商業(yè)法律環(huán)境和公司治理(2012學(xué)生版)

1、1 2 一、商業(yè)法律環(huán)境的含義一、商業(yè)法律環(huán)境的含義p 所有的商業(yè)活動都處于特定的法律環(huán)境中。所有的商業(yè)活動都處于特定的法律環(huán)境中。p 市場主體在從事商業(yè)經(jīng)營活動所面對的法律市場主體在從事商業(yè)經(jīng)營活動所面對的法律制度體系。主要包括企業(yè)主體法律、合同法、勞制度體系。主要包括企業(yè)主體法律、合同法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法、競爭法甚至刑法等。動法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法、競爭法甚至刑法等。二、商業(yè)法律環(huán)境的作用二、商業(yè)法律環(huán)境的作用導(dǎo)論導(dǎo)論3交易自由：比較利益、供求需要交易自由：比較利益、供求需要營業(yè)自由：朝向底部的賽跑營業(yè)自由：朝向底部的賽跑例如：公司設(shè)立法律程序被簡化；放寬對公例如：公司設(shè)立法律程序被

2、簡化；放寬對公司的法律限制；減少公司資本限制；賦予公司的法律限制；減少公司資本限制；賦予公司管理層更大的自由管理公司司管理層更大的自由管理公司1.良好的法律環(huán)境能保障經(jīng)濟(jì)自由良好的法律環(huán)境能保障經(jīng)濟(jì)自由4宏觀上：確立規(guī)則，保證自由經(jīng)濟(jì)活動的秩序，宏觀上：確立規(guī)則，保證自由經(jīng)濟(jì)活動的秩序，防止壟斷、欺詐、污染等不利后果。防止壟斷、欺詐、污染等不利后果。微觀上：控制企業(yè)風(fēng)險微觀上：控制企業(yè)風(fēng)險2. 良好的法律環(huán)境能維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序良好的法律環(huán)境能維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序5l 重商主義重商主義 vs. 抑商主義抑商主義l 科斯定理：如果市場交易成本為零，不管權(quán)科斯定理：如果市場交易成本為零，不管權(quán)利初始安排如何，市

3、場機(jī)制會自動使資源配置利初始安排如何，市場機(jī)制會自動使資源配置達(dá)到帕累托最優(yōu)。達(dá)到帕累托最優(yōu)。 在現(xiàn)實(shí)世界，因市場交易成本大于零，則合在現(xiàn)實(shí)世界，因市場交易成本大于零，則合法權(quán)利的初始界定以及經(jīng)濟(jì)組織形式的選擇將法權(quán)利的初始界定以及經(jīng)濟(jì)組織形式的選擇將會對資源配置效率產(chǎn)生影響。會對資源配置效率產(chǎn)生影響。3. 法律環(huán)境優(yōu)劣會促進(jìn)或阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展法律環(huán)境優(yōu)劣會促進(jìn)或阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展61. 規(guī)避法律風(fēng)險規(guī)避法律風(fēng)險2. 清楚商業(yè)規(guī)則清楚商業(yè)規(guī)則3. 運(yùn)用法律分辨對抗商業(yè)對手的不當(dāng)行為運(yùn)用法律分辨對抗商業(yè)對手的不當(dāng)行為4. 豐富與職業(yè)相關(guān)的知識和技能豐富與職業(yè)相關(guān)的知識和技能5. 其他其他三、了解商業(yè)法律環(huán)

4、境的意義三、了解商業(yè)法律環(huán)境的意義7p 市場主體的法律已經(jīng)建立。市場主體的法律已經(jīng)建立。p 市場自由的法律。包括財產(chǎn)自由（物權(quán)法）、交易自市場自由的法律。包括財產(chǎn)自由（物權(quán)法）、交易自由（合同法）和營業(yè)自由（公司法）。由（合同法）和營業(yè)自由（公司法）。p 市場秩序的法律薄弱。一是商業(yè)欺詐，二是商業(yè)賄賂，市場秩序的法律薄弱。一是商業(yè)欺詐，二是商業(yè)賄賂，三是商業(yè)壟斷。三是商業(yè)壟斷。p 休眠法律知多少？休眠法律知多少？制度法律風(fēng)險與實(shí)際法律風(fēng)險制度法律風(fēng)險與實(shí)際法律風(fēng)險p 中國過去一段時間以來處在轉(zhuǎn)型階段，中國過去一段時間以來處在轉(zhuǎn)型階段， 特別是法律的特別是法律的執(zhí)行，有法不依、選擇性執(zhí)法情況嚴(yán)重

5、。執(zhí)行，有法不依、選擇性執(zhí)法情況嚴(yán)重。四、中國現(xiàn)階段商業(yè)法律環(huán)境狀況四、中國現(xiàn)階段商業(yè)法律環(huán)境狀況8五、商業(yè)法律風(fēng)險控制五、商業(yè)法律風(fēng)險控制（一）企業(yè)面臨的全面風(fēng)險：（一）企業(yè)面臨的全面風(fēng)險： 戰(zhàn)略風(fēng)險戰(zhàn)略風(fēng)險 財務(wù)風(fēng)險財務(wù)風(fēng)險 市場風(fēng)險市場風(fēng)險 運(yùn)營風(fēng)險運(yùn)營風(fēng)險 法律風(fēng)險等。法律風(fēng)險等。9（二）法律風(fēng)險：（二）法律風(fēng)險：指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定指企業(yè)因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定（約定）或者外部法律事件導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失或其他損害的（約定）或者外部法律事件導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失或其他損害的可能性。可能性。 法律風(fēng)險最終導(dǎo)致企業(yè)損失，法律風(fēng)險最終導(dǎo)致企業(yè)損失，包括直接損失和預(yù)期利包括直接損失和預(yù)期利 益的減少

6、益的減少 法律規(guī)定或合同約定是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的根本原因法律規(guī)定或合同約定是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的根本原因 法律主體的作為和不作為是法律風(fēng)險產(chǎn)生的直接原因法律主體的作為和不作為是法律風(fēng)險產(chǎn)生的直接原因 企業(yè)不可能也不必要化解自己面臨的所有法律風(fēng)險企業(yè)不可能也不必要化解自己面臨的所有法律風(fēng)險10p 企業(yè)企業(yè)設(shè)立過程的法律風(fēng)險設(shè)立過程的法律風(fēng)險設(shè)立設(shè)立人或發(fā)起人的法律主體人或發(fā)起人的法律主體資格、投資方式資格、投資方式、時間，決策機(jī)制、議事、時間，決策機(jī)制、議事規(guī)則，各方的權(quán)利義務(wù)，財務(wù)制度，變更解除，加入及退出規(guī)則，各方的權(quán)利義務(wù)，財務(wù)制度，變更解除，加入及退出機(jī)制等。機(jī)制等。p 商業(yè)經(jīng)營過程中的法

7、律風(fēng)險商業(yè)經(jīng)營過程中的法律風(fēng)險 場地使用及項(xiàng)目建設(shè)的法律風(fēng)險場地使用及項(xiàng)目建設(shè)的法律風(fēng)險 人力資源方面的法律風(fēng)險人力資源方面的法律風(fēng)險 合同管理的法律風(fēng)險合同管理的法律風(fēng)險 企業(yè)經(jīng)營中稅收的法律風(fēng)險企業(yè)經(jīng)營中稅收的法律風(fēng)險 知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律風(fēng)險知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律風(fēng)險 資本運(yùn)營過程中法律風(fēng)險資本運(yùn)營過程中法律風(fēng)險 企業(yè)經(jīng)營中訴訟的法律風(fēng)險企業(yè)經(jīng)營中訴訟的法律風(fēng)險p 企業(yè)終止過程中的法律風(fēng)險企業(yè)終止過程中的法律風(fēng)險p 除企業(yè)責(zé)任外，還有個人（高管）法律責(zé)任除企業(yè)責(zé)任外，還有個人（高管）法律責(zé)任 常見的商業(yè)法律風(fēng)險常見的商業(yè)法律風(fēng)險11GRC( Governance, Risk Managemen

8、t, and compliance )GRC( Governance, Risk Management, and compliance )公司治理、風(fēng)險管理及合規(guī)審查合稱。合規(guī)簡單地說就是公司治理、風(fēng)險管理及合規(guī)審查合稱。合規(guī)簡單地說就是企業(yè)經(jīng)營活動與法律、規(guī)則和準(zhǔn)則相一致，避免遭受法律企業(yè)經(jīng)營活動與法律、規(guī)則和準(zhǔn)則相一致，避免遭受法律制裁或監(jiān)管處罰，重大財務(wù)損失或聲譽(yù)損失的風(fēng)險。制裁或監(jiān)管處罰，重大財務(wù)損失或聲譽(yù)損失的風(fēng)險?，F(xiàn)代企業(yè)法律管理體系主要內(nèi)容現(xiàn)代企業(yè)法律管理體系主要內(nèi)容制度建設(shè)：核心是企業(yè)總法律顧問制度的確立制度建設(shè)：核心是企業(yè)總法律顧問制度的確立內(nèi)容建設(shè)：包括企業(yè)法律風(fēng)險的管理和

9、企業(yè)法律事務(wù)內(nèi)容建設(shè)：包括企業(yè)法律風(fēng)險的管理和企業(yè)法律事務(wù)及法律風(fēng)險的處理，核心內(nèi)容是企業(yè)法律風(fēng)險的管理及法律風(fēng)險的處理，核心內(nèi)容是企業(yè)法律風(fēng)險的管理隊伍建設(shè)：重點(diǎn)是企業(yè)法律風(fēng)險管理人才的培養(yǎng)隊伍建設(shè)：重點(diǎn)是企業(yè)法律風(fēng)險管理人才的培養(yǎng)12 壹、壹、 13一、商業(yè)組織的起源和形態(tài)一、商業(yè)組織的起源和形態(tài)（一）（一） 商業(yè)組織形態(tài)商業(yè)組織形態(tài)公元公元11世紀(jì)繁榮的海上貿(mào)易和陸上貿(mào)易，造就以從世紀(jì)繁榮的海上貿(mào)易和陸上貿(mào)易，造就以從事營利性的商事活動為業(yè)特殊階層事營利性的商事活動為業(yè)特殊階層商人，現(xiàn)在商人，現(xiàn)在常表現(xiàn)為個人獨(dú)資企業(yè)。常表現(xiàn)為個人獨(dú)資企業(yè)。 合伙企業(yè)：普通合伙和有限（海上合伙）合伙企業(yè)：

10、普通合伙和有限（海上合伙） 公司企業(yè)公司企業(yè)14l 冒險公司：冒險公司：1616世紀(jì)專門對某個國家進(jìn)行海外貿(mào)易。世紀(jì)專門對某個國家進(jìn)行海外貿(mào)易。l 殖民公司：通過國家的主權(quán)行為被授予特許權(quán)和獨(dú)占殖民公司：通過國家的主權(quán)行為被授予特許權(quán)和獨(dú)占 營業(yè)執(zhí)照，從事與殖民地之間的貿(mào)易。這成為股份公營業(yè)執(zhí)照，從事與殖民地之間的貿(mào)易。這成為股份公 司的開端。如英國東印度公司司的開端。如英國東印度公司16001600年年 18331833年，聯(lián)合東印度公司的獨(dú)占特許到期，大量的英年，聯(lián)合東印度公司的獨(dú)占特許到期，大量的英國企業(yè)開始從事中英貿(mào)易國企業(yè)開始從事中英貿(mào)易: :武裝走私鴉片。引起中英兩國武裝走私鴉片。

11、引起中英兩國的沖突，鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)。的沖突，鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)。公司制企業(yè)起源和形態(tài)公司制企業(yè)起源和形態(tài)15克拉克：企業(yè)發(fā)展克拉克：企業(yè)發(fā)展4階段階段一、個人企業(yè)主時代一、個人企業(yè)主時代三、投資組合管理人時代三、投資組合管理人時代二、職業(yè)經(jīng)理人時代二、職業(yè)經(jīng)理人時代四、儲蓄計劃者時代四、儲蓄計劃者時代利益分享利益分享權(quán)力分享權(quán)力分享16經(jīng)濟(jì)因素：稅收經(jīng)濟(jì)因素：稅收法律因素：有限責(zé)任、股份企業(yè)必需公司制法律因素：有限責(zé)任、股份企業(yè)必需公司制經(jīng)營管理因素：規(guī)模、控制權(quán)、科層制、代理經(jīng)營管理因素：規(guī)模、控制權(quán)、科層制、代理成本成本投資者同質(zhì)性：避免投資者內(nèi)部沖突投資者同質(zhì)性：避免投資者內(nèi)部沖突例如，資合公司

12、、合伙、生產(chǎn)者合作社、消費(fèi)例如，資合公司、合伙、生產(chǎn)者合作社、消費(fèi)者合作社者合作社（二）選擇不同企業(yè)形態(tài)的考慮因素（二）選擇不同企業(yè)形態(tài)的考慮因素17個人獨(dú)資企業(yè)（個人獨(dú)資企業(yè)（Individual EnterpriseIndividual Enterprise）：亦稱個人企業(yè)，）：亦稱個人企業(yè)，由單獨(dú)一人出資設(shè)立、一人擁有和控制、并由一人承擔(dān)無由單獨(dú)一人出資設(shè)立、一人擁有和控制、并由一人承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)。限責(zé)任的企業(yè)。 投資主體單一中國自然人投資主體單一中國自然人 非法人，只收個人所得稅（避免非法人，只收個人所得稅（避免“雙重納稅雙重納稅”） 投資人需申報出資，沒有最低注冊資金的限制投資人

13、需申報出資，沒有最低注冊資金的限制 投資人的無限責(zé)任（企業(yè)解散后，投資人的無限責(zé)任（企業(yè)解散后，債權(quán)人在債權(quán)人在5 5年內(nèi)未向債年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅）二、獨(dú)資企業(yè)形態(tài)二、獨(dú)資企業(yè)形態(tài)18 企業(yè)的建立與解散程序簡單企業(yè)的建立與解散程序簡單 外部法律對企業(yè)經(jīng)營約束小，經(jīng)營管理靈活自由，企外部法律對企業(yè)經(jīng)營約束小，經(jīng)營管理靈活自由，企業(yè)各項(xiàng)權(quán)益高度集中于企業(yè)主。業(yè)各項(xiàng)權(quán)益高度集中于企業(yè)主。 企業(yè)主經(jīng)營風(fēng)險巨大，不適宜從事風(fēng)險高的行業(yè)。企業(yè)主經(jīng)營風(fēng)險巨大，不適宜從事風(fēng)險高的行業(yè)。 企業(yè)的規(guī)模有限。獨(dú)資企業(yè)主有限的財力、工作精力企業(yè)的規(guī)模有限。獨(dú)資企業(yè)主

14、有限的財力、工作精力和管理水平等都制約著企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大。和管理水平等都制約著企業(yè)經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大。 企業(yè)的存續(xù)持久性差企業(yè)的存續(xù)持久性差設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)的利弊分析：設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)的利弊分析：19 最低資本額標(biāo)準(zhǔn)（最低資本額標(biāo)準(zhǔn)（1010萬）且一次足額交納；萬）且一次足額交納； 一個自然人只能設(shè)立一個一人公司；一個自然人只能設(shè)立一個一人公司； 規(guī)定了特別的公示和透明要求規(guī)定了特別的公示和透明要求 規(guī)定了更簡易的管理方式規(guī)定了更簡易的管理方式 公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)分離制度。如公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)分離制度。如“不能證明公司財不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)”，一人公司股東承

15、擔(dān)連帶責(zé)，一人公司股東承擔(dān)連帶責(zé)任。任。 獨(dú)資企業(yè)形態(tài)獨(dú)資企業(yè)形態(tài)一人有限責(zé)任公司：一人有限責(zé)任公司： 一個自然人股東或法人股東一個自然人股東或法人股東20 體現(xiàn)企業(yè)維持原則和營業(yè)自由精神。例如，股東人數(shù)體現(xiàn)企業(yè)維持原則和營業(yè)自由精神。例如，股東人數(shù)減少導(dǎo)致企業(yè)解散的情況。減少導(dǎo)致企業(yè)解散的情況。 利用有限責(zé)任原則規(guī)避風(fēng)險，鼓勵投資。有利于中小利用有限責(zé)任原則規(guī)避風(fēng)險，鼓勵投資。有利于中小企業(yè)發(fā)展，而大公司借由轉(zhuǎn)投資成立一人公司，可分散企業(yè)發(fā)展，而大公司借由轉(zhuǎn)投資成立一人公司，可分散經(jīng)營風(fēng)險。經(jīng)營風(fēng)險。 公司管理制度較為簡易，可降低經(jīng)營成本。公司管理制度較為簡易，可降低經(jīng)營成本。 欠缺對債權(quán)人

16、等相關(guān)群體利益保護(hù)欠缺對債權(quán)人等相關(guān)群體利益保護(hù) 為股東濫用公司的法律人格制造了機(jī)會為股東濫用公司的法律人格制造了機(jī)會 與個人獨(dú)資企業(yè)比較，有限責(zé)任，但雙重納稅。與個人獨(dú)資企業(yè)比較，有限責(zé)任，但雙重納稅。設(shè)立一人公司的利弊分析：設(shè)立一人公司的利弊分析：21（一）以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎(chǔ)（一）以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎(chǔ)（二）以共同出資為前提（二）以共同出資為前提（三）合伙（三）合伙企業(yè)企業(yè)的財產(chǎn)的財產(chǎn)由由全體合伙人共全體合伙人共同管理和使用同管理和使用（四）以共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險（四）以共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險（五）以合伙人共擔(dān)無限連帶責(zé)任為保證（五）以合伙人共擔(dān)無限連帶責(zé)任為保證

17、（六）具有延續(xù)性（六）具有延續(xù)性三、合伙企業(yè)形態(tài)三、合伙企業(yè)形態(tài)合伙企業(yè)合伙企業(yè)（PartnershipPartnership）特征）特征：22 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。額為限承擔(dān)責(zé)任。以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)可采用（機(jī)構(gòu)可采用（2-502-50人

18、）人）責(zé)任承擔(dān)規(guī)則：合伙企業(yè)財產(chǎn)先承擔(dān)責(zé)任，再由有責(zé)合責(zé)任承擔(dān)規(guī)則：合伙企業(yè)財產(chǎn)先承擔(dān)責(zé)任，再由有責(zé)合伙人對合伙企業(yè)賠償。伙人對合伙企業(yè)賠償。應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。特殊普通合伙企業(yè)特殊普通合伙企業(yè) Limited Liability Partnerships（簡稱（簡稱LLP）23 全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù) 部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) 合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)合伙業(yè)務(wù)管理方式：合伙業(yè)務(wù)管理方式：24有限責(zé)任公司：有限責(zé)任公司：由兩個以上的股東出資組成，每個股東由兩個以上的股東出資

19、組成，每個股東以其認(rèn)繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以以其認(rèn)繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限責(zé)任公司：指由一定人數(shù)以上的股東組成，公股份有限責(zé)任公司：指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。的公司。（英美法系）封閉公司（英美法系）封閉公司（Private Company或或Closed Company） + + 開

20、放公司開放公司（Public Company），又稱），又稱上市公司、公眾公司上市公司、公眾公司四、公司制企業(yè)形態(tài)四、公司制企業(yè)形態(tài) （一）公司制企業(yè)分類（一）公司制企業(yè)分類25四、公司制企業(yè)形態(tài)四、公司制企業(yè)形態(tài)視公司為法人實(shí)體（股東至上）：公司法人具視公司為法人實(shí)體（股東至上）：公司法人具備名稱、機(jī)關(guān)、章程、成員、財產(chǎn)、依法登記備名稱、機(jī)關(guān)、章程、成員、財產(chǎn)、依法登記成立成立。視公司為合同束（管理者為中心）：企業(yè)本質(zhì)上是有生產(chǎn)要視公司為合同束（管理者為中心）：企業(yè)本質(zhì)上是有生產(chǎn)要素所有者簽訂的合同集束（網(wǎng)）（素所有者簽訂的合同集束（網(wǎng)）（nexus of contractsnexus of

21、 contracts），），包括諸如材料、服務(wù)的供應(yīng)合同，雇傭合同、借貸合同和銷包括諸如材料、服務(wù)的供應(yīng)合同，雇傭合同、借貸合同和銷售合同等。售合同等。（二）理解公司的兩種視角（二）理解公司的兩種視角26“法人者，團(tuán)體人格也法人者，團(tuán)體人格也”。法人是法律世界。法人是法律世界中的一種抽象，是一種法律上人格。中的一種抽象，是一種法律上人格。公司有獨(dú)立的財產(chǎn)公司有獨(dú)立的財產(chǎn) 公司有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)公司有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu) 公司有名稱公司有名稱 公司有住所公司有住所 公司依法登記成立公司依法登記成立公司法人實(shí)體視角公司法人實(shí)體視角27企業(yè)作為契約關(guān)系聯(lián)接點(diǎn)企業(yè)作為契約關(guān)系聯(lián)接點(diǎn)雇員：工程技術(shù)人員供貨商消費(fèi)

22、者企業(yè)家才能土地所有者債權(quán)人（資本）所有者企業(yè)企業(yè)28（三）公司制企業(yè)分析（三）公司制企業(yè)分析 優(yōu)點(diǎn)：優(yōu)點(diǎn)： 1 1、促進(jìn)人與資本融合、促進(jìn)人與資本融合 2 2、限制投資風(fēng)險、限制投資風(fēng)險- -股東有股東有限責(zé)任限責(zé)任 3 3、集資優(yōu)勢、集資優(yōu)勢 4 4、科學(xué)管理優(yōu)勢、科學(xué)管理優(yōu)勢 5 5、永久存續(xù)、長生優(yōu)勢、永久存續(xù)、長生優(yōu)勢 不利：不利： 人格被弱化；人格被弱化；經(jīng)濟(jì)權(quán)力集經(jīng)濟(jì)權(quán)力集中和公司時代（既是生產(chǎn)中和公司時代（既是生產(chǎn)組織也社會組織）組織也社會組織） 股東損害其他利益相關(guān)者股東損害其他利益相關(guān)者（債權(quán)人、職工）（債權(quán)人、職工） 大股東壓迫中小股東大股東壓迫中小股東 股東對經(jīng)營者的監(jiān)

23、督成本股東對經(jīng)營者的監(jiān)督成本 國家通過登記控制國家通過登記控制29五、股東有限責(zé)任制度五、股東有限責(zé)任制度公司的獨(dú)立責(zé)任：公司以其自身擁有的全部財產(chǎn)對其公司的獨(dú)立責(zé)任：公司以其自身擁有的全部財產(chǎn)對其債務(wù)負(fù)責(zé)。獨(dú)立于股東責(zé)任、其工作人員責(zé)任、其它債務(wù)負(fù)責(zé)。獨(dú)立于股東責(zé)任、其工作人員責(zé)任、其它組織機(jī)構(gòu)責(zé)任。組織機(jī)構(gòu)責(zé)任。股東有限責(zé)任：股東以其出資為限，對公司債股東有限責(zé)任：股東以其出資為限，對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 VS.30五、股東有限責(zé)任制度五、股東有限責(zé)任制度擔(dān)保有限公司或保證擔(dān)保有限公司或保證( (責(zé)任責(zé)任) )有限公司（有限公司（Company Limited by Compan

24、y Limited by GuaranteeGuarantee），股東的責(zé)任不僅以其向公司的出資額為限，而），股東的責(zé)任不僅以其向公司的出資額為限，而以他以他們們已做出的保證在公司清算時向公司承擔(dān)資產(chǎn)的數(shù)額為限。已做出的保證在公司清算時向公司承擔(dān)資產(chǎn)的數(shù)額為限。 股東的有限責(zé)任限于其已做出的保證金額。股東的有限責(zé)任限于其已做出的保證金額。 擔(dān)保責(zé)任有限公司可以有股份擔(dān)保責(zé)任有限公司可以有股份資資本，也可以本，也可以沒沒有股份資本進(jìn)行注冊。有股份資本進(jìn)行注冊。 擁有股份資本的擔(dān)保有限公司，股東對公司擁有股份資本的擔(dān)保有限公司，股東對公司負(fù)有雙重責(zé)任。負(fù)有雙重責(zé)任。 股東已承諾的保證金額只用于公司

25、清算時。股東已承諾的保證金額只用于公司清算時。31股東有限責(zé)任是現(xiàn)代公司制度基石股東有限責(zé)任是現(xiàn)代公司制度基石 鼓勵投資，分散投資，隔鼓勵投資，分散投資，隔離經(jīng)營風(fēng)險離經(jīng)營風(fēng)險 降低股東監(jiān)督其他股東和降低股東監(jiān)督其他股東和監(jiān)督經(jīng)營者的成本監(jiān)督經(jīng)營者的成本 利于提高股份的流動性，利于提高股份的流動性，推動現(xiàn)代證券市場的發(fā)展推動現(xiàn)代證券市場的發(fā)展 確保股東個人財產(chǎn)用來擔(dān)確保股東個人財產(chǎn)用來擔(dān)保股東債權(quán)人利益保股東債權(quán)人利益32思考：債權(quán)人思考：債權(quán)人VSVS股東風(fēng)險承擔(dān)合理性股東風(fēng)險承擔(dān)合理性 股東有投資資本作為保證，股東有投資資本作為保證，應(yīng)獎勵投資。應(yīng)獎勵投資。 股東股東“無支配無責(zé)任無支配無

26、責(zé)任” 債權(quán)人固有風(fēng)險債權(quán)人固有風(fēng)險 雖然股東可能冒險經(jīng)營，雖然股東可能冒險經(jīng)營，轉(zhuǎn)嫁投資損失；但轉(zhuǎn)嫁投資損失；但債權(quán)人債權(quán)人可進(jìn)行風(fēng)險控制：可進(jìn)行風(fēng)險控制： 擔(dān)保、擔(dān)保、信用評估、監(jiān)督和訂立合信用評估、監(jiān)督和訂立合同時調(diào)查。同時調(diào)查。33又稱為公司法人格否認(rèn)。又稱為公司法人格否認(rèn)。公司股東濫用公司法公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任連帶責(zé)任 。對公司法人人格制度的補(bǔ)充而非否定。對公司法人人格制度的補(bǔ)充而非否定。有限責(zé)任例外：刺破公司面紗有限責(zé)

27、任例外：刺破公司面紗34A A、主體：只能是對參與公司管理的股東；相對人是受、主體：只能是對參與公司管理的股東；相對人是受損害的損害的“公司債權(quán)人公司債權(quán)人”。B B、行為：濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來逃、行為：濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來逃避債務(wù)的行為，并給他人或社會造成了損害。避債務(wù)的行為，并給他人或社會造成了損害。C C、后果：股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。、后果：股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 五、股東有限責(zé)任制度五、股東有限責(zé)任制度刺破公司面紗適用條件：刺破公司面紗適用條件：35 資本嚴(yán)重不足資本嚴(yán)重不足 未能遵守公司程序性要求：缺乏公司手續(xù)如沒有會議未能遵守公司程序性要

28、求：缺乏公司手續(xù)如沒有會議記錄、不開股東大會記錄、不開股東大會 公司法人人格形骸化：財產(chǎn)混同、組織混同和業(yè)務(wù)混公司法人人格形骸化：財產(chǎn)混同、組織混同和業(yè)務(wù)混同同 股東不當(dāng)控制：利用公司作為回避合同義務(wù)或法律義股東不當(dāng)控制：利用公司作為回避合同義務(wù)或法律義務(wù)的工具務(wù)的工具 虛偽表述，欺詐虛偽表述，欺詐“刺破公司面紗刺破公司面紗”主要適用理由：主要適用理由：36（Corporate social responsibilityCorporate social responsibility，簡稱，簡稱CSRCSR）指公指公司不能僅僅以最大限度的為股東們盈利為唯一目的，而司不能僅僅以最大限度的為股東們盈

29、利為唯一目的，而應(yīng)當(dāng)兼顧股東利益之外的其他所有社會利益。應(yīng)當(dāng)兼顧股東利益之外的其他所有社會利益。包括但不限于：包括但不限于： 股東、職工、政府、供應(yīng)商、債權(quán)人、消費(fèi)者、社股東、職工、政府、供應(yīng)商、債權(quán)人、消費(fèi)者、社區(qū)、特殊利益集團(tuán)等等區(qū)、特殊利益集團(tuán)等等六、公司社會責(zé)任六、公司社會責(zé)任（一）何謂公司社會責(zé)任？（一）何謂公司社會責(zé)任？37問題：公司目標(biāo)是什么？問題：公司目標(biāo)是什么？A、股東投資回報最大化：利潤最大化股東投資回報最大化：利潤最大化B、生存利益：、生存利益：公司整體利益最大，持續(xù)公司整體利益最大，持續(xù)發(fā)展，且不損害第三人（如當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)、自發(fā)展，且不損害第三人（如當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)、自然環(huán)境）利益

30、然環(huán)境）利益從公司立場來看，防止公司自身與公司外部主體（債權(quán)人、從公司立場來看，防止公司自身與公司外部主體（債權(quán)人、職工和顧客）之間的利益沖突問題職工和顧客）之間的利益沖突問題38（二）企業(yè)承擔(dān)社會責(zé)任的形式（二）企業(yè)承擔(dān)社會責(zé)任的形式 消費(fèi)者是最重要的利益相關(guān)者消費(fèi)者是最重要的利益相關(guān)者83%83%； 自自20072007年來，環(huán)境保護(hù)和節(jié)約資源、高質(zhì)量的年來，環(huán)境保護(hù)和節(jié)約資源、高質(zhì)量的產(chǎn)品和服務(wù)、關(guān)心員工利益、遵守商業(yè)道德、產(chǎn)品和服務(wù)、關(guān)心員工利益、遵守商業(yè)道德、工作場所安全、保護(hù)股東利益這六項(xiàng)責(zé)任一直工作場所安全、保護(hù)股東利益這六項(xiàng)責(zé)任一直被調(diào)查者認(rèn)為是最重要的企業(yè)社會責(zé)任被調(diào)查者認(rèn)為

31、是最重要的企業(yè)社會責(zé)任 總體來說，負(fù)責(zé)任的企業(yè)管理者都相信，社會總體來說，負(fù)責(zé)任的企業(yè)管理者都相信，社會與環(huán)境責(zé)任是與企業(yè)績效相關(guān)的。與環(huán)境責(zé)任是與企業(yè)績效相關(guān)的。89.2%89.2%2010.3.122010.3.12財富財富（中文）第四次中國企業(yè)社會責(zé)任調(diào)查（中文）第四次中國企業(yè)社會責(zé)任調(diào)查39（三）公司社會責(zé)任的爭論（三）公司社會責(zé)任的爭論 1 1、這種努力可能一事無成這種努力可能一事無成 2 2、公司承擔(dān)社會責(zé)任的成本很大程度上一提高產(chǎn)品價格、公司承擔(dān)社會責(zé)任的成本很大程度上一提高產(chǎn)品價格的形式由消費(fèi)者承擔(dān)的形式由消費(fèi)者承擔(dān) 3 3、公司履行社會責(zé)任會降低股東自己履行社會責(zé)任的能、公司

32、履行社會責(zé)任會降低股東自己履行社會責(zé)任的能力，如果公司利潤最大化，則股東財富增加，股東可以更力，如果公司利潤最大化，則股東財富增加，股東可以更好的作出貢獻(xiàn)好的作出貢獻(xiàn) 4 4、經(jīng)理假借社會責(zé)任之名損害股東利益、推卸經(jīng)營不善、經(jīng)理假借社會責(zé)任之名損害股東利益、推卸經(jīng)營不善的責(zé)任，影響公司發(fā)展和社會財富增長的責(zé)任，影響公司發(fā)展和社會財富增長 5 5、我國市場經(jīng)濟(jì)初級階段，不適提倡社會責(zé)任、我國市場經(jīng)濟(jì)初級階段，不適提倡社會責(zé)任 6 6、倫理目標(biāo)之間可能彼此矛盾、倫理目標(biāo)之間可能彼此矛盾 7 7、利益相關(guān)者參與公司內(nèi)部治理的有效機(jī)制困難、利益相關(guān)者參與公司內(nèi)部治理的有效機(jī)制困難40七、企業(yè)并購與組織

33、變更七、企業(yè)并購與組織變更（一）企業(yè)并購的理論（一）企業(yè)并購的理論 p 企業(yè)并購是企業(yè)自身的運(yùn)動過程企業(yè)并購是企業(yè)自身的運(yùn)動過程p 企業(yè)并購實(shí)質(zhì)上也是企業(yè)控制權(quán)（最主要指決定公企業(yè)并購實(shí)質(zhì)上也是企業(yè)控制權(quán)（最主要指決定公司董事人選進(jìn)而決定公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的權(quán)利）運(yùn)動的過司董事人選進(jìn)而決定公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的權(quán)利）運(yùn)動的過程。程。 曼尼原理（曼尼原理（19651965）：企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動是對公司經(jīng)營者的一種制約）：企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動是對公司經(jīng)營者的一種制約機(jī)制和企業(yè)提高資源配置效率機(jī)制。機(jī)制和企業(yè)提高資源配置效率機(jī)制。 p改變企業(yè)控制權(quán)的方式：改變企業(yè)控制權(quán)的方式： 通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排（如代理投票權(quán)）

34、的途徑成為通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排（如代理投票權(quán)）的途徑成為一個上市公司的實(shí)際控制人一個上市公司的實(shí)際控制人 合并和（資產(chǎn)）收購合并和（資產(chǎn)）收購 購買股票：包括直接要約購買、私下協(xié)議購買和集中競價收購購買股票：包括直接要約購買、私下協(xié)議購買和集中競價收購 41l 追求企業(yè)（外部）成長（克服初期投資大、周追求企業(yè)（外部）成長（克服初期投資大、周期長、市場進(jìn)入障礙等問題）；期長、市場進(jìn)入障礙等問題）；l 減少競爭對手，擴(kuò)大企業(yè)支配力（產(chǎn)量和價格減少競爭對手，擴(kuò)大企業(yè)支配力（產(chǎn)量和價格支配力），規(guī)模效應(yīng)（橫向一體化、縱向一體化）支配力），規(guī)模效應(yīng)（橫向一體化、縱向一體化）l 發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)

35、營發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)營 l 并購帶來協(xié)同效應(yīng)（并購帶來協(xié)同效應(yīng)（Synergy EffectsSynergy Effects）：）： 范圍經(jīng)濟(jì)范圍經(jīng)濟(jì) 規(guī)模經(jīng)濟(jì)規(guī)模經(jīng)濟(jì) 流程業(yè)務(wù)優(yōu)化或重組流程業(yè)務(wù)優(yōu)化或重組企業(yè)并購動因分析企業(yè)并購動因分析42企業(yè)并購風(fēng)險企業(yè)并購風(fēng)險并購的價值并購的價值= =協(xié)同效應(yīng)協(xié)同效應(yīng)- -溢價溢價u未知的負(fù)債；未知的負(fù)債；u 人才的流失；人才的流失；u 收購后收益率的降低；收購后收益率的降低；u 企業(yè)文化的沖突；企業(yè)文化的沖突；u 觸犯觸犯反壟斷法反壟斷法：禁止濫用市場支配地位：禁止濫用市場支配地位 維維護(hù)市場競爭；護(hù)市場競爭；u 品牌離散品牌離散 u 中小股東利益保護(hù)

36、；中小股東利益保護(hù)；u AOL AOL收購時代華納失敗收購時代華納失敗43七、企業(yè)并購與組織變更七、企業(yè)并購與組織變更（二）公司人格并分：企業(yè)合并、分立（二）公司人格并分：企業(yè)合并、分立p企業(yè)合并指兩個或兩個以上的企業(yè)訂立合并協(xié)議，企業(yè)合并指兩個或兩個以上的企業(yè)訂立合并協(xié)議，依法不經(jīng)過清算程序（但債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債依法不經(jīng)過清算程序（但債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保），直接合并為一個企業(yè)。務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保），直接合并為一個企業(yè)。 吸收合并（吸收合并（MergerMerger）：）：A+B=A A+B=A 新設(shè)合并（新設(shè)合并（ConsolidationConsolidatio

37、n）：）：A+B=C A+B=C p 企業(yè)分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清企業(yè)分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。 派生分立：派生分立：A=A+BA=A+B 新設(shè)分立新設(shè)分立: A=B+C: A=B+C44七、七、 企業(yè)并購與組織變更企業(yè)并購與組織變更（三）股權(quán)和資產(chǎn)買賣：上市公司收購（三）股權(quán)和資產(chǎn)買賣：上市公司收購p 資產(chǎn)收購資產(chǎn)收購p 股權(quán)收購股權(quán)收購 集中競價收購：一般是持股集中競價收購：一般是持股5%-30%5%-30%之間收購，之間收購，按照交易所一般股票交易規(guī)則實(shí)施。按照交易所一般股票

38、交易規(guī)則實(shí)施。 要約收購：要約收購：30%30%以上繼續(xù)收購的，可豁免。以上繼續(xù)收購的，可豁免。 協(xié)議收購協(xié)議收購 45上市公司集中競價收購上市公司集中競價收購持股持股5%5%以上投資者，以上投資者，按照交易所一般股票交易規(guī)則實(shí)施，按照交易所一般股票交易規(guī)則實(shí)施，受到特殊規(guī)則約束。受到特殊規(guī)則約束。l 收購的比例：收購的比例：5%-30%5%-30%，此外，持股，此外，持股30%30%一年以上每年還可一年以上每年還可以收購以收購2%2%。l 權(quán)益公開制度權(quán)益公開制度 持股信息公開持股信息公開 持股變動公開持股變動公開l 慢走規(guī)則：持有股票達(dá)到慢走規(guī)則：持有股票達(dá)到5%5%以上后，每增減一定數(shù)額股以上后，每增減一定數(shù)額股票時，在法定期間不得再買賣該種股票的規(guī)則。票時，在法定期間不得再買賣該種股票的規(guī)則。 46要約收購要約收購（Tender Offer/Takeover BidTender Offer/Takeover Bid） 要約收購是指（要約收購是指（本人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他本人持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有）持股人共同持有）持股30%30%比例股東要繼續(xù)進(jìn)行收購，則該收比例股東要繼續(xù)進(jìn)行收購，則該收購人購人通過向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全通過向目標(biāo)公司的所有