04電子合同法律制度

1、第六章第六章 電子合同法律制度電子合同法律制度& 第一節(jié)第一節(jié) 電子合同的概念與特征電子合同的概念與特征& 第二節(jié)第二節(jié) 電子合同的訂立電子合同的訂立& 第三節(jié)第三節(jié) 電子合同成立的特殊形式電子合同成立的特殊形式& 第四節(jié)第四節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力& 第五節(jié)第五節(jié) 電子合同的法律關(guān)系電子合同的法律關(guān)系& 第六節(jié)第六節(jié) 電子合同的履行及違約救濟(jì)電子合同的履行及違約救濟(jì) 上海某路上海某路6161號(hào)房產(chǎn)屬于旅居海外的何先生，號(hào)房產(chǎn)屬于旅居海外的何先生，20052005年起小黎開始租住該房。年起小黎開始租住該房。20072007年年7 7月月5

2、 5日，小日，小黎收到何先生發(fā)的電子郵件，內(nèi)容為：將黎收到何先生發(fā)的電子郵件，內(nèi)容為：將6161號(hào)房號(hào)房以以7575萬賣給你，如果同意就發(fā)一郵件算成交。小萬賣給你，如果同意就發(fā)一郵件算成交。小黎黎 7 7月月6 6日回復(fù)郵件同意以日回復(fù)郵件同意以7575萬購(gòu)買此房產(chǎn)。但是萬購(gòu)買此房產(chǎn)。但是到了到了1010月，何先生發(fā)郵件稱自己因身體健康問題月，何先生發(fā)郵件稱自己因身體健康問題不能來上海過戶房產(chǎn)想取消交易，小黎則回復(fù)郵不能來上海過戶房產(chǎn)想取消交易，小黎則回復(fù)郵件表示雙方的買賣合同幾個(gè)月前就成立，房款件表示雙方的買賣合同幾個(gè)月前就成立，房款7575萬也準(zhǔn)備好了，但還是未能如愿交易，于是小黎萬也準(zhǔn)備

3、好了，但還是未能如愿交易，于是小黎把何先生告上法庭。把何先生告上法庭。第一節(jié)第一節(jié) 電子合同的概念與特征電子合同的概念與特征合同是平等主體的自然人、法人、其合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同反映了雙方利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同反映了雙方或多方意思表示一致的法律行為?；蚨喾揭馑急硎疽恢碌姆尚袨?。 一、電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別一、電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別 合同的要約和承諾均通過因特網(wǎng)進(jìn)行合同的要約和承諾均通過因特網(wǎng)進(jìn)行 合同的傳遞通過因特網(wǎng)進(jìn)行合同的傳遞通過因特網(wǎng)進(jìn)行 表示合同成立的傳統(tǒng)簽字方式被電子表示合同成立的傳

4、統(tǒng)簽字方式被電子簽名方式所代替簽名方式所代替 合同生效地點(diǎn)的確定合同生效地點(diǎn)的確定 訂立過程的特殊性訂立過程的特殊性 電子合同的易消失性和易改動(dòng)性電子合同的易消失性和易改動(dòng)性 二、電子合同的概念二、電子合同的概念我國(guó)我國(guó)合同法合同法規(guī)定規(guī)定書面形式是指合同書、信件和書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文（包（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法規(guī)定規(guī)定“數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文”指通過電子手段、光學(xué)手段或其他

5、類似手段指通過電子手段、光學(xué)手段或其他類似手段生成、發(fā)送、接收或存儲(chǔ)的信息，它包括但不限于電子數(shù)生成、發(fā)送、接收或存儲(chǔ)的信息，它包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（據(jù)交換（EDI）、）、電子郵件、電報(bào)或傳真所傳遞的信息。電子郵件、電報(bào)或傳真所傳遞的信息。 在形成合同時(shí)，除非有關(guān)各方另有協(xié)議，否則要約和接受在形成合同時(shí)，除非有關(guān)各方另有協(xié)議，否則要約和接受要約均可以以數(shù)據(jù)電文的形式表達(dá)。當(dāng)一份合同的形成用要約均可以以數(shù)據(jù)電文的形式表達(dá)。當(dāng)一份合同的形成用到數(shù)據(jù)電文時(shí)，該合同不應(yīng)僅僅因?yàn)槠湫纬芍欣昧藬?shù)據(jù)到數(shù)據(jù)電文時(shí)，該合同不應(yīng)僅僅因?yàn)槠湫纬芍欣昧藬?shù)據(jù)電文，而被否認(rèn)其有效性或約束力。電文，而被否認(rèn)其有效性

6、或約束力。 “電子合同電子合同”（electronic contractelectronic contract）“電子方式電子方式”系指采用電學(xué)、數(shù)字、磁、無線、系指采用電學(xué)、數(shù)字、磁、無線、光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。光學(xué)、電磁或相關(guān)手段的技術(shù)。電子合同主要是指合同方利用電子合同主要是指合同方利用InternetInternet或者這或者這種相類似的開放的網(wǎng)絡(luò)種相類似的開放的網(wǎng)絡(luò)，為了買賣貨物或者提供，為了買賣貨物或者提供服務(wù)而訂立的合同。服務(wù)而訂立的合同。性質(zhì)性質(zhì)-特殊形式的民商事合同特殊形式的民商事合同三、電子合同的分類三、電子合同的分類信息產(chǎn)品合同信息產(chǎn)品合同與與非信息產(chǎn)品合同非信息產(chǎn)

7、品合同（標(biāo)的不同）有形信息產(chǎn)品合同有形信息產(chǎn)品合同與與無形信息產(chǎn)品合同無形信息產(chǎn)品合同（數(shù)字化信息是否具有實(shí)體形式）信息許可使用合同信息許可使用合同與與信息服務(wù)合同信息服務(wù)合同（標(biāo)的性質(zhì)不同）四、四、對(duì)電子合同進(jìn)行對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)的必要性法律保護(hù)的必要性對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)是我國(guó)參與國(guó)際貿(mào)易的需要對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)是我國(guó)建立、完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要對(duì)電子合同進(jìn)行立法保護(hù)是司法實(shí)踐的需要五、五、對(duì)電子合同的司法保護(hù)對(duì)電子合同的司法保護(hù)對(duì)電子合同是否成立的認(rèn)定對(duì)電子合同是否成立的認(rèn)定對(duì)電子證據(jù)的收集和認(rèn)定對(duì)電子證據(jù)的收集和認(rèn)定第二節(jié)第二節(jié) 電子合同的訂立電子合同的訂立一、電子合同的

8、書面形式一、電子合同的書面形式 在早期，所謂的在早期，所謂的“書面書面”實(shí)際上就是實(shí)際上就是指指“紙面紙面”。后來。后來,隨著記錄技術(shù)的不隨著記錄技術(shù)的不斷發(fā)展斷發(fā)展,“書面書面”一詞的含義便逐漸拓一詞的含義便逐漸拓寬，其外延越來越廣。寬，其外延越來越廣。 確保存在可以看得見的證據(jù)，證明各當(dāng)事方確保存在可以看得見的證據(jù)，證明各當(dāng)事方確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)。確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)。幫助各當(dāng)事方意識(shí)到訂立一項(xiàng)合同的后果。幫助各當(dāng)事方意識(shí)到訂立一項(xiàng)合同的后果。確保一份文件可為所有人識(shí)讀。確保一份文件可為所有人識(shí)讀。確保文件恒久保持不變，因而提供對(duì)于一項(xiàng)確保文件恒久保持不變

9、，因而提供對(duì)于一項(xiàng)交易的永久性記錄。交易的永久性記錄。紙面環(huán)境中的紙面環(huán)境中的“書面書面”功能功能使一份文件可以復(fù)制為若干份，以便每個(gè)當(dāng)使一份文件可以復(fù)制為若干份，以便每個(gè)當(dāng)事方持有一份同樣的數(shù)據(jù)。事方持有一份同樣的數(shù)據(jù)。使之可通過簽名方式進(jìn)行數(shù)據(jù)的核證。使之可通過簽名方式進(jìn)行數(shù)據(jù)的核證。確保一份文件做成對(duì)公共機(jī)構(gòu)和法院均可接確保一份文件做成對(duì)公共機(jī)構(gòu)和法院均可接受的形式。受的形式。便于以有形的形式儲(chǔ)存數(shù)據(jù)。便于以有形的形式儲(chǔ)存數(shù)據(jù)。便于稽查及日后的審計(jì)、稅收或管制目的。便于稽查及日后的審計(jì)、稅收或管制目的。在為了生效目的而要求書面的情況下，使之在為了生效目的而要求書面的情況下，使之產(chǎn)生法律權(quán)

10、利和義務(wù)。產(chǎn)生法律權(quán)利和義務(wù)。 電子數(shù)據(jù)的特點(diǎn)電子數(shù)據(jù)的特點(diǎn)易易消失性消失性作為證據(jù)的局限性作為證據(jù)的局限性易改動(dòng)性易改動(dòng)性二、電子合同的法律承認(rèn)二、電子合同的法律承認(rèn) 功能等同法功能等同法 電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法提出提出應(yīng)正視數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)書面單證之間的區(qū)別。應(yīng)正視數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)書面單證之間的區(qū)別。電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法提出書面形式要求中的基本作用，提出書面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律許可。法律許可。

11、書面文件的下述作用，數(shù)據(jù)電文亦可提供，書面文件的下述作用，數(shù)據(jù)電文亦可提供，且在數(shù)據(jù)來源和內(nèi)容的查明方面，其可靠程且在數(shù)據(jù)來源和內(nèi)容的查明方面，其可靠程度和速度要高得多度和速度要高得多提供的文件大家均可識(shí)讀提供的文件大家均可識(shí)讀提供的文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可保持不變提供的文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可保持不變可復(fù)制一文件以便每一當(dāng)事方均掌握一份同一數(shù)據(jù)副本可復(fù)制一文件以便每一當(dāng)事方均掌握一份同一數(shù)據(jù)副本可通過簽字核證數(shù)據(jù)可通過簽字核證數(shù)據(jù)提供的文件采用公共當(dāng)局和法院可接受的形式提供的文件采用公共當(dāng)局和法院可接受的形式電子合同的法律承認(rèn)電子合同的法律承認(rèn) 根據(jù)根據(jù)電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法，利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行，利用數(shù)

12、據(jù)電文進(jìn)行的各種信息傳輸均有效：的各種信息傳輸均有效：“不得僅僅以某項(xiàng)信不得僅僅以某項(xiàng)信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性有效性或可執(zhí)行性”我國(guó)我國(guó)合同法合同法：“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式的形式” 三、電子合同訂立的程序三、電子合同訂立的程序 聯(lián)合國(guó)聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法規(guī)定規(guī)定1. 收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的時(shí)間收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的時(shí)間 第一，除非在發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否第一，除非在發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否則一條數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間，以它進(jìn)入發(fā)端人或代表則一條數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間，以它

13、進(jìn)入發(fā)端人或代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。 第二，除非在發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否第二，除非在發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否則數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定則數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定若收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息若收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，則有兩種情形：其一，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)系統(tǒng)，則有兩種情形：其一，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；其二，入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；其二，如果數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)如果數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但

14、不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。若收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)若收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。到時(shí)間。 根據(jù)這樣的規(guī)定，我們假定：上海的根據(jù)這樣的規(guī)定，我們假定：上海的A公司與北京的公司與北京的B公司公司通過電子郵件進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易，通過電子郵件進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易，A公司的郵箱設(shè)置在上海熱線上，公司的郵箱設(shè)置在上海熱線上，B公司的郵箱設(shè)置在公司的郵箱設(shè)置在263網(wǎng)站上，雙方?jīng)]有約定收到與發(fā)出的其網(wǎng)站上，雙方?jīng)]有

15、約定收到與發(fā)出的其它事項(xiàng)。它事項(xiàng)。A向向B發(fā)出一份要約，發(fā)出一份要約，B回復(fù)了一份電子郵件予以承諾?；貜?fù)了一份電子郵件予以承諾。我們來考察郵件的發(fā)出與收到。信息發(fā)出的時(shí)間應(yīng)當(dāng)確定在要我們來考察郵件的發(fā)出與收到。信息發(fā)出的時(shí)間應(yīng)當(dāng)確定在要約離開約離開A公司的電腦或者主機(jī)進(jìn)入上海熱線的郵件服務(wù)器的時(shí)公司的電腦或者主機(jī)進(jìn)入上海熱線的郵件服務(wù)器的時(shí)間；收到的時(shí)間可能有以下幾種情況：間；收到的時(shí)間可能有以下幾種情況： （1） B公司指定了公司指定了263作為它的郵件接受信箱，則要約進(jìn)入作為它的郵件接受信箱，則要約進(jìn)入263的郵件服務(wù)器時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間；的郵件服務(wù)器時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間； （2） 如果如果A公

16、司將要約發(fā)到公司將要約發(fā)到B的其它郵箱上，則以的其它郵箱上，則以B實(shí)際收實(shí)際收到的時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間；到的時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間； （3） 如果如果B公司沒有指定郵件信箱，則要約進(jìn)入公司沒有指定郵件信箱，則要約進(jìn)入B公司的任公司的任何一個(gè)郵件服務(wù)器的時(shí)間，認(rèn)為是到達(dá)時(shí)間。何一個(gè)郵件服務(wù)器的時(shí)間，認(rèn)為是到達(dá)時(shí)間。 我國(guó)合同法第16條規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 比較聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)沒有規(guī)定在收件人雖然指定了收件系統(tǒng)，但發(fā)件人未遵

17、循該指令時(shí)的情況。因此，在采用電子郵件作為通訊工具時(shí)，當(dāng)事人不妨約定可能發(fā)生的幾種情況。 除非發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否則數(shù)據(jù)電文的發(fā)出地除非發(fā)端人和收件人之間另有協(xié)議，否則數(shù)據(jù)電文的發(fā)出地點(diǎn)被認(rèn)定為是該發(fā)端人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，而數(shù)據(jù)電文的收到地點(diǎn)被認(rèn)定為是該發(fā)端人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，而數(shù)據(jù)電文的收到地點(diǎn)被認(rèn)定為是該收件人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)。根據(jù)本款精神點(diǎn)被認(rèn)定為是該收件人的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)。根據(jù)本款精神如果發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，則應(yīng)以對(duì)基如果發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，則應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為準(zhǔn)；如果并無任何基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為準(zhǔn)；如果并無任何基礎(chǔ)交易，則以其主要

18、的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為準(zhǔn)。礎(chǔ)交易，則以其主要的營(yíng)業(yè)地點(diǎn)為準(zhǔn)。如果發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，則以其慣常居住地點(diǎn)如果發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地點(diǎn)，則以其慣常居住地點(diǎn)為準(zhǔn)。為準(zhǔn)。2. 收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn)收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn) 確定數(shù)據(jù)電文收到和發(fā)出地點(diǎn)，對(duì)于確定合同成立的地點(diǎn)確定數(shù)據(jù)電文收到和發(fā)出地點(diǎn)，對(duì)于確定合同成立的地點(diǎn)和法院管轄、法律適用具有重要意義。和法院管轄、法律適用具有重要意義。 聯(lián)合國(guó)聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法規(guī)定規(guī)定我國(guó)我國(guó)合同法合同法 “承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人

19、的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。約定的，按照其約定。” 3. 數(shù)據(jù)電文的格式應(yīng)具有表示力數(shù)據(jù)電文的格式應(yīng)具有表示力表示力是指意思表示行為被相對(duì)人理解的程度。表示力是指意思表示行為被相對(duì)人理解的程度。任何信息的表達(dá)均需要借助一定的形式，當(dāng)該任何信息的表達(dá)均需要借助一定的形式，當(dāng)該形式為對(duì)方了解時(shí)，該形式即具有表示力。形式為對(duì)方了解時(shí)，該形式即具有表示力。不具有表示力的情形如：信息無法打開、打開不具有表示力的情形如：信息無法打開、打開后為亂碼、商業(yè)伙伴

20、間的數(shù)據(jù)格式不統(tǒng)一等。后為亂碼、商業(yè)伙伴間的數(shù)據(jù)格式不統(tǒng)一等。4. 電子合同的要約、要約邀請(qǐng)與承諾電子合同的要約、要約邀請(qǐng)與承諾要約是要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)條件：思表示應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)條件：一是要內(nèi)容具體明確。一是要內(nèi)容具體明確。二是要表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意二是要表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。思表示約束。一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出的要約一旦被接受，合同即成立，對(duì)雙方作出的要約一旦被接受，合同即成立，對(duì)雙方將具有法律上的約束力。將具有法律上的約束

21、力。 構(gòu)成一項(xiàng)要約應(yīng)該具備以下幾個(gè)要件： 1. 是要約必須具有訂立合同的意圖； 2. 是要約的內(nèi)容必須確定和完整； 3. 是要約必須向要約人希望與之訂立合同的人發(fā)出。要約要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)不同于要約。約邀請(qǐng)不同于要約。要約邀請(qǐng)如若被對(duì)方接受，不會(huì)要約邀請(qǐng)如若被對(duì)方接受，不會(huì)產(chǎn)生雙方當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。產(chǎn)生雙方當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。 承諾是指受要約人同意要約的意思表示。一項(xiàng)承諾應(yīng)承諾是指受要約人同意要約的意思表示。一項(xiàng)承諾應(yīng)當(dāng)具備以下相應(yīng)的條件，才能產(chǎn)生法律效力。當(dāng)具備以下相應(yīng)的條件，才能產(chǎn)生法律效力。（1）在要約確定

22、的期限內(nèi)到達(dá)要約人。）在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。（2）必須由受要約人做出。）必須由受要約人做出。（3）必須與要約的內(nèi)容完全一致。）必須與要約的內(nèi)容完全一致。（4）必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。）必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。（5）傳遞方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求。）傳遞方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求。 區(qū)分區(qū)分要約要約和和要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)可以根據(jù)以下標(biāo)準(zhǔn)：可以根據(jù)以下標(biāo)準(zhǔn)： （1 1）根據(jù)法律規(guī)定。法律明確規(guī)定為要約邀請(qǐng)的應(yīng)）根據(jù)法律規(guī)定。法律明確規(guī)定為要約邀請(qǐng)的應(yīng)當(dāng)是要約邀請(qǐng)。當(dāng)是要約邀請(qǐng)。 （2 2）根據(jù)內(nèi)容來確定。內(nèi)容具體明確，已達(dá)到合同）根據(jù)內(nèi)容來確定。內(nèi)容具體明確，已達(dá)到合同成

23、立所具備的條件的，是要約。成立所具備的條件的，是要約。 （3 3）根據(jù)發(fā)送人的意圖來確定。發(fā)送人有約束自己）根據(jù)發(fā)送人的意圖來確定。發(fā)送人有約束自己條款的，是要約；表明不受約束的，是要約邀請(qǐng)。條款的，是要約；表明不受約束的，是要約邀請(qǐng)。 （4 4）根據(jù)交易慣例來確定。如售票處的列車價(jià)目表）根據(jù)交易慣例來確定。如售票處的列車價(jià)目表在我國(guó)認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。在我國(guó)認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。 在線交易中要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分在線交易中要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分 （1 1）通過非交互式電子交易程序表達(dá)的信息為要）通過非交互式電子交易程序表達(dá)的信息為要約邀請(qǐng)。約邀請(qǐng)。 例如通過網(wǎng)絡(luò)寄送的產(chǎn)品信息、報(bào)價(jià)；或者在頁例如通過網(wǎng)絡(luò)寄

24、送的產(chǎn)品信息、報(bào)價(jià)；或者在頁面上顯示的商品信息等。它們與傳統(tǒng)的廣告沒有什么面上顯示的商品信息等。它們與傳統(tǒng)的廣告沒有什么不同，只是要約邀請(qǐng)。但是信息發(fā)送人明確表示受其不同，只是要約邀請(qǐng)。但是信息發(fā)送人明確表示受其約束的，即是要約。約束的，即是要約。 （2 2）通過交互式電子交易程序銷售數(shù)字產(chǎn)品的信）通過交互式電子交易程序銷售數(shù)字產(chǎn)品的信息均為要約。息均為要約。 在線交易中要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分在線交易中要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分在線支付、在線下載在線支付、在線下載 適用于數(shù)字信息產(chǎn)品。若網(wǎng)頁上有適用于數(shù)字信息產(chǎn)品。若網(wǎng)頁上有明確的價(jià)格、規(guī)格等內(nèi)容并且可以在線明確的價(jià)格、規(guī)格等內(nèi)容并且可以在線下載，則為

25、商家的要約。消費(fèi)者對(duì)購(gòu)物下載，則為商家的要約。消費(fèi)者對(duì)購(gòu)物行為的確定構(gòu)成承諾。行為的確定構(gòu)成承諾。在線支付、離線交貨在線支付、離線交貨 適用于傳統(tǒng)實(shí)物產(chǎn)品。網(wǎng)頁上的商品適用于傳統(tǒng)實(shí)物產(chǎn)品。網(wǎng)頁上的商品圖形等信息應(yīng)為商家的要約邀請(qǐng)。消費(fèi)者圖形等信息應(yīng)為商家的要約邀請(qǐng)。消費(fèi)者點(diǎn)擊購(gòu)買商品的點(diǎn)擊購(gòu)買商品的“確認(rèn)確認(rèn)”按鈕為要約。隨按鈕為要約。隨后出現(xiàn)的支付頁面為商家的承諾。后出現(xiàn)的支付頁面為商家的承諾。離線交貨、貨到付款離線交貨、貨到付款 消費(fèi)者點(diǎn)擊購(gòu)買商品的消費(fèi)者點(diǎn)擊購(gòu)買商品的“確認(rèn)確認(rèn)”按鈕為按鈕為要約。若商家向消費(fèi)者發(fā)出通知，表示收到要約。若商家向消費(fèi)者發(fā)出通知，表示收到要約并接受，則為承諾；

26、若商家未在頁面上要約并接受，則為承諾；若商家未在頁面上作出承諾的表示或發(fā)出承諾，而作出送貨或作出承諾的表示或發(fā)出承諾，而作出送貨或發(fā)貨的行為，則該行為是承諾。發(fā)貨的行為，則該行為是承諾。 網(wǎng)絡(luò)廣告性質(zhì)判斷網(wǎng)絡(luò)廣告性質(zhì)判斷 介紹商品的名稱、性能、價(jià)格等，單擊介紹商品的名稱、性能、價(jià)格等，單擊“購(gòu)買購(gòu)買”即可即可成交；成交； 發(fā)布者在主頁上刊載信息，供客戶瀏覽；發(fā)布者在主頁上刊載信息，供客戶瀏覽； 發(fā)布者提供某項(xiàng)產(chǎn)品的信息，且規(guī)定價(jià)格、數(shù)量；發(fā)布者提供某項(xiàng)產(chǎn)品的信息，且規(guī)定價(jià)格、數(shù)量； 明確客戶單擊明確客戶單擊“購(gòu)買購(gòu)買”后，必須有網(wǎng)頁擁有人的確認(rèn)；后，必須有網(wǎng)頁擁有人的確認(rèn)； 在廣告中嵌入了電子

27、郵件，客戶可按照廣告發(fā)布者的在廣告中嵌入了電子郵件，客戶可按照廣告發(fā)布者的要求填寫相關(guān)內(nèi)容。要求填寫相關(guān)內(nèi)容。在線交易中要約的撤回和撤銷在線交易中要約的撤回和撤銷 要約撤回是指要約人在發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人要約撤回是指要約人在發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人之前，取消其要約的行為。我國(guó)之前，取消其要約的行為。我國(guó)合同法合同法：“要約要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人。人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人?！?在線交易中，由于信息傳輸?shù)母咚傩裕s一旦在線交易中，由于信息傳輸?shù)母咚傩裕s一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，幾乎

28、不存在撤回的可發(fā)出，受要約人即刻就可收到，幾乎不存在撤回的可能，因此，能，因此，在線交易中的要約不能撤回在線交易中的要約不能撤回。要約要約撤銷是指在要約生效后使要約失效的行撤銷是指在要約生效后使要約失效的行為。我國(guó)為。我國(guó)合同法合同法規(guī)定：規(guī)定：“要約可以撤銷，要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。通知之前到達(dá)受要約人?！比羧舢?dāng)事人采用電子自動(dòng)交易系統(tǒng)從事電子商當(dāng)事人采用電子自動(dòng)交易系統(tǒng)從事電子商務(wù)，承諾的作出是即刻的，要約人沒有機(jī)會(huì)務(wù)，承諾的作出是即刻的，要約人沒有機(jī)會(huì)撤銷要約。若當(dāng)事人在網(wǎng)上協(xié)商，撤銷要約。若當(dāng)事人在

29、網(wǎng)上協(xié)商，要約人在要約人在受要約人作出承諾前是可能撤銷的受要約人作出承諾前是可能撤銷的。歐盟歐盟遠(yuǎn)距離合同中保護(hù)消費(fèi)者的指令遠(yuǎn)距離合同中保護(hù)消費(fèi)者的指令第第6 6條規(guī)定了消費(fèi)者的撤銷權(quán)。條規(guī)定了消費(fèi)者的撤銷權(quán)。 消費(fèi)者有權(quán)撤銷合同而沒有懲罰和不需提供任何消費(fèi)者有權(quán)撤銷合同而沒有懲罰和不需提供任何理由。除了為了退回貨物的直接費(fèi)用外，消費(fèi)者不應(yīng)理由。除了為了退回貨物的直接費(fèi)用外，消費(fèi)者不應(yīng)該被收取任何費(fèi)用。該被收取任何費(fèi)用。 一般消費(fèi)者有權(quán)行使此權(quán)利的期限為一般消費(fèi)者有權(quán)行使此權(quán)利的期限為7 7個(gè)工作日，個(gè)工作日，起算點(diǎn)因?yàn)楹贤臉?biāo)的是貨物還是服務(wù)而不同。起算點(diǎn)因?yàn)楹贤臉?biāo)的是貨物還是服務(wù)而不同。

30、 如果是貨物從消費(fèi)者接收到貨物之日起算，如果是貨物從消費(fèi)者接收到貨物之日起算， 如果是服務(wù)，從合同成立之日起算。如果是服務(wù)，從合同成立之日起算。要約和承諾生效的時(shí)間要約和承諾生效的時(shí)間到達(dá)主義到達(dá)主義以信件到達(dá)接受人處為生效以信件到達(dá)接受人處為生效 （強(qiáng)調(diào)交易安全）（強(qiáng)調(diào)交易安全）發(fā)送主義發(fā)送主義發(fā)出人將信件投郵即生效發(fā)出人將信件投郵即生效 （強(qiáng)調(diào)交易迅捷）（強(qiáng)調(diào)交易迅捷）在線交易，安全為第一要素，因此，到達(dá)主在線交易，安全為第一要素，因此，到達(dá)主義更受推崇。義更受推崇。要約和承諾生效的地點(diǎn)要約和承諾生效的地點(diǎn)聯(lián)合國(guó)聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法規(guī)定，除非發(fā)端人與規(guī)定，除非發(fā)端人與收件人另

31、有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營(yíng)業(yè)收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言：地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言： （1 1）如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，）如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)，應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)，又如果并無任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營(yíng)業(yè)地又如果并無任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)；為準(zhǔn)； （2 2）如發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其）如發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其慣常居住

32、地為準(zhǔn)。慣常居住地為準(zhǔn)?！?” 5. 確認(rèn)收訖與承諾的關(guān)系確認(rèn)收訖與承諾的關(guān)系確認(rèn)收訖的作用確認(rèn)收訖的作用在在到達(dá)主義前提下，就發(fā)送人而言，他無法到達(dá)主義前提下，就發(fā)送人而言，他無法確知接收人收到與否，并要受要約的約束。確知接收人收到與否，并要受要約的約束。確認(rèn)收訖有利于減少發(fā)送人的風(fēng)險(xiǎn)，在商業(yè)確認(rèn)收訖有利于減少發(fā)送人的風(fēng)險(xiǎn)，在商業(yè)上和法律上具有重大價(jià)值。上和法律上具有重大價(jià)值。確認(rèn)收訖的含義確認(rèn)收訖的含義 確認(rèn)收訖是指在接收人收到發(fā)送人的信息確認(rèn)收訖是指在接收人收到發(fā)送人的信息時(shí)，由其本人或指定的代理人或通過自動(dòng)交易時(shí)，由其本人或指定的代理人或通過自動(dòng)交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知。

33、系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知。確認(rèn)收訖的法律效力確認(rèn)收訖的法律效力 確認(rèn)收訖僅僅表明接收人收到電子信息，確認(rèn)收訖僅僅表明接收人收到電子信息，而非承諾。確認(rèn)收訖實(shí)際上是一個(gè)功能性回而非承諾。確認(rèn)收訖實(shí)際上是一個(gè)功能性回執(zhí)。執(zhí)。第三節(jié)第三節(jié) 電子合同成立的特殊形式電子合同成立的特殊形式一、電子自動(dòng)交易及相關(guān)問題一、電子自動(dòng)交易及相關(guān)問題 電子自動(dòng)交易概況電子自動(dòng)交易概況 電子自動(dòng)交易是指當(dāng)事人通過事先設(shè)置的計(jì)電子自動(dòng)交易是指當(dāng)事人通過事先設(shè)置的計(jì)算機(jī)程序進(jìn)行的交易，該程序能根據(jù)需求狀況自算機(jī)程序進(jìn)行的交易，該程序能根據(jù)需求狀況自動(dòng)發(fā)出和接收信息并作出判斷以訂立合同。動(dòng)發(fā)出和接收信息并作出判斷

34、以訂立合同。當(dāng)事人各自擁有自己的交易系統(tǒng)，當(dāng)事人各自擁有自己的交易系統(tǒng)，通過該系統(tǒng)進(jìn)行交易。通過該系統(tǒng)進(jìn)行交易。自動(dòng)競(jìng)價(jià)系統(tǒng)自動(dòng)競(jìng)價(jià)系統(tǒng)電子自動(dòng)交易的類型電子自動(dòng)交易的類型電子代理人的法律性質(zhì)電子代理人的法律性質(zhì) 電子代理人是指在電子自動(dòng)交易中能全部或電子代理人是指在電子自動(dòng)交易中能全部或部分獨(dú)立地發(fā)起某種行為或應(yīng)對(duì)電子記錄或履部分獨(dú)立地發(fā)起某種行為或應(yīng)對(duì)電子記錄或履行的計(jì)算機(jī)程序、電子手段或其他自動(dòng)化手段。行的計(jì)算機(jī)程序、電子手段或其他自動(dòng)化手段。 電子代理人的特點(diǎn)：具有智能性，能完全或部分獨(dú)電子代理人的特點(diǎn)：具有智能性，能完全或部分獨(dú)立進(jìn)行判斷，自動(dòng)完成交易，不需要當(dāng)事人的干預(yù)，不立進(jìn)行判

35、斷，自動(dòng)完成交易，不需要當(dāng)事人的干預(yù)，不具有自己獨(dú)立的意思能力。具有自己獨(dú)立的意思能力。電子自動(dòng)交易信息的效力歸屬電子自動(dòng)交易信息的效力歸屬 電子自動(dòng)交易中所發(fā)出的數(shù)據(jù)電文應(yīng)電子自動(dòng)交易中所發(fā)出的數(shù)據(jù)電文應(yīng)歸屬于該自動(dòng)交易程序的設(shè)立人，信息的歸屬于該自動(dòng)交易程序的設(shè)立人，信息的發(fā)出人不得以所發(fā)送的信息未經(jīng)自己審查發(fā)出人不得以所發(fā)送的信息未經(jīng)自己審查為由而否認(rèn)。為由而否認(rèn)。電子代理人的要約和承諾電子代理人的要約和承諾 在自動(dòng)競(jìng)價(jià)交易系統(tǒng)中，存在著交叉要在自動(dòng)競(jìng)價(jià)交易系統(tǒng)中，存在著交叉要約。只要當(dāng)事人互為意思表示，且意思表示約。只要當(dāng)事人互為意思表示，且意思表示內(nèi)容一致即可，內(nèi)容一致即可，并不限于

36、一方是要約，另一并不限于一方是要約，另一方是承諾的形式。所以，在自動(dòng)競(jìng)價(jià)系統(tǒng)中，方是承諾的形式。所以，在自動(dòng)競(jìng)價(jià)系統(tǒng)中，要約和承諾仍然由人來進(jìn)行的，電子代理人要約和承諾仍然由人來進(jìn)行的，電子代理人不過是交易的媒介而已不過是交易的媒介而已。二、網(wǎng)絡(luò)拍賣及相關(guān)問題二、網(wǎng)絡(luò)拍賣及相關(guān)問題 網(wǎng)絡(luò)拍賣的基本模式網(wǎng)絡(luò)拍賣的基本模式 個(gè)人競(jìng)價(jià)個(gè)人競(jìng)價(jià)集體議價(jià)（普通競(jìng)價(jià)、逢低買進(jìn)）集體議價(jià)（普通競(jìng)價(jià)、逢低買進(jìn)）網(wǎng)站接受當(dāng)事人的委托并主持拍賣網(wǎng)站接受當(dāng)事人的委托并主持拍賣網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律分析網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律分析 拍賣是指以公開競(jìng)價(jià)的形式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)拍賣是指以公開競(jìng)價(jià)的形式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)

37、價(jià)者的買賣方式。權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。拍賣活動(dòng)應(yīng)具備三個(gè)實(shí)質(zhì)條件拍賣活動(dòng)應(yīng)具備三個(gè)實(shí)質(zhì)條件拍賣人是營(yíng)利性法人，可以向委拍賣人是營(yíng)利性法人，可以向委托人、買受人收取傭金。托人、買受人收取傭金。拍賣人組織整個(gè)拍賣活動(dòng)。拍賣人組織整個(gè)拍賣活動(dòng)。拍賣人直接介入拍賣活動(dòng)，拍賣拍賣人直接介入拍賣活動(dòng)，拍賣標(biāo)的的成交由拍賣人決定。標(biāo)的的成交由拍賣人決定。第一種：第一種：個(gè)人競(jìng)價(jià)個(gè)人競(jìng)價(jià)傳統(tǒng)買賣合同。傳統(tǒng)買賣合同。第二種：第二種：集體議價(jià)集體議價(jià)依托網(wǎng)絡(luò)發(fā)展起來的全新交易依托網(wǎng)絡(luò)發(fā)展起來的全新交易模式，類似于集團(tuán)采購(gòu)和優(yōu)惠。模式，類似于集團(tuán)采購(gòu)和優(yōu)惠。第三種：第三種：網(wǎng)站接受當(dāng)事人委托并主持拍賣網(wǎng)站

38、接受當(dāng)事人委托并主持拍賣具有法具有法律意義的拍賣。律意義的拍賣。網(wǎng)絡(luò)拍賣中的要約和承諾網(wǎng)絡(luò)拍賣中的要約和承諾 普通議價(jià)的要約和承諾普通議價(jià)的要約和承諾 頁面上的商品信息構(gòu)成要約，買方加入的行頁面上的商品信息構(gòu)成要約，買方加入的行為是承諾。為是承諾。逢低議價(jià)的要約和承諾逢低議價(jià)的要約和承諾 頁面上的商品信息是要約邀請(qǐng)，買方加入頁面上的商品信息是要約邀請(qǐng)，買方加入的行為是要約。當(dāng)價(jià)格達(dá)到買方的報(bào)價(jià)時(shí)，自的行為是要約。當(dāng)價(jià)格達(dá)到買方的報(bào)價(jià)時(shí)，自動(dòng)交易系統(tǒng)對(duì)此予以接受就構(gòu)成承諾。動(dòng)交易系統(tǒng)對(duì)此予以接受就構(gòu)成承諾。法律意義上拍賣的問題法律意義上拍賣的問題在線拍賣與現(xiàn)實(shí)拍賣的差異在線拍賣與現(xiàn)實(shí)拍賣的差異拍

39、賣形式不同拍賣形式不同成交方式不同成交方式不同確認(rèn)方式不同確認(rèn)方式不同網(wǎng)站網(wǎng)站公布標(biāo)的的信息是要約邀請(qǐng)，競(jìng)買人的出價(jià)是要公布標(biāo)的的信息是要約邀請(qǐng)，競(jìng)買人的出價(jià)是要約行為，網(wǎng)站將競(jìng)買人的出價(jià)自動(dòng)公開，每當(dāng)有新的約行為，網(wǎng)站將競(jìng)買人的出價(jià)自動(dòng)公開，每當(dāng)有新的報(bào)價(jià)出現(xiàn)時(shí)，原出價(jià)自動(dòng)失效，在有效拍賣期內(nèi)的最報(bào)價(jià)出現(xiàn)時(shí)，原出價(jià)自動(dòng)失效，在有效拍賣期內(nèi)的最高報(bào)價(jià)，即是買定價(jià)。而網(wǎng)站的自動(dòng)交易系統(tǒng)本身是高報(bào)價(jià)，即是買定價(jià)。而網(wǎng)站的自動(dòng)交易系統(tǒng)本身是開放的，隨時(shí)對(duì)符合要求的價(jià)格作出承諾。開放的，隨時(shí)對(duì)符合要求的價(jià)格作出承諾。1.1.符合拍賣法的網(wǎng)上拍賣符合拍賣法的網(wǎng)上拍賣網(wǎng)上拍賣必須具備以下條件或特點(diǎn)網(wǎng)上拍賣

40、必須具備以下條件或特點(diǎn): :(1)(1)網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者必須是按照網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者必須是按照拍賣法拍賣法設(shè)立設(shè)立的有拍賣企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)。的有拍賣企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)。(2)(2)網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者是拍賣人。網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者是拍賣人。(3)(3)按照拍賣規(guī)則實(shí)施拍賣活動(dòng)。按照拍賣規(guī)則實(shí)施拍賣活動(dòng)。 三、網(wǎng)上拍賣與網(wǎng)絡(luò)競(jìng)價(jià)買賣三、網(wǎng)上拍賣與網(wǎng)絡(luò)競(jìng)價(jià)買賣 2.2.不符合拍賣法的網(wǎng)上拍賣不符合拍賣法的網(wǎng)上拍賣: :網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣。網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣。網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣有以下特點(diǎn)網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣有以下特點(diǎn): :(1)“(1)“拍賣者拍賣者”沒有相應(yīng)的拍賣資質(zhì)。沒有相應(yīng)的拍賣資質(zhì)。(2)(2)沒有專業(yè)拍賣師沒有專業(yè)拍賣師, ,競(jìng)拍過程大多是通過電

41、腦程競(jìng)拍過程大多是通過電腦程序自動(dòng)完成的。序自動(dòng)完成的。(3)“(3)“拍賣拍賣”不是購(gòu)買者之間的競(jìng)價(jià)不是購(gòu)買者之間的競(jìng)價(jià), ,而是電腦顯而是電腦顯示屏上價(jià)格由低向高的不斷變化。示屏上價(jià)格由低向高的不斷變化。(4)“(4)“拍賣拍賣”的大多數(shù)物品是的大多數(shù)物品是“拍賣人拍賣人”自己的自己的物品或經(jīng)銷的商品物品或經(jīng)銷的商品, ,因此因此,“,“拍賣品拍賣品”不具有惟一不具有惟一性。性。 3.3.網(wǎng)上拍賣與網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣之區(qū)別網(wǎng)上拍賣與網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣之區(qū)別 網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣之間的網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣之間的區(qū)別也主要源自于網(wǎng)站在其中的區(qū)別也主要源自于網(wǎng)站在其中的法律地位和作用。法律地位和作用。

42、網(wǎng)上拍賣的法律規(guī)制問題網(wǎng)上拍賣的法律規(guī)制問題 網(wǎng)上拍賣只是網(wǎng)上拍賣只是將現(xiàn)實(shí)中的拍將現(xiàn)實(shí)中的拍賣移植到網(wǎng)絡(luò)賣移植到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行環(huán)境下進(jìn)行, ,它它所有的活動(dòng)必所有的活動(dòng)必須遵循須遵循拍賣拍賣法法之規(guī)定。之規(guī)定。 網(wǎng)上拍賣企業(yè)應(yīng)注意的問題網(wǎng)上拍賣企業(yè)應(yīng)注意的問題(1)(1)拍賣標(biāo)的物的監(jiān)控問題。拍賣標(biāo)的物的監(jiān)控問題。(2)(2)拍賣人說明義務(wù)的履行。拍賣人說明義務(wù)的履行。(3)(3)競(jìng)買人的控制問題。競(jìng)買人的控制問題。(4)(4)拍賣程序及其實(shí)施問題拍賣程序及其實(shí)施問題(5)(5)傭金問題。傭金問題。(6)(6)成交及其確認(rèn)問題成交及其確認(rèn)問題 網(wǎng)上競(jìng)價(jià)網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣的法律調(diào)整買賣的法律調(diào)整如何

43、規(guī)范網(wǎng)上拍賣這一新鮮事物如何規(guī)范網(wǎng)上拍賣這一新鮮事物, ,是擺在我們面是擺在我們面前的一個(gè)比較迫切的任務(wù)。而解決這一問題的關(guān)前的一個(gè)比較迫切的任務(wù)。而解決這一問題的關(guān)鍵是區(qū)分網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣鍵是區(qū)分網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣, ,然后再針對(duì)然后再針對(duì)各自的基本特點(diǎn)各自的基本特點(diǎn), ,在能夠適用現(xiàn)行規(guī)范的前提下在能夠適用現(xiàn)行規(guī)范的前提下, ,制定相應(yīng)特殊規(guī)范制定相應(yīng)特殊規(guī)范, ,以使網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買以使網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)上競(jìng)價(jià)買賣各得其所賣各得其所, ,保障其健康、穩(wěn)步、有序發(fā)展。保障其健康、穩(wěn)步、有序發(fā)展。 第四節(jié)第四節(jié) 電子合同的效力電子合同的效力 20012001年年3 3月月3131日，

44、被告劉某以日，被告劉某以“jalisengjaliseng”為為用戶名在易趣平臺(tái)注冊(cè)，有易趣為其提供免費(fèi)的用戶名在易趣平臺(tái)注冊(cè)，有易趣為其提供免費(fèi)的網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)。20012001年年7 7月月1 1日，易趣開始向用戶日，易趣開始向用戶收取網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)使用費(fèi)，并發(fā)布了新的收取網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)使用費(fèi)，并發(fā)布了新的服務(wù)服務(wù)協(xié)議協(xié)議供新老用戶確認(rèn)，劉某確認(rèn)了該協(xié)議，并供新老用戶確認(rèn)，劉某確認(rèn)了該協(xié)議，并繼續(xù)使用該平臺(tái)。但到繼續(xù)使用該平臺(tái)。但到20012001年年9 9月月2424日，劉某欠易日，劉某欠易趣網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)使用費(fèi)趣網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)使用費(fèi)13301330元。為此原告訴至法院，元。為此原告訴至

45、法院，但被告稱原告的但被告稱原告的服務(wù)協(xié)議服務(wù)協(xié)議達(dá)達(dá)1515頁過于冗長(zhǎng)，頁過于冗長(zhǎng)，致使用戶在注冊(cè)時(shí)不能閱讀全文，故不應(yīng)受該協(xié)致使用戶在注冊(cè)時(shí)不能閱讀全文，故不應(yīng)受該協(xié)議約束。議約束。一、點(diǎn)一、點(diǎn)擊擊合同的效力合同的效力格式合同格式合同由一方當(dāng)事人事先制定，并適用于由一方當(dāng)事人事先制定，并適用于不特定第三人，第三人不得加以改變的合同。不特定第三人，第三人不得加以改變的合同。拆封合同拆封合同指合同提供人將其與不特定第三人指合同提供人將其與不特定第三人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)條款，印在標(biāo)的物的包之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)條款，印在標(biāo)的物的包裝上面，并在合同中聲明只要消費(fèi)者在購(gòu)買后拆裝上面，并在合同中聲

46、明只要消費(fèi)者在購(gòu)買后拆開包裝，即視為接受的格式合同。開包裝，即視為接受的格式合同。點(diǎn)擊點(diǎn)擊合同合同指由商品或服務(wù)的提供人通過計(jì)算指由商品或服務(wù)的提供人通過計(jì)算機(jī)程序預(yù)行設(shè)定合同條款的一部分或全部，以規(guī)機(jī)程序預(yù)行設(shè)定合同條款的一部分或全部，以規(guī)定其與相對(duì)人之間法律關(guān)系，相對(duì)人必須點(diǎn)擊定其與相對(duì)人之間法律關(guān)系，相對(duì)人必須點(diǎn)擊“同意同意”后才能訂立的合同。后才能訂立的合同。特點(diǎn)特點(diǎn)附附 合合 性性標(biāo)標(biāo) 準(zhǔn)準(zhǔn) 化化普普 遍遍 適適 用用 性性互互 動(dòng)動(dòng) 性性影響點(diǎn)擊合同效力的因素影響點(diǎn)擊合同效力的因素 當(dāng)事人的意思表示是否一致當(dāng)事人的意思表示是否一致BtoC交易合同條款應(yīng)滿足的條件：交易合同條款應(yīng)滿足

47、的條件：合理提醒消費(fèi)者注意合理提醒消費(fèi)者注意保證消費(fèi)者有審查機(jī)會(huì)保證消費(fèi)者有審查機(jī)會(huì)BtoB交易合同條款應(yīng)滿足的條件：交易合同條款應(yīng)滿足的條件：由由雙方當(dāng)事人在多次交易中使用雙方當(dāng)事人在多次交易中使用符合行業(yè)慣例或商業(yè)習(xí)慣符合行業(yè)慣例或商業(yè)習(xí)慣對(duì)于初次使用的格式條款，應(yīng)給予相對(duì)人了解的機(jī)會(huì)對(duì)于初次使用的格式條款，應(yīng)給予相對(duì)人了解的機(jī)會(huì)點(diǎn)選點(diǎn)選條款或格式條款的無效條款或格式條款的無效判斷點(diǎn)選條款或格式條款無效的主要依據(jù)判斷點(diǎn)選條款或格式條款無效的主要依據(jù)無效點(diǎn)選條款或格式條款無效點(diǎn)選條款或格式條款法庭或仲裁的權(quán)利法庭或仲裁的權(quán)利點(diǎn)擊合同法律效力的司法判斷 Step-Saver v. Wyse T

48、echnology案Pro CD v. Zeidenberg案 超級(jí)文本的使用使得服務(wù)提供商很容易的將合同超級(jí)文本的使用使得服務(wù)提供商很容易的將合同的一部分內(nèi)容放在單獨(dú)的頁面上而在本頁面只有一個(gè)的一部分內(nèi)容放在單獨(dú)的頁面上而在本頁面只有一個(gè)關(guān)于這一內(nèi)容的標(biāo)識(shí)。關(guān)于這一內(nèi)容的標(biāo)識(shí)。注意：本產(chǎn)品受版權(quán)法和國(guó)際條約的保護(hù)。本產(chǎn)品只能根據(jù)注意：本產(chǎn)品受版權(quán)法和國(guó)際條約的保護(hù)。本產(chǎn)品只能根據(jù)許可協(xié)議中所賦予的權(quán)利來安裝并且根據(jù)這些條款來使用。許可協(xié)議中所賦予的權(quán)利來安裝并且根據(jù)這些條款來使用。如果你同意這些許可協(xié)議的條款，便可以使用這一產(chǎn)品，如如果你同意這些許可協(xié)議的條款，便可以使用這一產(chǎn)品，如果你不同

49、意則不能使用。如果你想閱讀許可協(xié)議的內(nèi)容則請(qǐng)果你不同意則不能使用。如果你想閱讀許可協(xié)議的內(nèi)容則請(qǐng)點(diǎn)擊點(diǎn)擊“閱讀協(xié)議閱讀協(xié)議”。 按鈕按鈕 同意同意 不同意不同意 閱讀許可協(xié)議閱讀許可協(xié)議二、電子錯(cuò)誤對(duì)合同效力的影響二、電子錯(cuò)誤對(duì)合同效力的影響電子錯(cuò)誤電子錯(cuò)誤在線交易過程中，交易雙方因使用信息處理系統(tǒng)而在線交易過程中，交易雙方因使用信息處理系統(tǒng)而產(chǎn)生的錯(cuò)誤。產(chǎn)生的錯(cuò)誤。電子錯(cuò)誤的法律調(diào)整電子錯(cuò)誤的法律調(diào)整在合同成立之前，當(dāng)事人可以撤銷錯(cuò)誤的表示行為。在合同成立之前，當(dāng)事人可以撤銷錯(cuò)誤的表示行為。在合同成立或生效后，當(dāng)事人可以撤銷法律行為。在合同成立或生效后，當(dāng)事人可以撤銷法律行為。BtoB交易中

50、交易中雙方有約定雙方有約定： 若當(dāng)事人各方約定使用某種安全程序檢測(cè)變動(dòng)或若當(dāng)事人各方約定使用某種安全程序檢測(cè)變動(dòng)或錯(cuò)誤，一方當(dāng)事人遵此執(zhí)行，而另一方當(dāng)事人未遵守錯(cuò)誤，一方當(dāng)事人遵此執(zhí)行，而另一方當(dāng)事人未遵守約定。在未遵守方如遵守約定就可以檢測(cè)到錯(cuò)誤的情約定。在未遵守方如遵守約定就可以檢測(cè)到錯(cuò)誤的情形下，遵守方可以撤消變動(dòng)或錯(cuò)誤的電子信息所產(chǎn)生形下，遵守方可以撤消變動(dòng)或錯(cuò)誤的電子信息所產(chǎn)生的效力，不論合同是否已訂立或履行。的效力，不論合同是否已訂立或履行。BtoB交易中交易中雙方?jīng)]有約定雙方?jīng)]有約定： 若一方采用某種程序檢測(cè)到對(duì)方所發(fā)出信息有變?nèi)粢环讲捎媚撤N程序檢測(cè)到對(duì)方所發(fā)出信息有變動(dòng)或錯(cuò)誤，

51、應(yīng)即時(shí)通知發(fā)出方，發(fā)出方在合理時(shí)間內(nèi)動(dòng)或錯(cuò)誤，應(yīng)即時(shí)通知發(fā)出方，發(fā)出方在合理時(shí)間內(nèi)予以確認(rèn)的，雙方均可撤銷該變動(dòng)或錯(cuò)誤的效力；發(fā)予以確認(rèn)的，雙方均可撤銷該變動(dòng)或錯(cuò)誤的效力；發(fā)出方未在合理時(shí)間內(nèi)予以確認(rèn)的，接受方可以撤銷該出方未在合理時(shí)間內(nèi)予以確認(rèn)的，接受方可以撤銷該變動(dòng)或錯(cuò)誤的效力。變動(dòng)或錯(cuò)誤的效力。BtoC交易中交易中雙方?jīng)]有約定雙方?jīng)]有約定： 消費(fèi)者可以撤銷在與賣方的電子代理人交消費(fèi)者可以撤銷在與賣方的電子代理人交易過程中源自于其本人的錯(cuò)誤的電子信息的效易過程中源自于其本人的錯(cuò)誤的電子信息的效力。力。 電子錯(cuò)誤或變動(dòng)未被當(dāng)事人雙方發(fā)現(xiàn)或檢電子錯(cuò)誤或變動(dòng)未被當(dāng)事人雙方發(fā)現(xiàn)或檢測(cè)到，直至合同履

52、行或履行完畢。原則上合同測(cè)到，直至合同履行或履行完畢。原則上合同應(yīng)有效，除非該錯(cuò)誤動(dòng)搖了合同成立的基礎(chǔ)。應(yīng)有效，除非該錯(cuò)誤動(dòng)搖了合同成立的基礎(chǔ)。第五節(jié)第五節(jié) 電子合同法律關(guān)系電子合同法律關(guān)系電子合同當(dāng)事人電子合同當(dāng)事人電子合同的標(biāo)的電子合同的標(biāo)的須具有法定的締約能力。須具有法定的締約能力。合同權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。合同權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。信息產(chǎn)品合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)信息產(chǎn)品合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)1.信息產(chǎn)品許可人行使電子控制權(quán)的條件信息產(chǎn)品許可人行使電子控制權(quán)的條件合同中有被許可方對(duì)信息許可方使用該權(quán)合同中有被許可方對(duì)信息許可方使用該權(quán)利的明確的同意。利的明確的同意。電子控制權(quán)行使

53、的目的是阻止被許可方與電子控制權(quán)行使的目的是阻止被許可方與合同約定不一致的使用。合同約定不一致的使用。許可方在行使電子控制權(quán)之前必須向被許許可方在行使電子控制權(quán)之前必須向被許可人發(fā)出通知?？扇税l(fā)出通知。信息產(chǎn)品許可人的電子控制權(quán)信息產(chǎn)品許可人的電子控制權(quán)2. 電子控制權(quán)的限制電子控制權(quán)的限制電子控制權(quán)的行使不得控制或破壞被許可人其他電子控制權(quán)的行使不得控制或破壞被許可人其他信息或其信息處理設(shè)備。信息或其信息處理設(shè)備。電子控制權(quán)的行使存在危害公共安全或損害公共電子控制權(quán)的行使存在危害公共安全或損害公共利益或嚴(yán)重影響第三人合法利益的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，不得利益或嚴(yán)重影響第三人合法利益的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，不得使用。使用。

54、3. 電子控制權(quán)的法律后果電子控制權(quán)的法律后果信息產(chǎn)品許可人的主要義務(wù)信息產(chǎn)品許可人的主要義務(wù)質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)信息披露義務(wù)信息披露義務(wù)信息產(chǎn)品被許可人的正當(dāng)義務(wù)信息產(chǎn)品被許可人的正當(dāng)義務(wù)未經(jīng)許可人同意，不得擅自復(fù)制信息的拷貝和改變未經(jīng)許可人同意，不得擅自復(fù)制信息的拷貝和改變其用途、使用范圍等。其用途、使用范圍等。未經(jīng)許可人同意，不得擅自改變信息的源代碼并作未經(jīng)許可人同意，不得擅自改變信息的源代碼并作商業(yè)性使用。商業(yè)性使用。不得違反合同約定進(jìn)行使用。不得違反合同約定進(jìn)行使用。第六節(jié)電子合同的履行第六節(jié)電子合同的履行 及違約救濟(jì)及違約救濟(jì)一、電子合同履行一、電子合同

55、履行電子合同履行電子合同履行債務(wù)人全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊蟼鶆?wù)人全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，使債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。同義務(wù)，使債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。履行原則履行原則適當(dāng)履行原則：適當(dāng)履行原則：當(dāng)事人按照合同的約定或法律的規(guī)定履當(dāng)事人按照合同的約定或法律的規(guī)定履行合同的義務(wù)。行合同的義務(wù)。協(xié)作履行原則：協(xié)作履行原則：當(dāng)事人不僅應(yīng)適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，當(dāng)事人不僅應(yīng)適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且而且 應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則要求對(duì)方協(xié)助應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則要求對(duì)方協(xié)助其完成履行。其完成履行。電子合同履行的基本模式電子合同履行的基本模式在線付款，在線交貨在線付款，在線交貨在線付款，離線交貨在線付款，離

56、線交貨離線付款，離線交貨離線付款，離線交貨二、信息產(chǎn)品合同的履行規(guī)則二、信息產(chǎn)品合同的履行規(guī)則信息產(chǎn)品合同履行的規(guī)則信息產(chǎn)品合同履行的規(guī)則履行的時(shí)間履行的時(shí)間履行的地點(diǎn)履行的地點(diǎn)信息產(chǎn)品的檢驗(yàn)信息產(chǎn)品的檢驗(yàn)拒絕受領(lǐng)拒絕受領(lǐng)抗辯權(quán)問題抗辯權(quán)問題履行中的特殊問題履行中的特殊問題三、電子合同的違約救濟(jì)三、電子合同的違約救濟(jì)違約的歸責(zé)原則違約的歸責(zé)原則以以嚴(yán)格責(zé)任為歸責(zé)原則嚴(yán)格責(zé)任為歸責(zé)原則免責(zé)范圍免責(zé)范圍-不可抗力不可抗力免責(zé)范圍免責(zé)范圍 在網(wǎng)絡(luò)中，下述情形可認(rèn)為是不可抗力：在網(wǎng)絡(luò)中，下述情形可認(rèn)為是不可抗力：1 1）文件感染病毒。）文件感染病毒。 許可方盡到了合理注意的義務(wù)后，不承擔(dān)責(zé)任。但這許可

57、方盡到了合理注意的義務(wù)后，不承擔(dān)責(zé)任。但這并不排除許可方返還對(duì)方的價(jià)款的義務(wù)。并不排除許可方返還對(duì)方的價(jià)款的義務(wù)。2 2）非因自己原因的網(wǎng)絡(luò)中斷。）非因自己原因的網(wǎng)絡(luò)中斷。 網(wǎng)絡(luò)傳輸中斷，則無法訪問或下載許可方的信息。網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)傳輸中斷，則無法訪問或下載許可方的信息。網(wǎng)絡(luò)傳輸中斷可因傳輸線路的物理損害引起，也可由病毒或絡(luò)傳輸中斷可因傳輸線路的物理損害引起，也可由病毒或攻擊造成。如果當(dāng)事人對(duì)此無法預(yù)見和控制的，自應(yīng)屬于攻擊造成。如果當(dāng)事人對(duì)此無法預(yù)見和控制的，自應(yīng)屬于不可抗力。不可抗力。3 3）非因自己原因引起的電子錯(cuò)誤。）非因自己原因引起的電子錯(cuò)誤。 例如，消費(fèi)者購(gòu)物通過支付網(wǎng)關(guān)付款，由于例如，消

58、費(fèi)者購(gòu)物通過支付網(wǎng)關(guān)付款，由于支付網(wǎng)關(guān)的錯(cuò)誤未能將價(jià)款打到商家的賬戶上，支付網(wǎng)關(guān)的錯(cuò)誤未能將價(jià)款打到商家的賬戶上，雖然消費(fèi)者對(duì)此毫不知情，但商家由于未能收到雖然消費(fèi)者對(duì)此毫不知情，但商家由于未能收到價(jià)款而不履行，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。價(jià)款而不履行，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。4 4）因遭受攻擊而不能履行的，也應(yīng)免責(zé)。）因遭受攻擊而不能履行的，也應(yīng)免責(zé)。違約救濟(jì)的主要方式違約救濟(jì)的主要方式實(shí)際履行實(shí)際履行停止使用停止使用繼續(xù)使用繼續(xù)使用中止訪問中止訪問損害賠償損害賠償以支付金錢的方式彌補(bǔ)受害方因以支付金錢的方式彌補(bǔ)受害方因違約行為所減少的財(cái)產(chǎn)或者所喪違約行為所減少的財(cái)產(chǎn)或者所喪失的利益。失的利益。案例一： “

59、電子代理人”簽訂合同的責(zé)任承擔(dān)問題原告：恒通商貿(mào)公司原告：恒通商貿(mào)公司被告：華康化學(xué)用品公司被告：華康化學(xué)用品公司 恒通商貿(mào)公司（甲公司）為一大型跨國(guó)零售企業(yè)，為增恒通商貿(mào)公司（甲公司）為一大型跨國(guó)零售企業(yè)，為增加效率、降低成本，決定開展電子商務(wù)，建立一套自動(dòng)的交加效率、降低成本，決定開展電子商務(wù)，建立一套自動(dòng)的交易系統(tǒng)。他們首先采用電腦管理所有庫存商品，包括庫存商易系統(tǒng)。他們首先采用電腦管理所有庫存商品，包括庫存商品的數(shù)量、入庫、出庫、訂單的傳送等均由電腦自動(dòng)操作完品的數(shù)量、入庫、出庫、訂單的傳送等均由電腦自動(dòng)操作完成。華康化學(xué)用品公司（乙公司）系大型洗滌劑生產(chǎn)商，其成。華康化學(xué)用品公司（乙

60、公司）系大型洗滌劑生產(chǎn)商，其生產(chǎn)的某洗滌用品在甲公司的銷售狀況非常好，交易量特別生產(chǎn)的某洗滌用品在甲公司的銷售狀況非常好，交易量特別大。為此，甲、乙公司于大。為此，甲、乙公司于20002000年年 5 5月月3 3日達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，約定日達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，約定雙方洗滌用品的下單和接單均通過電子數(shù)據(jù)交換（雙方洗滌用品的下單和接單均通過電子數(shù)據(jù)交換（ EDIEDI）的的形式，由雙方的電腦自動(dòng)進(jìn)行。就此，雙方達(dá)成并簽署了一形式，由雙方的電腦自動(dòng)進(jìn)行。就此，雙方達(dá)成并簽署了一個(gè)書面合同，其中約定：甲公司洗滌用品存貨不足時(shí)，一經(jīng)個(gè)書面合同，其中約定：甲公司洗滌用品存貨不足時(shí)，一經(jīng)甲公司采購(gòu)負(fù)責(zé)人決定，甲公司電腦自動(dòng)給乙公司下單（信甲公司采購(gòu)負(fù)責(zé)人決定，