建設(shè)工程施工規(guī)定合同糾紛典型案例分解

1、建設(shè)工程施工合同糾紛典型案例分解最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋案例分解 第一節(jié)工程施工合同效力一、施工合同無效案例一于萍、呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯與沈陽市大東區(qū)人民政府建設(shè)工程施工合同糾紛 案來源：沈陽市中級(jí)人民法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào)2001沈民初字第54號(hào)）原告：于萍呂禹昕呂家麒呂坤馮聰呂颯被告：沈陽市大東區(qū)人民政府原告訴稱，呂洪杰（系于萍的丈夫，呂禹昕、呂家麒、呂坤、馮聰、呂颯的父親，于2002年5月8日病故）與被告所屬的沈陽市大東區(qū)建民小區(qū)聯(lián)建辦公室于1994年3月訂立一份口頭協(xié)議，約定由呂洪杰承建沈陽市大東區(qū)東祥小區(qū)綜合辦公樓工程，

2、包括住宅、網(wǎng)點(diǎn)及辦公樓三部分，總面積為 15,090平方米，按二級(jí)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。按約定呂洪杰組織人員進(jìn)行 了施工，至1996年末工程完工 。按沈陽市建筑工程預(yù)算審查中心對(duì)雙方爭議的工程造價(jià)進(jìn) 行鑒定，工程總造價(jià)為 11,191,823元，建民小區(qū)聯(lián)建辦公室實(shí)際撥付工程款為7,815,100元，尚欠工程款 3,376,823元至今未付。因建民小區(qū)聯(lián)建辦公室是被告于1992年4月12日以沈大東政辦發(fā)（1992） 22號(hào)文件批準(zhǔn)成立的，又于 1995年9月22日以沈大東政辦發(fā)（1995） 45號(hào)文件撤銷，因而該欠款應(yīng)由被告承擔(dān)，故請(qǐng)求判令被告支付尚欠的工程款并 賠償利息損失。被告沈陽市大東區(qū)人民政府

3、未予答辯。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，呂洪杰為原建民小區(qū)聯(lián)建辦承建綜合樓的事實(shí)存在，但呂洪杰作為無建設(shè)工程施工的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及相應(yīng)資質(zhì)的自然人，承建該項(xiàng)工程，雙方行為違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)為無效，造成本案糾紛，雙方均有責(zé)任。鑒于該工程已 實(shí)際建成，雙方業(yè)已對(duì)工程造價(jià)經(jīng)核算確定為9,635,988元，應(yīng)按此金額結(jié)算。對(duì)于建民小區(qū)聯(lián)建辦已付工程款、材料款，原告已自認(rèn)無爭議部分為7,815,249.60 元，但對(duì)建民小區(qū)聯(lián)建辦已經(jīng)支付的稅金 32,400元，水費(fèi)2萬元，電費(fèi)415,437.28元，以房屋及車折款 50 萬元，原告雖不予認(rèn)可，但稅金、水、電費(fèi)系屬實(shí)際發(fā)生，理應(yīng)由原告承擔(dān)的

4、款項(xiàng)，而以房 屋及車折款50萬元原告已承認(rèn)系折抵其先行墊付的工程款，應(yīng)視為建民小區(qū)聯(lián)建辦的投入，故以上款項(xiàng)合計(jì)為 8,783,086.88 元應(yīng)為建民小區(qū)聯(lián)建辦已付工程款的金額。綜上，原建民 小區(qū)聯(lián)建辦尚欠原告工程款852,901.12元應(yīng)給付原告，并賠償原告利息損失。因原建民小區(qū)聯(lián)建辦系被告開辦并已撤銷的不具備法人資格的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，故對(duì)該筆債務(wù)應(yīng)由被告承擔(dān)。呂洪杰因病死亡后，應(yīng)由其第一順序法定繼承人即六原告繼承。案例二 蘭太公司與鑫藍(lán)公司建設(shè)工程施工合同糾紛案 2004年5月6日，蘭太實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱蘭太公司）與鑫藍(lán)建筑公司（以下簡 稱鑫藍(lán)公司）簽訂了建設(shè)工程施工合同。由鑫藍(lán)公司承建

5、蘭太公司名下的多功能酒店式公寓。 為確保工程質(zhì)量優(yōu)良，蘭太公司與天意監(jiān)理公司（以下簡稱天意公司）簽訂了建設(shè)工程監(jiān)理合同。合同簽訂后，鑫藍(lán)公司如期開工。 但開工僅幾天，天意公司監(jiān)理工程師就發(fā)現(xiàn)施工現(xiàn)場(chǎng)管理混亂，遂當(dāng)即要求鑫藍(lán)公司改正。一個(gè)多月后，天意公司監(jiān)理工程師和蘭太公司派駐工地代表又發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量存在嚴(yán)重問題。天意公司監(jiān)理工程師當(dāng)即要求鑫藍(lán)公司停工。令蘭太公司不解的是，鑫藍(lán)公司明明是當(dāng)?shù)刈罹邔?shí)力的建筑企業(yè)，所承建的工程多數(shù)質(zhì)量優(yōu)細(xì)致地調(diào)查，蘭太公司和天意公司終于良，卻為何在這項(xiàng)施工中出現(xiàn)上述問題？經(jīng)過認(rèn)真、弄清了事實(shí)真相。原來，蘭太公司雖然是與鑫藍(lán)公司簽訂的建設(shè)工程合同，但實(shí)際施工人是當(dāng)?shù)氐囊?/p>

6、支沒有資質(zhì)的農(nóng)民施工隊(duì)（以下簡稱施工隊(duì)）。施工隊(duì)為了承攬建筑工程，掛靠于有資質(zhì)的鑫藍(lán)公司。為了規(guī)避相關(guān)法律、法規(guī)關(guān)于禁止掛靠的規(guī)定，該施工隊(duì)與鑫藍(lán)公司簽 訂了所謂的聯(lián)營協(xié)議。協(xié)議約定，施工隊(duì)可以借用鑫藍(lán)公司的營業(yè)執(zhí)照和公章，以鑫藍(lán)公司的名義對(duì)外簽訂建設(shè)工程合同；合同簽訂后，由施工隊(duì)負(fù)責(zé)施工， 鑫藍(lán)公司對(duì)工程不進(jìn)行任何管理，不承擔(dān)任何責(zé)任，只提取工程價(jià)款5%的管理費(fèi)。蘭太公司簽施工合同時(shí)，見對(duì)方（實(shí)際是施工隊(duì)的負(fù)責(zé)人）持有鑫藍(lán)公司的營業(yè)執(zhí)照和公章，便深信不疑，因而導(dǎo)致了上述結(jié)果。蘭太公司認(rèn)為鑫藍(lán)公司的行為嚴(yán)重違反了誠實(shí)信用原則和相關(guān)法律規(guī)定，雙方所簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)為無效，要求終止履行合同。但

7、鑫藍(lán)公司則認(rèn)為雖然是施工隊(duì)實(shí)際施工， 但合同是蘭太公司與鑫藍(lán)公司簽訂的，是雙方真實(shí)意思的表示， 合法有效，雙方均應(yīng)繼續(xù)履行合同；而且，繼續(xù)由施工隊(duì)施工，本公司加強(qiáng)對(duì)施工隊(duì)的管理。對(duì)此，蘭太公司堅(jiān)持認(rèn)為 鑫藍(lán)公司的行為已導(dǎo)致合同無效，而且本公司已失去了對(duì)其的信任，所以堅(jiān)決要求終止合同的履行。雙方未能達(dá)成一致意見，蘭太公司遂訴至法院。法院經(jīng)審理查明后認(rèn)為，被告鑫藍(lán)公司與沒有資質(zhì)的某農(nóng)民施工隊(duì)假聯(lián)營真掛靠，并出借營業(yè)執(zhí)照、公章給施工隊(duì)與原告簽訂合同的行為違反了我國建筑法、合同法等相關(guān)法律規(guī)定，原告蘭太公司與被告鑫藍(lán)公司簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。*評(píng)析上述案例認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效的基本依據(jù)是

8、合同法第五十二條第五項(xiàng)的規(guī)定，即“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無效。“行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；不違反法律和社會(huì)公共利益”是合 同生效的一般要件，同樣也是衡量建設(shè)工程施工合同是否生效的基本標(biāo)準(zhǔn)?；诮ㄔO(shè)工程施工合同的復(fù)雜性以及對(duì)社會(huì)的重要性，依照法律、行政法規(guī)，建設(shè)工程施工合同的生效對(duì)合同主體要求有具體規(guī)定，其中建設(shè)工程施工合同的承包人應(yīng)具有承包工程的施工資質(zhì)。建筑法第二十六條第二款規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù) 范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本

9、企業(yè)的名義承攬工程。”最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同無效?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第四條規(guī)定，合同法實(shí)施以后，人民法院應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政 法規(guī)為依據(jù)確認(rèn)合同效力。根據(jù)建筑法，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)按其資質(zhì)能力從事承建的經(jīng)營活動(dòng)，超越本企業(yè)資質(zhì)或沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)建筑企業(yè)名義的合同無效。很明顯，上述案件中的建筑施工合同當(dāng)然無效。*法律常識(shí)專欄專欄一：建筑企業(yè)的

10、資質(zhì)管理在我國，對(duì)建筑企業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的資質(zhì)管理，只有依法核準(zhǔn)擁有從事建筑施工經(jīng)營資格的企業(yè)法人，才有權(quán)在其資質(zhì)范圍內(nèi)從事承包經(jīng)營活動(dòng)。建設(shè)部在2001頒布的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)建筑 企業(yè)的資質(zhì)分類和分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了科學(xué)的設(shè)置。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定第三條規(guī)定：“建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件申請(qǐng)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)?！钡谖鍡l規(guī)定：“建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包或

11、者對(duì)主體工程實(shí)行施工承 包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照 規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。 專業(yè)承包企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作 業(yè)?！苯ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn) 對(duì)施工總承包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)和勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì) 等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了具體化。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)包括12個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，專

12、業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)包括 60個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)包括13個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。專欄二：掛靠所謂掛靠行為，是指建筑施工企業(yè)或個(gè)人以其他建筑施工企業(yè)的名義承包工程的行為。 掛靠企業(yè)和個(gè)人本身不具備施工工程的相應(yīng)施工資質(zhì)，極易造成工程質(zhì)量低劣和安全事故隱患，造成社會(huì)財(cái)產(chǎn)損失和引起社會(huì)糾紛，歷來為我國法律、法規(guī)所禁止。建筑法規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的 資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程；凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程?！备鶕?jù)建筑法的規(guī)定以及現(xiàn)實(shí)中的掛靠行為，掛靠行為具有以下特征：1、掛靠單位或個(gè)人本身

13、沒有從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者掛靠單位雖有從事建筑活 動(dòng)的主體資格，但不具備施工項(xiàng)目相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。2、 掛靠單位或個(gè)人向被掛靠企業(yè)繳納一定數(shù)額的“管理費(fèi)”。3、被掛靠的企業(yè)對(duì)掛靠單位和個(gè)人不實(shí)施管理，或僅停留在形式上，雙方整體上不存 在人事關(guān)系，彼此人員獨(dú)立。4、掛靠單位或個(gè)人以被掛靠企業(yè)的名義承接工程，簽訂、履行合同。案例三贛州林業(yè)工程公司訴信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司、第三人信豐縣房產(chǎn)管理局建設(shè)工程施工合同糾紛案來源：贛州法院網(wǎng)，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào)2005贛中民初一字第52號(hào)）原告：贛州林業(yè)工程公司被告：信豐創(chuàng)豐置業(yè)有限公司第三人：信豐縣房產(chǎn)管理局原告訴稱：2005年1月28日，原、被

14、告簽訂建設(shè)工程施工合同。合同約定，由原告承建被告創(chuàng)豐大廈圖示土建項(xiàng)目（基礎(chǔ)管樁除外），開工時(shí)間為2005年3月6日，竣工時(shí)間為同年12月31日，同時(shí)約定樁基礎(chǔ)由被告提供驗(yàn)收資料。合同簽訂后，原告即投入資金做好施工準(zhǔn)備。但被告卻遲遲不提供基礎(chǔ)管樁驗(yàn)收資料并辦理交接手續(xù)，致使原告無法履行施工合同。2005年8月3日，原告收到被告發(fā)來的通知，稱“建筑合同已發(fā)生法律效力， 可你公司長期以來遲遲未開工，已嚴(yán)重違約，并由你公司承擔(dān)違約經(jīng)濟(jì)損失?！倍鴮?shí)際上，原告為施工已做了大量準(zhǔn)備工作，投入了大量的資金， 被告不按約定提供基礎(chǔ)管樁驗(yàn)收資料并辦理交接手續(xù)才是不能開工的根本原因。被告的行為給原告帶來極大的經(jīng)濟(jì)損

15、失。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，特提起訴訟，請(qǐng)求依法判令被告賠償原告因終止合同造成的經(jīng)濟(jì)損失 844870元，并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。被告辯稱：1.2002年，信豐縣人民政府決定施行舊城改造，答辯人與縣政府簽訂了改 造開發(fā)合同。依據(jù)該合同規(guī)定，答辯人與第三人于 2003年2月25日簽訂信豐縣“一江兩岸”房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。議協(xié)議約定，由答辯人安置第三人面積3752.31平方米。后經(jīng)答辯人與第三人協(xié)商， 答辯人以土地置換方式安置第三人房屋面積后，由第三人補(bǔ)償答辯人155萬元，該宗土地由第三人建設(shè)，定名為“創(chuàng)豐大廈” 。2.第三人是創(chuàng)豐大廈的實(shí) 際建設(shè)單位和發(fā)包人。由于第三人屬行政事業(yè)單位，不宜工程申報(bào)，20

16、05年1月26日，答辯人與第三人及原告共同簽訂了一份協(xié)議書。該協(xié)議對(duì)三方的權(quán)利義務(wù)作了明確約定，答辯人在該項(xiàng)目中的義務(wù)只是負(fù)責(zé)項(xiàng)目申報(bào)、提供施工水電條件， 房屋建成后，由第三人補(bǔ)償答辯人155萬元。3.協(xié)議簽訂后，答辯人履行了項(xiàng)目申報(bào)手續(xù)，對(duì)圖紙進(jìn)行了審核， 并獲得批準(zhǔn)。因第三人屬行政事業(yè)單位，故約定由答辯人與原告簽訂工程施工合同。2005年4月，答辯人與原告簽訂建設(shè)工程施工合同，該合同第47條補(bǔ)充條款規(guī)定，第三人為答辯人的履約保證人，后因該條款違反有關(guān)擔(dān)保的法律規(guī)定，故建設(shè)主管部門未予備案。此后， 原告為達(dá)到承包該工程的目的，多次要求答辯人修改該擔(dān)保條款。2005年1月28日，答辯人與原告簽

17、訂“補(bǔ)充協(xié)議”書，明確答辯人在該施工合同中不承擔(dān)任何責(zé)任。在得到原告上述承諾后，第三人的保證條款被刪除。2005年4月30日，答辯人與原告第二次簽訂了建設(shè)工程施工合同。但答辯人根據(jù)與原告、第三人簽訂的協(xié)議及答辯人與原告簽訂的補(bǔ)充協(xié) 議，未參與該工程的履約，對(duì)履約的情況一概不知。4.原告與第三人在實(shí)際履行合同中，因規(guī)避國家有關(guān)招投標(biāo)的法律規(guī)定，被紀(jì)檢監(jiān)察部門查處， 工程被責(zé)令停工，答辯人沒有過錯(cuò)。5. 由于“創(chuàng)豐大廈”項(xiàng)目的實(shí)際建設(shè)單位是第三人，工程是否招標(biāo)，答辯人既不知道也未參 與，與答辯人無關(guān)。請(qǐng)求法院根據(jù)事實(shí)和法律，依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。第三人述稱：1.原告與被告2005年1月28日簽訂

18、的建設(shè)工程施工合同 的實(shí)際建設(shè) 單位是第三人，使用的是國有資金。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定必需進(jìn)行招投標(biāo)，未經(jīng)招投標(biāo) 直接發(fā)包的合同屬無效合同，應(yīng)依法解除。2信豐縣紀(jì)委、監(jiān)察局對(duì)規(guī)避招投標(biāo)的行為已作 出處理，導(dǎo)致合同無效，原、被告及第三人都有過錯(cuò)。3.2005年6月第三人已通知原告停止施工，2005年9月7日又以書面形式通知原告解除合同，并要求原告提交結(jié)算依據(jù)辦理 結(jié)算，但原告一直未提交。第三人認(rèn)為，原告已施工部分應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，實(shí)際損失應(yīng)由原、被 告及第三人根據(jù)公平、合理的原則分擔(dān)。針對(duì)原告的訴請(qǐng)和被告及第三人的答辯，本案主要爭議焦點(diǎn)是：1.原、被告之間簽訂的建設(shè)工程施工合同和原、被告及第三人簽訂的協(xié)議

19、是否有效？造成工程停工后的損失應(yīng) 當(dāng)如何計(jì)算？經(jīng)審理查明：2003年2月25日被告與第三人簽訂信豐縣“一江兩岸”房屋拆遷補(bǔ)償 安置協(xié)議。雙方對(duì)第三人的房屋拆遷安置相關(guān)事宜作了約定。2005年1月26日，原、被告及第三人簽訂協(xié)議書。三方約定：由第三人在桃江花園3號(hào)樓建設(shè)一棟九層高的大廈，該大廈及占地歸第三人所有，被告負(fù)責(zé)該大廈工程建設(shè)的報(bào)建 手續(xù)，稅費(fèi)由第三人承擔(dān)；第三人除應(yīng)免除被告安置補(bǔ)償費(fèi)用外，另行給付被告155萬元差額款（大廈竣工后結(jié)算）；被告與第三人于 2003年2月25日簽訂的信豐縣“一江兩岸” 房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議廢止；被告應(yīng)負(fù)責(zé)該大廈外圍的公共基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，并允許第三人使用被告的水

20、電設(shè)施，水電費(fèi)用由第三人承擔(dān)； 大廈由原告負(fù)責(zé)承建，由原告全額墊資完成全部主體工程，主體工程完成一個(gè)月內(nèi)第三人預(yù)付工程總造價(jià)的70%給原告，工程竣工驗(yàn)收之日起一個(gè)月內(nèi)第三人預(yù)付工程總造價(jià)的20 %給原告，余款10%在六個(gè)月付清；工程造價(jià)以現(xiàn)行全國建筑安裝基礎(chǔ)定額（江西省估價(jià)表）及江西省建筑安裝取費(fèi)定額，按實(shí)際完成工作量計(jì)算工程總造價(jià)；工期于2005年9月30日前完成主體工程，12月31日竣工；違約條款約定：第三人如未按約定付款，原告有權(quán)以所欠金額的2%按月向第三人計(jì)取違約金，同時(shí)工期順延；工程竣工驗(yàn)收之日起六個(gè)月內(nèi)，第三人未付清原告全部工程款，原告有 權(quán)拍賣其酒店房產(chǎn)；由于第三人的原因造成工程

21、停建或緩建，原告有權(quán)要求第三人及時(shí)辦理工程決算和補(bǔ)償損失，并在一個(gè)月內(nèi)付清全部款項(xiàng)。2005年1月28日，原、被告簽訂補(bǔ)充協(xié)議書，該協(xié)議明確表明創(chuàng)豐大廈工程的實(shí)際履約人為原告和第三人，由原告和第三人享有 2005年1月26日原、被告及第三人簽訂的協(xié)議書中約定的權(quán)利和義務(wù)，被告不承擔(dān)任何責(zé)任； 如第三人不履行協(xié)議約定的權(quán)利與義務(wù)，原告有權(quán)處置該項(xiàng)目的全部房地產(chǎn)，收益部分除償還被告 155萬元差額款外，全部歸原告所有以資抵工程款。同日，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由被告將創(chuàng)豐大廈工程發(fā)包給原告承建（基礎(chǔ)管樁除外），開工日期為2005年3月6日，竣工日期為2005年12月 31日，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

22、為合格，合同價(jià)款采用可調(diào)價(jià)格合同方式確定，暫定為360萬元，以實(shí)際完成工程量清單，按國家及地方的有關(guān)法律法規(guī)和現(xiàn)行省頒建筑安裝工程定額的有關(guān)規(guī)定和說明及通用條款規(guī)定的調(diào)整因素為該工程結(jié)算，并以審計(jì)結(jié)論為依據(jù)辦理財(cái)務(wù)結(jié) 算；工程款的支付方式和時(shí)間為，主體工程完成之日起一個(gè)月內(nèi)預(yù)付工程總造價(jià)（預(yù)算）的 70%,工程竣工驗(yàn)收之日起一個(gè)月內(nèi)預(yù)付工程總造價(jià)（預(yù)算）的20%，余款（結(jié)算）在扣除質(zhì)保金后六個(gè)月內(nèi)付清；發(fā)包方的違約責(zé)任為， 發(fā)包方未按約定及時(shí)支付工程款，承包方除有權(quán)以所欠全額的 2%按月向發(fā)包方計(jì)取違約金外，同時(shí)適用通用條款的有關(guān)規(guī)定；合同 還就相關(guān)事宜作了約定。上述合同、協(xié)議簽訂后，原告即投

23、入資金、組織人員進(jìn)入施工的前 期準(zhǔn)備工作，但因被告及第三人未提供施工必需的相關(guān)資料，致使原告無法施工。2005年7月4日，信豐縣監(jiān)察局就信豐縣房管局規(guī)避房管大樓招投標(biāo)問題作出信監(jiān)決 字（2005） 04號(hào)監(jiān)察決定書。認(rèn)定第三人以被告名義辦理房管大樓報(bào)建手續(xù)，并直接將該 大樓的建設(shè)工程發(fā)包給原告的行為違反了中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，屬于規(guī)避招投標(biāo)的行為，責(zé)成第三人中止與原告簽訂的建設(shè)工程施工合同及協(xié)議，重新按有關(guān)程序進(jìn)行公開招投標(biāo)。2005年8月31日，信豐縣紀(jì)律檢查委員會(huì)就信豐縣房管局辦公大樓規(guī)避招投標(biāo)問題作 出信紀(jì)字（2005） 26號(hào)處理決定，認(rèn)定第三人違反了中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法

24、的規(guī) 定，是弄虛作假、規(guī)避招投標(biāo)的違紀(jì)行為，責(zé)成第三人終止與原告簽訂的建設(shè)工程施工合同 及協(xié)議。法院依據(jù)查明的事實(shí)認(rèn)定，2005年1月26日原、被告及第三人簽訂的協(xié)議書、同月28日原、被告簽訂的補(bǔ)充協(xié)議書及建設(shè)工程施工合同，因該工程項(xiàng)目的實(shí)際發(fā)包方（建設(shè)方）為第三人，而第三人所使用的資金屬國有資金，依照招投標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，該工程項(xiàng)目 必需進(jìn)行招標(biāo)。第三人在該工程項(xiàng)目發(fā)包時(shí)，以被告名義辦理相關(guān)報(bào)建手續(xù)，該行為是一種規(guī)避法律的行為，其實(shí)質(zhì)是以合法形式掩蓋非法目的，違反了國家法律的禁止性規(guī)定，故上述協(xié)議、合同無效。原、被告及第三人明知上述協(xié)議、合同違反國家法律規(guī)定，但為了各自 的目的，仍然簽訂上述無

25、效協(xié)議及合同，所以原、被告及第三人均有過錯(cuò)， 各自應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因原告在舉證期限內(nèi)提供的損失計(jì)算依據(jù)不足以證明原告的事實(shí)主張，故原告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。*評(píng)析本案的建設(shè)工程施工合同違反了 招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，即“全部或部分使用國 有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目” 必須進(jìn)行招標(biāo)。違反法律規(guī)定，簽訂的工程施工合同自然 無效。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條第三項(xiàng)規(guī)定“建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，建設(shè)工程施工合同無效”。規(guī)定強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目，往往涉及國家利益、公共利益，為此國家依法強(qiáng)制實(shí)行招標(biāo)，弓I 入公平競(jìng)爭的招

26、標(biāo)交易程序。 其中，把使用國有資金進(jìn)行投資建設(shè)的項(xiàng)目納入強(qiáng)制招標(biāo)范圍， 是切實(shí)保護(hù)國有資產(chǎn)的有效措施。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法以及最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案適用法律問 題的解釋的規(guī)定，“中標(biāo)無效”的建設(shè)工程施工合同也無效。*法律常識(shí)專欄專欄一：強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第三條的規(guī)定，強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目界定為以下四項(xiàng)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。國家計(jì)劃委員會(huì)發(fā)布了 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定對(duì)強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了明確規(guī)定

27、。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第二條規(guī)定：“關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的范圍包括：（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項(xiàng)目；（二）鐵路、公路、管道、水運(yùn)、航空以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等交通運(yùn)輸項(xiàng)目；（三）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項(xiàng)目；（四）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項(xiàng)目；（五）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車 場(chǎng)等城市設(shè)施項(xiàng)目；（六）生態(tài)環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目；（七）其他基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第三條規(guī)定：“關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括：

28、（一）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目；（二）科技、教育、文化等項(xiàng)目；（三）體育、旅游等項(xiàng)目；（四）衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目；（五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房；（六）其他公用事業(yè)項(xiàng)目。”工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第四條規(guī)定：“使用國有資金投資項(xiàng)目的范圍包括：（一）使用各級(jí)財(cái)政預(yù)算資金的項(xiàng)目；（二）使用納入財(cái)政管理的各種政府性專項(xiàng)建設(shè)基金的項(xiàng)目；（三）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實(shí)際擁有控制權(quán)的項(xiàng)目。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第五條規(guī)定：“國家融資項(xiàng)目的范圍包括：（一）使用國家發(fā)行債券所籌資金的項(xiàng)目；（二）使用國家對(duì)外借款或者擔(dān)保所籌資金的項(xiàng)目；（三）使用

29、國家政策性貸款的項(xiàng)目；（四）國家授權(quán)投資主體融資的項(xiàng)目；（五）國家特許的融資項(xiàng)目?！惫こ探ㄔO(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第六條規(guī)定：“使用國際組織或者外國政府資金的項(xiàng)目的范圍包括：（一）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項(xiàng)目；（二）使用外國政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目；（三） 使用國際組織或者外國政府援助資金的項(xiàng)目?！惫こ探ㄔO(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第七條規(guī)定：“本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項(xiàng)目， 包括項(xiàng)目的勘察、 設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的 重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：（ 一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在 200萬元人民幣以上的；

30、（ 二）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬元人民幣以上的；（ 三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50萬元人民幣以上的；（ 四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。但項(xiàng)目總投資額在 3000 萬元人民幣以上的。” 專欄二：中標(biāo)無效的情形所謂中標(biāo)無效是指招標(biāo)人作出的中標(biāo)決定沒有法律約束力，依據(jù)中標(biāo)決定簽訂的合同無效。中標(biāo)無效一：中標(biāo)通知發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第四十五條規(guī)定：“中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出 中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后

31、，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。”中標(biāo)無效二：招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄密或與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會(huì)公益或他人合法權(quán)益，并影響中標(biāo)結(jié)果的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十條規(guī)定：“招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的，或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、 社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的，處五萬元以上二十五萬元以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，暫停直至取消招標(biāo)代理資格；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 給他人造成損失

32、的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效?！敝袠?biāo)無效三：招標(biāo)人泄露應(yīng)當(dāng)保密的情況，可能影響公平競(jìng)爭；或者泄露標(biāo)底，影響中 標(biāo)結(jié)果的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十二條規(guī)定：“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人 透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者泄露標(biāo)底的，給予警告，可以并處一萬元以上十萬元以下的罰款；對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效。”中標(biāo)無效四：投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)；投標(biāo)人行賄的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十三條

33、規(guī)定：“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投 標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得； 情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的， 依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！敝袠?biāo)無效五：投標(biāo)人弄虛作假，騙取中標(biāo)的法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十四條第一款規(guī)定：“投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他 方式弄虛作假，騙

34、取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯 罪的，依法追究刑事責(zé)任。”中標(biāo)無效六：招投標(biāo)人違法就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十五條規(guī)定：“依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效?！敝袠?biāo)無效七：投標(biāo)人在中標(biāo)候選人之外確定中標(biāo)人的，強(qiáng)制招標(biāo)項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人的。法律依據(jù)：招標(biāo)投標(biāo)法第五十七條規(guī)定：“招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選 人以外確定中標(biāo)人的，依法

35、必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中 標(biāo)人的，中標(biāo)無效。 責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對(duì) 單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分?！卑咐膹V西區(qū)公路橋梁工程總公司與被告北海杰力高科技開發(fā)有限公司、北海市建設(shè)委員會(huì)、 第三人廣西建工集團(tuán)第二建筑工程有限責(zé)任公司北海分公司建設(shè)工程施工合同糾紛案 來源：北海市中級(jí)人民法院網(wǎng)站，依據(jù)判決書整理（本案案號(hào)2005北民一初字第7號(hào)）原告：廣西壯族自治區(qū)公路橋梁工程總公司被告：北海杰力高科技開發(fā)有限公司被告：北海市建設(shè)委員會(huì)第三人：廣西建工集團(tuán)第二建筑工程有限責(zé)任公司北海分公司原告廣西路橋訴稱

36、，被告杰力高科、被告北海建委分別是北海大道改建工程的建設(shè)單 位和受委托發(fā)包單位。2003年6月17日，杰力高科將該工程的改造瀝青路面部分發(fā)包給原 告施工，雙方簽訂了一份合作協(xié)議書，其中約定了工程價(jià)款、材料供應(yīng)、竣工結(jié)算及違約責(zé)任等如下：工程價(jià)款為業(yè)主審定的工程結(jié)算書的工程量乘以合同單價(jià)，合同單價(jià)為72元/ m2主要材料由杰力高科采購，材料款從原告完成的工程款中扣回，杰力高科出資采購的材料數(shù)量按原告實(shí)際簽收并使用的數(shù)量計(jì)；工程竣工驗(yàn)收合格后，杰力高科從收到原告竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算材料后15天內(nèi)核實(shí)，一個(gè)月內(nèi)付清，拖延付款的，則支付滯納金（違約金）為每天千分之五，工程于 2003年8月I日交付使用。

37、2003年7月26日原告如約遞交 結(jié)算書、結(jié)算資料。2004年11月30日，由中國建設(shè)銀行廣西分行審核，北海建委以及北 海市財(cái)政局確認(rèn)，該工程造價(jià)為20191257元，其中材料款為14988997元。據(jù)此并按合同約 定，本工程價(jià)款=工程量X單價(jià)=16353578元。施工中，由杰力高科采購的材料價(jià)值只有 9575037元，不足的材料價(jià)值約 5277666元（即業(yè)主審定的材料款減去杰力高科直接購買的 材料款）則由原告直接出資購買。因此，被告拖欠的工程款=工程總價(jià)+原告出資購買的材料款-杰力高科出資購買的材料款-已付工程款 =16353578 + 5277666-9575037-4600000 =7

38、456207元。由于杰力高科以種種理由拖欠款，而北海建委又是工程業(yè)主，兩被告依法應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)連帶清償責(zé)任。請(qǐng)求法院判定兩被告連帶清償工程欠款7456207元及延期付款違約金約1900000元，并承擔(dān)案件訴訟費(fèi)用。被告杰力高科辯稱，一、涉案工程是由原告與第三人廣西二建合伙施工，共同完成的。2003年4月份杰力高科就與第三人達(dá)成了合作意向，并于同年6月2日簽訂了施工合同，且以第三人的名義向北海市政府申報(bào)了施工單位。施工合同簽訂后，第三人進(jìn)行了相應(yīng)的施工前準(zhǔn)備工作，并與材料供應(yīng)商簽訂了部分材料采購合同。同年6月12日，杰力高科又與原告簽訂了與第三人施工內(nèi)容相同的合作協(xié)議書。合作協(xié)議書中原約定的由杰力高

39、科采購的材料改由第三人采購并與杰力高科進(jìn)行交接。二、涉案工程的工程款總額為 16182258元，該數(shù)額已得到了監(jiān)理部門的確認(rèn)，并非原告訴訟中所稱的16353578元。合作協(xié)議書第五條明確約定：原告按每平方米72元的單價(jià)承包工程，該工程總造價(jià)為杰力高科審定的工程結(jié)算書的工程量乘以上述單價(jià)。根據(jù)該條款的約定，杰力高科應(yīng)支付工程的總價(jià)款只與杰力高科審定的工程結(jié)算書的工程量有關(guān)，與建行廣西分行審核的工程造價(jià)無 關(guān)，與原告是否出資購買施工材料無關(guān)。三、杰力高科并未拖欠原告工程款7456207元，而是只欠415851.45元。合作協(xié)議書第六條的約定：本工程施工所使用的材料由杰力高科采購，杰力高科采購的材料

40、價(jià)款從原告完成的工程價(jià)款中優(yōu)先扣回。根據(jù)杰力高科與第三人提供的工程材料購銷合同、購銷發(fā)票、付款憑證等證據(jù)可以證實(shí)，第三人實(shí)際采購并用于施 工的材料金額為10738087.49元。杰力高科已向第三人支付了全部材料款。該筆10738087.49元的材料款應(yīng)從總價(jià)款 16182258元中扣除。原告起訴時(shí)主張杰力高科采購的材料總價(jià)款為 9575037元，但未附上杰力高科采購材料的明細(xì)或各分項(xiàng)價(jià)款，庭后廣西路橋根據(jù)工程造 價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差表和合作協(xié)議書的約定材料單價(jià)計(jì)算出杰力高科采購 的工程材料總價(jià)值為 8928721元。8928721元的計(jì)算結(jié)果是依據(jù)材料價(jià)差表所列閘口碎 石、南寧碎石、河砂、

41、礦粉玻璃格柵等五項(xiàng)材料的數(shù)量來計(jì)算，但70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量則按其實(shí)際簽收的數(shù)量計(jì)，且剔除了起訴時(shí)認(rèn)可的第三人實(shí)際簽收的數(shù)量，這反映了原告 隨意計(jì)算和取舍。若原告要以材料價(jià)差表所列材料的數(shù)量來計(jì)算，則應(yīng)包括材料價(jià)差 表所列70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量。原告沒有材料采購權(quán)，其訴訟中所稱的采購了5277666元工程材料，既無事實(shí)根據(jù)，也無法律依據(jù)。雖然合作協(xié)議書第五條第一項(xiàng)第4點(diǎn)約定： “以上承包單價(jià)均不包括應(yīng)由杰力高科負(fù)責(zé)承擔(dān)的工程稅費(fèi)(包括營業(yè)稅、城建稅，教育費(fèi)附加等)，瀝青施工拌和場(chǎng)、 堆料場(chǎng)建設(shè)等費(fèi)用”。但原告施工部分的工程稅費(fèi)理應(yīng)由原告自 己承擔(dān)。根據(jù)北海市地稅局、北地稅直函2004

42、10號(hào)文件的規(guī)定，杰力高科為該工程應(yīng)納稅的扣繳義務(wù)人， 原告施工部分的工程稅額為(16182258- 10738087)元X 5.2 %= 283097元。故原告應(yīng)交納的該 283097元稅款應(yīng)從工程款總額中扣除。50000元的瀝青施工拌和場(chǎng)、堆料場(chǎng)建設(shè)費(fèi)應(yīng)從工程款總額中扣除。根據(jù)北海市建設(shè)工程造價(jià)管理站已收取的工程金額測(cè)定費(fèi)明細(xì)表，原告應(yīng)交金額測(cè)定費(fèi)(16182258-10738087 )元乂 0.13%=7077.42元。因該費(fèi)用已由杰力高科墊付，應(yīng)從工程款總額中扣除。因該工程未經(jīng)招投標(biāo)，由行政機(jī)關(guān)給予 行政處罰的罰款(16182258-10738087 )元乂 0.52 %= 28309

43、.68元，已由被告墊付，該筆款 項(xiàng)應(yīng)從總額中扣除。合作協(xié)議書中約定的工程內(nèi)容包括路面清洗，但該路面清洗是由第 三人實(shí)際完成的，清洗費(fèi)用為59834.96元，應(yīng)從工程款總額中扣除。杰力高科已實(shí)際向原告支付了工程款 460萬元。綜上，杰力高科尚欠原告工程款應(yīng)為：16182258-10738087.49283097-50000-7077.42 28309.68 59834.96 4600000 = 415851.45 元。五、杰力高科 不應(yīng)承擔(dān)逾期違約金。合作協(xié)議書中第七條的約定，杰力高科向原告支付全部工程款的 條件是工程竣工驗(yàn)收評(píng)定合格后。根據(jù)原告舉證的市政工程結(jié)算成果報(bào)告的生效時(shí)間及杰力高科、北

44、海建委及第三人的確認(rèn)，北海大道改造工程的工程竣工驗(yàn)收評(píng)定合格的時(shí)間為 2004年12月。而此后不到一個(gè)月，原告在2005年1月10日就提起訴訟，造成杰力高科無法支付剩余工程款 415851.45元，故杰力高科不應(yīng)承擔(dān)欠款逾期違約金。綜上所述，杰力高科并未拖欠原告工程款 7456207元，亦不存在違約行為，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。請(qǐng)求法院依法 駁回原告的訴訟請(qǐng)求。被告北海建委辯稱，北海建委并非建設(shè)單位，只是行使北海市政府賦予的管理監(jiān)督職能，與杰力高科無委托或合作關(guān)系，不應(yīng)列為被告，請(qǐng)求法院依法駁回原告對(duì)北海建委的訴訟請(qǐng)求。第三人廣西二建述稱，北海大道改建工程是由廣西二建與原告共同履行施工任務(wù)，其中材料

45、款10738087.49元是廣西二建支付的。原告也是施工者，按規(guī)定應(yīng)扣原告的稅金。經(jīng)審理查明，2003年6月2日，被告杰力高科與第三人廣西二建簽訂一份施工合同，該合同約定由杰力高科將北海大道、廣東路道路改造瀝青路面工程發(fā)包給廣西二建施工，并對(duì)工程內(nèi)容、工期、工程質(zhì)量、價(jià)款、竣工結(jié)算、違約責(zé)任、爭議解決辦法等作了約定。2003 年6月12日，杰力高科又與原告廣西路橋簽訂一份合作協(xié)議書，該協(xié)議書約定：杰力高科將北海大道道路改造瀝青路面工程發(fā)包給廣西路橋施工。施工內(nèi)容為：1、4CM改性瀝青混凝土( AK-13A) ; 2、4CM中粒式瀝青混凝土( AC-20I) ; 3、撒58mn粒徑碎石35kg/

46、m2; 4、玻璃纖維格柵自粘層;5、灑粘層油AL ( R) -1或2型;6、清洗路面。工期為 30無主車道18天內(nèi)完成。對(duì)工程價(jià)款約定為:1、廣西路橋按單價(jià)承包本協(xié)議規(guī)定的工程內(nèi)容所包含的分項(xiàng)工程施工，綜合單價(jià)為按北海大道行車道主道和輔道及沿線平交路口總面積計(jì)算每平 方米72元。2、合同價(jià)外的工程量另行結(jié)算 ：、厚度超過4CM部分的改性瀝青混凝土 （ AK-13A） 每增減1CM單價(jià)為9.53元/M2:、超過4CM部分的中粒式瀝青混凝土（ AC-20I），每增減 1CM單價(jià)為6.56元/M2。3、廣西路橋承包的實(shí)際工程總造價(jià)為業(yè)主審定的工程結(jié)算書的工 程量乘以上述單價(jià)。4、以上承包單價(jià)均不包括

47、應(yīng)由杰力高科負(fù)責(zé)承擔(dān)的工程稅費(fèi)（包括營 業(yè)稅、城建稅，教育費(fèi)附加等）、瀝青施工拌和場(chǎng)、堆料場(chǎng)建設(shè)和項(xiàng)目監(jiān)理部駐地建設(shè)等費(fèi) 用。該協(xié)議書約定：工程施工所用材料由杰力高科采購，杰力高科采購的材料價(jià)款從廣西路橋完成的工程價(jià)款中扣回。杰力高科出資采購的材料數(shù)量按廣西路橋?qū)嶋H簽收并使用的數(shù)量計(jì)，材料計(jì)量簽收方式由廣西路橋、杰力高科根據(jù)不同的材料另行協(xié)商確定。材料單價(jià)為： 、重交通道路石油瀝青（AH-70）為2400元/噸；、泰國進(jìn)口泰普克牌SBS（I-D ）改性瀝青為3700元/噸；、自粘型玻璃纖維隔柵為10.5元/m2；、AC-20I層用碎石（合浦閘口石場(chǎng)）為74元/m3;、AK-13A層用碎石（南寧

48、廣茂石場(chǎng)）為150元/m3；、河砂為32元/m3。廣西路橋負(fù)責(zé)出資 5萬元修建本工程瀝青施工拌和場(chǎng)、堆料場(chǎng)建設(shè)和項(xiàng)目監(jiān)理部 駐地，不足部分費(fèi)用由杰力高科負(fù)責(zé)。該協(xié)議書還約定：工程竣工驗(yàn)收合格后，杰力高科從收到廣西路橋竣工結(jié)算報(bào)告和結(jié)算材料后15天內(nèi)核實(shí)，一個(gè)月內(nèi)結(jié)算付款完畢給廣西路橋，若杰力高科拖延付款的， 則由杰力高科向廣西路橋支付每天千分之五的滯納金。該協(xié)議書簽訂后,廣西路橋依約進(jìn)行施工，杰力高科先后向廣西路橋支付了460萬元工程款。2003年8月29日,杰力高科、廣西二建和廣西路橋路面施工處簽訂一份協(xié)議書，該協(xié)議書約定:廣西二建和廣西路橋路面施工處為合作施工（北海大道瀝青路面工程）單位，

49、廣西二建 與廣西路橋路面施工處簽訂的合作協(xié)議書中資金由杰力高科直接撥付給廣西路橋路面施工 處帳戶，杰力高科與廣西路橋簽訂的合作協(xié)議書一樣生效，三方共同認(rèn)可廣西二建與杰 力高科所簽署的對(duì)外北海大道改造工程合同。但廣西二建與廣西路橋路面施工處并未依該協(xié)議書單獨(dú)簽訂合作協(xié)議書。廣西二建受杰力高科委托負(fù)責(zé)采購材料和清洗路面。2004年11月30日,北海建委、杰力高科和北海市財(cái)政局共同確認(rèn)由中國建設(shè)銀行廣西分行編制 的北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單，該工程造價(jià)咨詢定案單確定了北海大道改建工程項(xiàng)目費(fèi)的總額。北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表第1頁確定：新建機(jī)動(dòng)車道中粒式瀝青砼路面機(jī)械攤鋪厚5cm

50、項(xiàng)的工程量為 4221m2補(bǔ)強(qiáng)主車道中粒式瀝青砼路面厚增1.7cm項(xiàng)的工程量為193016m2;補(bǔ)強(qiáng)主車道洗刷路面（包括掃刷）項(xiàng)的工程 量為193016m2,合價(jià)為59912.17元。北海大道改建工程造價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差 表確定：碎石 5-40數(shù)量為4303.534m3，石屑數(shù)量為 5396.022m3,改性瀝青石屑數(shù)量為 13247.556m3，礦粉數(shù)量為 3086888.7kg，粗砂數(shù)量為 8833.57m3，玻璃纖維隔柵數(shù)量為 51990.624m2，石油瀝青60-100#數(shù)量為1691724.95kg，改性瀝青數(shù)量為 1168.902噸。廣西 路橋根據(jù)上述工程造價(jià)咨詢定案單所附工

51、程結(jié)算表第1頁和合作協(xié)議書計(jì)算出杰力高科應(yīng)付給其的工程款總額為：16353578元，計(jì)算過程為：1、新建機(jī)動(dòng)車道 4221m2X72 元 /m2=303912 元；2、補(bǔ)強(qiáng)主車道 193016m2X 72 元/m2=13897152 元；3、增厚部分 193016m2 X 1.7 X 6.56元/m2=2152514元，上述1、2、3項(xiàng)相加總計(jì)即為 16353578元。杰力高科根據(jù) 上述工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表第 1頁和合作協(xié)議書計(jì)算出其應(yīng)付的 工程款總額則為：16182258元，計(jì)算過程為：1、新建機(jī)動(dòng)車道4221m2X 5X 6.56元/m2=138448.8 元；2、補(bǔ)強(qiáng)主車道

52、192888m2X 72 元/m2=13887936 元；3、增厚部分 193016m2 X 1.7 X 6.56 元/m2=2152514 元；4、中間分隔路口段（193016m2- 192888m2）X 4X 6.56 元 /m2=3358.7元，上述1、2、3、4項(xiàng)相加總計(jì)即為16182258元。本案開庭后，廣西路橋提交 了北海大道瀝青路面工程材料匯總表，該材料匯總表根據(jù)合作協(xié)議書約定的材料單價(jià)和前述工程造價(jià)咨詢定案單所附材料價(jià)差表確定的碎石5-40、石屑、改性瀝青石屑、粗砂、礦粉、玻璃纖維隔柵的數(shù)量來計(jì)算，但70#瀝青和改性瀝青的數(shù)量則按其實(shí)際簽收的數(shù)量計(jì)算，且剔除了起訴時(shí)認(rèn)可的第三人

53、廣西二建實(shí)際簽收的數(shù)量，計(jì)算出杰力 高科采購的工程材料總價(jià)值為：8928721元。杰力高科對(duì)合作協(xié)議書約定的閘口碎石、南寧碎石、河砂、玻璃格柵等材料、70#瀝青即為材料價(jià)差表所列的碎石5-40、石屑、改性瀝青石屑、粗砂、玻璃纖維隔柵、石油瀝青60-100#等項(xiàng)無異議。杰力高科則根據(jù)廣西二建提供的購物發(fā)票和合作協(xié)議書約定的材料單價(jià)計(jì)算出杰力高科采購的工程材料總價(jià) 值為 10738087.49 元。另查明，廣西路橋核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍為：公路工程施工總承包特級(jí)、市政公用工程施工總 承包貳級(jí)等。因北海大道道路改造瀝青路面工程未依法進(jìn)行招標(biāo)便動(dòng)工建設(shè)，北海建委于2004年11月1日對(duì)杰力高科分別作出北建監(jiān)行

54、決字（2004）第011號(hào)、012號(hào)、013號(hào)建設(shè)行政處罰決定書，對(duì)其罰款共計(jì)949829.81元。2004年11月18日,北海市地方稅務(wù)局直屬征收管理局北地稅直函200410號(hào)文件確定珠海國家高新區(qū)杰力高科技開發(fā)有限公司為 北海大道精品路改造項(xiàng)目的法定扣繳義務(wù)人。法院根據(jù)查明事實(shí)依法認(rèn)定，原告廣西路橋與被告杰力高科簽訂的合作協(xié)議書雖然 是雙方真實(shí)意思表示，但違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定。中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法第三條規(guī)定： 在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、

55、公眾安全的項(xiàng)目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目。被告北海建委北建監(jiān)行決字（2004）012號(hào)建設(shè)行政處罰決定書，以杰力高科對(duì)北海大道改建工程項(xiàng)目未經(jīng)招標(biāo)就動(dòng)工建設(shè)違反中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法的上述規(guī)定為由，依法對(duì)杰力高科作出罰款的行政處罰。中華人民共和國合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定：違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問題的解釋第一條第（三）項(xiàng)規(guī)定：建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的建設(shè)工程施工合同無效。故廣西路橋與杰力高科簽訂的合作協(xié)議書為無效合同。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二條規(guī)定：“

56、建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”，上述合作協(xié)議書雖無效 ，但北海大道改建工程已竣工驗(yàn)收并交付使用，且承包人廣西路橋請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款，法院對(duì)此予以支持。廣西路橋根據(jù)北海建委、杰力高科和北海市財(cái)政局共同確認(rèn)的工程造價(jià)咨詢定案單 所附工程結(jié)算表和合作協(xié)議書的約定，計(jì)算出杰力高科應(yīng)付給其的工程款總額為： 16353578元；但杰力高科根據(jù)上述工程造價(jià)咨詢定案單所附工程結(jié)算表和合作 協(xié)議書的約定計(jì)算出其應(yīng)付的工程款總額則為：16182258元。對(duì)上述計(jì)算差異，雙方均不愿申請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)鑒定確定。法院認(rèn)為，廣西路橋?qū)s定每平方米 72元的單價(jià)計(jì)算有重復(fù)，新建機(jī)動(dòng)車道與補(bǔ)強(qiáng)主車