是指不問股東的持股數(shù)額多寡，僅持有一股的股東即可單獨行使的權(quán)利； 少數(shù)股東權(quán)是指持有股份占公司已發(fā)行股份總數(shù)一定百分比的股東才能行使的權(quán)利。行使少數(shù)股東權(quán)的股東即可是持股相與結(jié)合始達一定百分比的數(shù)個股東，也可是持股達一定百分比的單個股東。 股東的自益權(quán)從性質(zhì)上而言均屬單獨股東權(quán)；益權(quán)中既有單獨股東權(quán)（如表決權(quán)），也有少數(shù)股

55、東權(quán)（如股東大會召集請求權(quán)）。 （三）一般股東權(quán)與特別股東權(quán)l(xiāng) 以其行使主體為準，股東權(quán)可分為一般股東權(quán)與特別股東權(quán)。l 所謂一般股東權(quán)，是指公司的普通股東即可行使的權(quán)利。l 特別股東權(quán)則是指專屬于股東中特定人的權(quán)利，如公司發(fā)起人和特別種類的股東（優(yōu)先股股東、后配股股東、混合股股東和償還股股東）所享有的股東權(quán)。l 特別股東權(quán)有違股權(quán)平等原則？ 一是特別股東的權(quán)利與義務(wù)是對等的，在某些方面的利益(ly)雖優(yōu)于其他股東，但在其他方面的利益遜于其他股東，反之亦然，無表決權(quán)的優(yōu)先股即其適例； 二是特別(tbi)種類的股份之設(shè)源于公司章程，合乎意思自治原則； 三是屬于同一特別種類的股東(gdng)間仍有

56、股東平等原則之適用。 （四）股權(quán)證明沖突的解決（1）原始取得 履行出資義務(wù)，無需考慮出資來源（2）證明。出資證明書（實繳出資）；股東名冊；工商登記。l 出資證明書與股東名冊不一致的，以股東名冊為準l 股東名冊與工商登記不一致的：l 如果不存在與顯名股東交易的第三人，就以股東名冊為準l 如果存在與顯明股東交易的第三人，就優(yōu)先保護第三人，以工商登記為準 三、股東的具體權(quán)利（1）知情權(quán)（第34條） 注意： 股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答

57、復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。 案情2000年1月，北京漢邦軟科數(shù)碼技術(shù)有限公司注冊成立，注冊資本為2000萬元，北京正有微系統(tǒng)有限公司為漢邦公司的股東之一，出資240萬元。正有公司與漢邦公司的其他股東共同簽訂了公司章程。在公司章程中規(guī)定，公司股東享有查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告的權(quán)利。然而直到2003年6月，漢邦公司從未向正有公司提供(tgng)過年度財務(wù)報告。正有公司作為享有1/4股權(quán)的股東，對公司的經(jīng)營情況、財務(wù)狀況及利潤分配等一無所知。 在多次交涉未果的情況下，正有公司訴至法院，請求判令漢邦公司提交(tjio)財會報告。 漢邦公司辯

58、稱，正有公司承諾增資共228萬，卻一直未予以兌現(xiàn)。因此(ync)，漢邦公司認為不應(yīng)向正有公司交付財務(wù)會計報告。 審理結(jié)果： 法院經(jīng)審理認為，漢邦公司未能按照公司章程的規(guī)定向其股東正有公司履行送交財務(wù)會計報告的義務(wù)，正有公司有權(quán)依照法律及公司章程的規(guī)定向漢邦公司主張知情權(quán)，故正有公司要求漢邦公司向其提供2001、2002年度公司財務(wù)會計報告的訴訟請求有事實及法律依據(jù)，法院予以支持。 同時，公司侵犯股東知情權(quán)糾紛與股東出資糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等并非同一法律關(guān)系，因此正有公司無論是否履行增資義務(wù)，不影響其作為漢邦公司股東行使知情權(quán)，故漢邦公司的辯稱理由法院不予支持。 公司兩年未分紅 股東有權(quán)查記錄被告

59、吉林省延吉市河南飯店有限公司于1999年改制成立有限公司，其內(nèi)設(shè)董事會和監(jiān)事會，有股東13人。公司每年召開一次股東會，主要公布財務(wù)帳目及一年經(jīng)營狀況。原告李軍是一名股東，并為監(jiān)事會成員。因近兩年來公司沒有進行年終分紅，2004年3月李軍向公司提出查閱公司財務(wù)帳目的要求，遭到河南飯店有限公司的拒絕。李軍訴請法院判令被告向原告報告公司的財務(wù)狀況，并提供公司成立以來的資產(chǎn)負債表、損益表、財務(wù)狀況變動表、財務(wù)情況說明書、年度利潤分配表等公司財務(wù)會計報告及公司賬冊和相關(guān)原始憑證，供原告查閱。 延吉市法院經(jīng)審理認為，原告作為被告的股東之一，有權(quán)查閱被告的股東會議記錄和公司財務(wù)會計報告，其查閱公司財務(wù)會計報

60、告的請求應(yīng)予以支持。但其要求查閱公司原始憑證的請求因不符合公司法第32條關(guān)于“股東有權(quán)查閱股東會議記錄和公司財務(wù)會計報告”的范圍，故不予支持。（舊法32條）（2）獲取收益權(quán)和優(yōu)先認繳出資權(quán)（第35條）。l 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先（？）按照實繳的出資（？）比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 三、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）股權(quán)( qun)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則和手續(xù)（F72、73、74） （二）股東(gdng)的退出機制異議(yy)股東回購請求權(quán)（F75）（三）自然人股東資格的繼承（F76）1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般