刑法案例研習(xí)：專題四 不真正不作為犯的認(rèn)定

1、專題四 不真正不作為犯的認(rèn)定以下案件涉及什么問題？案例1：被告人洪某，某市出租汽車公司司機(jī)。2005年11月20日晚11時許，被告人洪某驅(qū)空駛的夏利“的士”在大街上招客。當(dāng)行至某市謝家村路口時，遇一中年男子(何某，某工廠司機(jī))招呼自己的汽車，洪某即停車。何某將一大量失血并已昏迷的老人抱上洪某的汽車后座，并說是自己撞傷的老人，要求洪某驅(qū)車前往省第二醫(yī)院搶救。當(dāng)車行駛10分鐘到達(dá)陽明路時，何某要求洪某停車稍候幾分鐘，稱自己去附近找一熟人一并前去醫(yī)院幫忙，被告人洪某應(yīng)允，當(dāng)即停車等候。當(dāng)時已過深夜12時，被告人洪某等候約30分鐘后，見情況不妙，懷疑何某已逃逸，便乘夜深無人之機(jī)，將傷重老人棄于附近大街

2、上。第二天交通警察發(fā)現(xiàn)老人尸體，經(jīng)法醫(yī)鑒定是失血過多致死。試分析洪某和何某的刑事責(zé)任。一、“形式四分說”對不作為犯作為義務(wù)的認(rèn)定（一）法律規(guī)定的作為義務(wù)例1：母親故意不給嬰兒喂奶，導(dǎo)致嬰兒死亡。試分析母親的刑事責(zé)任。例2：丈夫與妻子發(fā)生激烈口角之爭，在妻子言明要上吊自殺時，丈夫完全不予理會，關(guān)上門離去，妻子果真上吊自殺。試分析丈夫的刑事責(zé)任。（一）法律規(guī)定的作為義務(wù)例3：王久全的父親喜歡喝酒，經(jīng)常喝得爛醉，回家后便大吵大鬧，王久全對此一直不滿。一次，王父又喝得爛醉，回家后大鬧，王久全便和父親爭吵起來，并說一起去找村長評理。剛走出家門不遠(yuǎn)，王父突然返回家中，一會兒便聲稱自己已喝了農(nóng)藥，說完便倒在

3、地上。王久全見狀認(rèn)為是父親故意嚇?biāo)?，而且王父也曾用同樣的方法威脅過王久全，所以無論周圍群眾如何勸他趕快將父親送到醫(yī)院搶救，他都無動于衷，并以自己沒錢為由，拒絕將父親送往醫(yī)院搶救。直到派出所干警趕來，王久全才不情愿地準(zhǔn)備將其父送往醫(yī)院。由于耽擱太久，王父在送往醫(yī)院的途中死亡。試分析王久全的刑事責(zé)任。（一）法律規(guī)定的作為義務(wù)憲法第49條第3款：父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。婚姻法第21條：父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時，無勞動能力的或生活困難

4、的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利。禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。刑法第261條【遺棄罪】對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。（一）法律規(guī)定的作為義務(wù)存在問題：例4：消防法規(guī)定，任何人發(fā)現(xiàn)火災(zāi)都必須報警。過路人甲發(fā)現(xiàn)火災(zāi)后沒有及時報警，導(dǎo)致火災(zāi)蔓延。甲是否基于法律規(guī)定產(chǎn)生作為義務(wù)，針對擴(kuò)大的后果構(gòu)成不作為的放火罪？（二）職業(yè)或者業(yè)務(wù)要求的特定義務(wù)例1：市幼兒園保育員王某（女，30歲）于某日下午帶領(lǐng)14名兒童外出游玩，途中幼女李某（女，約3歲）失足墮入路旁糞池，王見狀只向農(nóng)民高聲呼救，不肯跳入糞池救人。此時

5、，一中學(xué)生劉某（男，17歲）路過此地，聞聲即跑到糞池觀看，并同王某在附近農(nóng)田內(nèi)拔得小竹竿一根，經(jīng)探測得知糞水約有80公分（半人）深，但王、劉二人均不肯下糞池救人，只共同高呼求救，等農(nóng)民張某趕來跳下糞池救人，幼兒李某已溺死。試分析王某的刑事責(zé)任。（三）職業(yè)或者業(yè)務(wù)要求的特定義務(wù)例2【法益等價性要求：實際是第三人負(fù)責(zé)領(lǐng)域的沖擊】某甲是某派出所的警察，某日回鄉(xiāng)探親，路上遇見一伙強(qiáng)盜（6人）持槍搶劫，甲沒有啃聲。最后這伙強(qiáng)盜殺了2個乘客搶劫了所有財物后離去。試分析甲的刑事責(zé)任？（三）基于合同等法律行為、以及自愿承擔(dān)產(chǎn)生的作為義務(wù)例1：保姆與主人簽訂勞務(wù)合同，主要負(fù)責(zé)照顧主人家未滿周歲的嬰孩兒。主人外出

6、期間，保姆由于不滿主人平日的訓(xùn)斥，故意不給嬰孩喂食，導(dǎo)致嬰孩身體衰弱死亡。試論保姆的刑事責(zé)任。如果保姆服務(wù)期限已經(jīng)屆滿，主人尚未歸來，保姆不給嬰孩喂食，在認(rèn)定上有區(qū)別嗎？（三）基于合同等法律行為、以及自愿承擔(dān)產(chǎn)生的作為義務(wù)例2【自愿承擔(dān)產(chǎn)生的作為義務(wù)】與交通肇事行為無關(guān)的A，發(fā)現(xiàn)被害人B因無法查明的第三人所制造的交通事故身受重傷，躺在血泊中，即將B抱上自己的汽車，準(zhǔn)備送到醫(yī)院。但是，途中發(fā)現(xiàn)被害人B實在傷得太重，害怕自己做好事反被冤枉為肇事者，又臨時改變主意，將被害人B拋棄，致其得不到他人救助而死亡。A是否成立不作為犯罪？（四）基于先行行為產(chǎn)生的作為義務(wù)例1【帶鄰居孩子游泳案】甲帶鄰居小孩兒去

7、游泳，小孩兒在河中遇險，甲雖然會游泳，但由于害怕未上前救助，小孩兒溺水身亡。試分析甲的刑事責(zé)任。我國通說認(rèn)為帶小孩出去玩是先行行為：“帶孩子出去玩，不管到哪里玩，都使孩子脫離了監(jiān)護(hù)人的監(jiān)管，處于一種危險的狀態(tài)，當(dāng)這種危險狀態(tài)具有轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實危險的緊迫的可能性時，行為人就負(fù)有阻止危險結(jié)果發(fā)生的義務(wù)?！保ㄋ模┗谙刃行袨楫a(chǎn)生的作為義務(wù) 例2： 甲尋找售票處桌子的抽屜，在要把其中的現(xiàn)金（紙幣和硬幣）往口袋里裝的時候，硬幣掉到了地板上，甲就把桌子上紙片團(tuán)成一長團(tuán)，用火柴將其點著，用它照明撿地板上的硬幣，但這時，火把書、紙屑給點著了，火苗在桌子上有20 厘米高，甲雖認(rèn)識到可能要燒毀該售票處，但因害怕自己的

8、犯罪行為被發(fā)覺，不敢滅火，逃離了現(xiàn)場。試論甲的刑事責(zé)任。二、功能二分說對不作為犯作為義務(wù)來源的實質(zhì)說明（一）特殊主體的法益保護(hù)義務(wù)1.基于特定自然關(guān)系所產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)例1：父親不救助落水的兒子致兒子溺水死亡。例2:甲男與乙女是戀愛關(guān)系。甲男提出分手，乙女不同意，并以當(dāng)場喝農(nóng)藥相威脅，甲男說：你是生是死與我無關(guān)。后乙果真喝了農(nóng)藥，甲為躲避乙，沒有多管，走便了。試分析甲的刑事責(zé)任。（一）特殊主體的法益保護(hù)義務(wù)2.基于合意關(guān)系所產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)例1【生活共同體】甲男與乙女同居多年。后甲男提出分手，乙女不同意，并以當(dāng)場喝農(nóng)藥相威脅，甲男說：你是生是死與我無關(guān)。后乙果真喝了農(nóng)藥，甲為躲避乙，奪門而出。試分

9、析甲的刑事責(zé)任。例2【危險共同體】：五名隊員相約共同登山。在登山過程中，一名登山隊員受傷，其他成員有能力救助卻棄之不顧，導(dǎo)致該名隊員最終由于多日無法進(jìn)食，體力衰竭而死。問：其他隊員的刑事責(zé)任。（一）特殊主體的法益保護(hù)義務(wù)3.自愿接管或承擔(dān)的保護(hù)義務(wù)例：甲撿拾棄嬰，每天定時為該棄嬰提供奶粉，以維持其生命，法益和甲的作為之間由此存在直接的依存關(guān)系，基于先前的保護(hù)關(guān)系，甲產(chǎn)生作為義務(wù)。但某日甲停止喂養(yǎng)，棄嬰死亡的，對甲如何處理？（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)1.對存在于自己領(lǐng)域內(nèi)的危險源，可導(dǎo)致保證人義務(wù)的產(chǎn)生。a危險設(shè)備的管理、運(yùn)營者負(fù)有的保護(hù)義務(wù)。b業(yè)主在施工危險地段樹立警告標(biāo)志的義務(wù)、進(jìn)

10、行隔離的義務(wù)c老化、危險的旅店的經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)設(shè)備漏電就有義務(wù)檢修，仍然對外營業(yè)，置客人死傷于不顧的，可能成立不作為的間接故意殺人罪。d機(jī)動車所有人、運(yùn)營人對車輛是否符合安全駕駛要求的檢查義務(wù)以及車輛運(yùn)行過程中發(fā)生危險時的剎車義務(wù)e飼主對其飼養(yǎng)的動物負(fù)有監(jiān)管防止其傷害第三人的義務(wù)。（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)2.對他人的危險行為進(jìn)行監(jiān)督所產(chǎn)生的作為義務(wù)（監(jiān)控責(zé)任）例1：被監(jiān)禁的犯人毆打其他犯人，監(jiān)獄警察不予制止，導(dǎo)致其他犯人被打成重傷，試分析獄警的刑事責(zé)任。例2：父母、監(jiān)護(hù)人有制止年幼子女、被監(jiān)護(hù)人的法益侵犯行為的義務(wù)。 （二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)對他人的危險行為進(jìn)行監(jiān)督所產(chǎn)生的

11、作為義務(wù)是否存在,必須謹(jǐn)慎判斷例3：飯館老板A發(fā)現(xiàn)有顧客在店內(nèi)發(fā)生口角,后來一方故意使用程度很高的暴力傷害他人時,不予阻止,也不及時向警察報告,最后被害人受重傷的， A是否構(gòu)成故意傷害罪的幫助犯？例4：妻子沒有阻止丈夫受賄的義務(wù)（夫妻、成年的兄弟姐妹之間不具有監(jiān)督義務(wù)）例5：兩人相約盜竊，其中一人在盜竊過程中見色起義，實施強(qiáng)奸行為，另外一人無使其停止犯罪行為的義務(wù)（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)3. 自己的先行危險行為產(chǎn)生的作為義務(wù)。 例1：盜伐林木砸傷他人后，明知不救助他人可能死亡，仍然故意不救助，最終導(dǎo)致他人死亡的，如何認(rèn)定刑事責(zé)任？注意：此處作為危險源的先行行為應(yīng)當(dāng)是那些確實給法益創(chuàng)

12、設(shè)了侵害風(fēng)險的、違反義務(wù)的行為?。ǘ┗谔囟ǖ奈ｋU源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)例2【變更出行計劃導(dǎo)致他人車禍案】甲變更與乙去劇院看戲劇的計劃而建議一同去看電影，結(jié)果乙在看電影的路上遭遇交通事故，甲有能力救助卻不實施救助，試分析甲的刑事責(zé)任。例3【不知情借刀人不對被害人救助案】甲借給乙刀具，乙突然超乎預(yù)料地用該刀具刺傷他人，甲目睹他人受傷生命垂危而不予救助，他人流血過多死亡，甲是否承擔(dān)不作為故意殺人的刑事責(zé)任？（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)例4【正常駕駛不救助受害人案】駕車人甲遵守交通規(guī)則正常行駛，乙橫穿馬路撞上機(jī)動車受傷，甲看情況似乎不妙，便逃逸，結(jié)果乙因未得到及時救助而死亡，試分析甲的刑事責(zé)任。

13、不能以違反義務(wù)的先行行為要求作為義務(wù)時，可夠以危險源要求作為義務(wù)，如何確定危險源？（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)例5【帶鄰居孩子游泳案】甲帶鄰居小孩兒去游泳，小孩兒在河中遇險，甲雖然會游泳，但由于害怕未上前救助，小孩兒溺水身亡。如果認(rèn)定甲構(gòu)成不作為的故意殺人罪，那么甲作為義務(wù)的來源是什么？是先行行為產(chǎn)生的作為義務(wù)還是基于保護(hù)保證人的地位產(chǎn)生的作為義務(wù)？形式四分說下的“先行行為標(biāo)準(zhǔn)”，其實寬泛地理解了先行行為，或者將屬于其他功能的作為義務(wù)來源混淆、或?qū)⒈静粦?yīng)當(dāng)產(chǎn)生作為義務(wù)的前行為認(rèn)定為先行行為。（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)案例6： 2004年4月5日，犯罪嫌疑人平某駕車在鞏義市免費

14、搭載陌生女青年李某、張某二人由高速公路去鄭州。車輛行駛中，平某對二人進(jìn)行語言挑逗，并撫摸坐在副駕駛座位的張某的手和大腿，遭到張某和坐在后排的李某的呵斥，二女青年要求平某停車，否則即跳車。平某不予理睬，繼續(xù)對張某摟抱，李某隨即從高速行駛的車上跳下，造成重傷。試分析平某的刑事責(zé)任。如果法益損害不在先行行為違反的規(guī)范的保護(hù)目的之內(nèi)，就會因缺乏關(guān)聯(lián)性而不產(chǎn)生作為義務(wù)。（二）基于特定的危險源產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)案例7：甲與乙因談戀愛產(chǎn)生矛盾，甲購買硫酸倒入喝水的杯中，隨身攜帶至乙處，欲將硫酸潑到乙身上。甲與乙見面發(fā)生激烈爭執(zhí)，此時甲已忘記以硫酸潑乙的計劃，乙見甲身上攜帶水杯，以為是清水，因情緒失控抓過來倒在自

15、己頭上，甲未加阻攔，導(dǎo)致乙被硫酸重度灼傷。試分析甲的刑事責(zé)任。假設(shè)甲已（以乙相信或應(yīng)該相信的方式）告知乙杯子所裝液體為硫酸，但被害人仍將硫酸倒在自己頭上，認(rèn)定上有無不同？先行行為雖然創(chuàng)設(shè)了法益危險，但如果屬于被害人自陷風(fēng)險的情形，現(xiàn)行行為不再產(chǎn)生作為義務(wù)?？偨Y(jié)對于不真正不作為犯罪作為義務(wù)的認(rèn)定：1.標(biāo)準(zhǔn)的選擇以形式標(biāo)準(zhǔn)為約束和依托；以實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行限制和檢驗。2.結(jié)果的確定如果不作為與作為犯罪不具有等價性，不能認(rèn)定成立不真正作為犯，如果存在相應(yīng)的純正不作為犯，如遺棄罪，應(yīng)盡量認(rèn)定為后者；只有當(dāng)不作為與作為犯具有等價性，能夠認(rèn)定不作為支配了法益侵害的發(fā)生，才能有限地認(rèn)定為相應(yīng)犯罪的不真正不作為犯。

16、三、案例研討案例1：房主甲發(fā)現(xiàn)誤入者乙體弱多病時不予理會，乙最終死亡，分析甲的刑事責(zé)任。案例2：技術(shù)監(jiān)督部門的執(zhí)法人員A發(fā)現(xiàn)B在山區(qū)公路上騎摩托車運(yùn)輸假煙，就開車追趕，并命令B停下接受檢查。B見此對摩托車猛然加速，但慌亂中撞向路邊大樹，造成重傷。A追上后發(fā)現(xiàn)B流血不止，就沒有理會，開車離去。3小時后，B死亡。A是否因其不救助行為構(gòu)成不作為的故意殺人罪或過失致人死亡罪?案例3：在某局工作的被告人z陪副局長x一起到下屬某縣檢查工作。當(dāng)晚22時許，x醉酒后乘坐Z駕駛的車輛離開某縣欲返回市區(qū)，當(dāng)行至某高速公路甲路段時，X因故下車，Z隨后跟著下車。由于想盡一切辦法勸X上車未果，Z就獨自駕車返回市區(qū)。次日

17、8時許，X被發(fā)現(xiàn)死于高速公路甲路段的右行車道上，經(jīng)查其系被過往車輛軋死。z是否可以成立不作為犯罪?案例4： 2014年l月29日凌晨，出租車司機(jī)李某駕車在某市的馬路上行駛，路遇乘客王某（男，45歲）攔車，王某上車后，李某發(fā)現(xiàn)王某處于醉酒狀態(tài)，在按照王某所說的路線載著王某轉(zhuǎn)了二十余分鐘后，李某將車停在路邊并將王某放在路邊后駕車離開，監(jiān)控顯示王某被李某放下車時已經(jīng)處于深度醉酒狀態(tài)，直接就躺在了路邊。當(dāng)天晚上王某乘車時正下大雪，王某在第二天一早被發(fā)現(xiàn)凍死在路邊。李某的不作為行為是否構(gòu)成不作為的故意殺人罪?一種觀點認(rèn)為李某作為出租車司機(jī)在明知乘客王某醉酒行動不能自理的情況下,負(fù)有妥善安置王某的義務(wù)但李

18、某把王某放在下雪的路邊駕車離去,李某的行為間接導(dǎo)致了王某被凍死的后果李某構(gòu)成故意殺人。另一種觀點認(rèn)為壓某當(dāng)時處于醉酒狀態(tài)并不能明確指出其目的地,李某作為出租車司機(jī)沒有辦法也沒有義務(wù)把其送到目的地,出租車司機(jī)要保證其正常的營運(yùn)收益把王某放在路邊的行為不構(gòu)成犯罪。被告人張某和李某兩人談戀愛一年之久,并多次發(fā)生性關(guān)系,只因未達(dá)到婚姻法規(guī)定的年齡而未辦結(jié)婚登記手續(xù)。2002年8月,因家庭瑣事,張某向李某提出分手,李某傷心欲絕,手持一瓶毒藥到張某宿舍。聲稱如果張某要堅持分手的話,她就服藥自殺。張某說:“你想死就死吧,和我沒關(guān)系?！崩钅钞?dāng)即服下毒藥,張某見狀,拔腿離開了宿舍。后鄰居發(fā)現(xiàn)李某死在張某宿舍。經(jīng)法醫(yī)鑒定李某為樂果中毒死亡。公訴機(jī)關(guān)以故意殺人罪對被告人提起公訴,法院最終以故意殺人罪判處被告有期徒刑六年。試分析法院的判決是否合理？道理在哪里？有觀點提出以下理由：第一，本案中,被告人張某與被害人李某的關(guān)系相當(dāng)密切,多次發(fā)生性關(guān)系,只因未達(dá)到婚姻法規(guī)定的年齡而沒辦