合同簽訂過程中需注意的幾個問題

1、在合同簽訂過程中需注意的幾個問題（一）、簽訂前對合作對象的審查（調(diào)查）：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對策，避免風險的發(fā)生。1、在簽約時，企業(yè)需要對方提供其經(jīng)過本年度工商年檢的營業(yè)執(zhí)照和公司對簽署人的授權(quán)委托書。重要的合同，簽約人應(yīng)是公司法定代表人，企業(yè)需要對方提供對方企業(yè)出具的法定代表人證明書。確認以上內(nèi)容至關(guān)重要，這將直接關(guān)系到合同的合法性和有效性，也是我方企業(yè)能否會得到法律保護的前提。2、還要對企業(yè)的生產(chǎn)資格進行審查，我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將

2、給我方帶來經(jīng)濟損失。比如說，特種機電設(shè)備生產(chǎn)的，需要特種機電設(shè)備生產(chǎn)許可證；如果是藥品的，則需要相應(yīng)的國家藥品生產(chǎn)的許可證，否則，就算合同簽訂了也常常會無效。3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查。還應(yīng)去法院調(diào)查核實該企業(yè)是否存在訴訟案件，去工商行政管理局調(diào)查核實該企業(yè)的年檢注冊和歷年的獎罰情況，去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實該企業(yè)是否存在不動產(chǎn)的抵押擔保，去稅務(wù)局調(diào)查核實該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費或者是否還有稅費沒有及時上繳情況，去環(huán)保局調(diào)查核實是否存在嚴重污染環(huán)境的行為等。以上幾個方面的實地調(diào)查核實的信息，都是公開化的

3、，因此，企業(yè)只要稍微認真，就不難對此進行實地審查。（二）合同文本的起草雙方就主要條款達成一致意見后，自然就會出現(xiàn)有哪方起草合同文本的問題。一般來講，合同文本由誰起草，誰就掌握主動。這是因為將口頭上議定條款形成文字的過程也是一個很富技巧性的工作，有時，僅僅是一字之差，所包含的意思則有很大區(qū)別。起草文本一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認真考慮寫入合同中的每一條款，而對方則毫無思想準備。有些時候，即使不起草的一方認真審議了合同中的各項條款，但由于先入為主的思維定式，可能也不容易發(fā)現(xiàn)對方文字中所隱含的于己不利之處。鑒于以上情況，企業(yè)在談判中應(yīng)重視合同文本的起草并盡量爭取起草合同文本，如果做不到

4、這一點，也要與對方共同起草合同文本。當然，在起草合同文本或者和對方共同起草合同文本的過程中，如果己方有律師和具體業(yè)務(wù)部門人員的共同參與就最好不過了，即便做不到這一點，最好也要咨詢一下具體業(yè)務(wù)部門人員和律師的意見。在合同文本的問題上，最好不要出現(xiàn)對方一開始就提出一份完整的合同文本，迫使企業(yè)按照合同文本的內(nèi)容討論每項條款。這種作法會使企業(yè)在談判中處于極端被動的地位，一方面由于思想準備不足，容易讓對方塞進一些對企業(yè)不利的條款或遺漏一些對方必須承擔義務(wù)的條款；另一方面，按對方事先擬好的合同文本進行談判，極大地限制了企業(yè)談判策略和技巧的發(fā)揮，并且很難對合同進行比較大的修改或補充，甚至有的只是在對方的合同

5、上簽字。這樣就會給合同的履行造成很大的麻煩和困難。（三）、合同各主要條款的起草我們主張，一切合同都應(yīng)當采取書面的形式訂立。合同的主要條款是合同必須具備的條款，又稱必要條款。我國合同法第12條規(guī)定：”合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量;（4）質(zhì)量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方式?！边@條規(guī)定是對我國法律和司法經(jīng)驗的一般總結(jié)，是各類合同中最為常見的主要條款。在中華人民共和國合同法的分則中，則具體規(guī)定了15種有名合同，分別是買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同

6、，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同等。需要我們注意的是，并不是在分則中規(guī)定的15種有名合同之外的合同就不受合同法的約束，而是在分則中有規(guī)定的有名合同要同時受到合同法總則和分則的共同約束，其他沒有規(guī)定的無名合同也要受到合同法總則的約束。1、數(shù)量條款合同的標的必須具體明確，而數(shù)量是使合同標的特定化的兩個關(guān)鍵因素之一，沒有數(shù)量或數(shù)量規(guī)定不明，不僅無法使合同的標的獨立化、特定化，而且常常因雙方對數(shù)量不同理解引起糾紛。例如，甲與乙簽訂一批飼料買賣合同，合同約定數(shù)量為10車，結(jié)果甲與乙對一車的載重量不同理解而引起糾紛，因為以“車”為

7、計量單位無法使合同標的特定化，雙方引起糾紛也是必然的。因此，合同當事人在確立合同的數(shù)量條款時，應(yīng)注意以下問題：一是要明確合同標的物計量單位，例如在貨物買賣合同中，一般用實物單位噸、千克、克等來表示；二是合同的數(shù)量必須清楚、準確，不能使用“大約”、“左右”等概念。同一份合同中數(shù)必須用大寫和小寫兩種方式同時表明，兩者有矛盾時，除可證明和明顯筆誤外，一律以大寫為準。2、質(zhì)量標準條款合同標的質(zhì)量是使合同標的具體化和特定化的第二個關(guān)鍵因素，沒有規(guī)定質(zhì)量，同樣無法使合同標的具體化和特定化，合同標的質(zhì)量與企業(yè)的信譽有密切的聯(lián)系，同時質(zhì)量又是合同價格高低的依據(jù)。因此，約定一個具體的明確的、合理的質(zhì)量條款，對合

8、同雙方當事人都非常必要。在議定合同標的質(zhì)量條款時，應(yīng)注意以下問題：一是應(yīng)具體、明確的規(guī)定合同標的規(guī)格和質(zhì)量標準；二是應(yīng)明確規(guī)定合同標的具體項目要求或規(guī)定封存合同的樣品；三是規(guī)定合同標的物包裝質(zhì)量；四是規(guī)定對合同標的物質(zhì)量的檢驗辦法；五是根據(jù)合同產(chǎn)品的性質(zhì)、確定保修的期限和費用的負擔。3、價款或酬金是有償合同的必備條款，是確定雙方當事人權(quán)利義務(wù)的主要標準之一。價款或者酬金是合同一方取得合同標的時另一方支付的對價。因此，合同雙方當事人在協(xié)商確定合同的價款、酬金時，應(yīng)注意以下事項：一是應(yīng)具體明確規(guī)定合同價款、酬金多少，不能使用含糊的詞語，也不能因老關(guān)系等原因不確定合同的價款或酬金；二是不同種類的合同

9、價款或酬金有不同的叫法和計算方法，例如，買賣合同中稱貨款，工程承攬合同稱加工費，運輸合同稱運輸費。因此，在確定合同價款或酬金時，應(yīng)使用準確的叫法。4、履行期限、地點和方式1）、合同的期限包括合同期限和履行期限兩種合同期限又稱合同的有效期限，是指合同規(guī)定的合同本身具體法律約束力的時間限制，合同期限屆滿對合同雙方?jīng)]有失去法律約束力，雙方當事人的權(quán)利義務(wù)和責任依法律規(guī)定改變了形式，如履行責任變成損害賠償責任。合同的履行期限是一方當事人履行義務(wù)，另一方當事人接受履行，雙方當事人實現(xiàn)合同權(quán)利和履行義務(wù)的時間限制，它直接關(guān)系到合同履行的經(jīng)濟意義，超過合同履行期限即構(gòu)成違約行為。當事人在約定合同履行期限時，

10、應(yīng)注意兩個問題：一是合同的期限規(guī)定應(yīng)具體明確；二是合同履行期限的規(guī)定應(yīng)當符合合同本身的性質(zhì)要求及雙方當事人的意思表小。2）、合同的履行地點條款合同的履行地點是合同當事人一方履行合同，另一方當事人接受履行的地點，合同履行方式是合同一方當事人向另一方當事人履行合同義務(wù)時所采取的手段。合同履行地點和履行方式有密切聯(lián)系，而且二者直接關(guān)系到雙方當事人的費用負擔和能否按期履行。因此，當事人在確定履行地點和方式時應(yīng)注意兩點：一是應(yīng)明確規(guī)定履行的具體地點；二是應(yīng)當規(guī)定履行方式及費用負擔。案例、深圳一公司在北京承包工程，當事人向該公司在北京的工地送貨，但是合同中沒有約定送貨地點，當事人的送貨單和對方的收料單上也

11、都沒有注明送貨的地點。請問糾紛發(fā)生后，當事人應(yīng)向哪能個法院起訴？當事人向合同履行地北京工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料看不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在北京立案，要求到該公司所在地深圳立案。由此給當事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟上的損失5、違約責任是合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，依法產(chǎn)生的法律責任。雙方當事人議訂合同條款應(yīng)當考慮到違約責任的議訂，否則，發(fā)生爭議時,就難以追究違約方的法律責任。根據(jù)合同法的規(guī)定違約的責任形式主要是支付違約金，賠償損失，實際履行及其他措施。無論是哪種方式，都是制裁當事人的法律手段，在合同中約定違約責任條款，其目的是維護合同的嚴肅

12、性，督促合同當事人重合同，守信用，全面履行合同，一旦發(fā)生違約行為，便于按合同的約定追究違約方的法律責任。因此，約定合同的違約責任條款，應(yīng)注意下述問題：一是責任條款的議訂必須體現(xiàn)公平原則，不能只有一方承擔責任或者責任大小相差懸殊，否則合同會因顯失公平而被撤銷；二是議訂責任條款時注意違約責任條款的形式要求。違約責任一般由兩部分組成，一是情況；二是責任。所以在議訂違約責任條款時一方面要寫明哪種情況算是違約，另一方面要寫明在該種情況出現(xiàn)時，違約方承擔責任的具體形式；三是違約金條款的約定要符合合同本身的實際情況，約定的數(shù)額不宜過高，一般以不超過合同未履行部分價金總額為限。否則,對超出部分，法律不予保護，

13、合同仲裁機關(guān)或人民法院有權(quán)干預(yù)，對過高的違約金作適當調(diào)整。也不宜過低，否則，不能起到約束當事人守約的作用；四是賠償金責任的范圍要約定清楚。根據(jù)我國民法通則第112條規(guī)定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應(yīng)當相當于另一方因此所受到的損失?！边@個規(guī)定為確定損失賠償額提供了原則，但是它沒有具體規(guī)定損失的范圍。因此，合同當事人最好事先在合同約定損失賠償?shù)姆秶?，即預(yù)先于合同條款中約定損失額的計算方式或損失賠償額，當違約時，就按該方法計算或按該賠償計算，不再計算實際損失6、爭議處理條款解決爭議的方法，是指當事人之間在履行合同過程中發(fā)生了爭議以后，通過什么樣的方法來處理這一爭議。爭議的解決方法有兩類：一類是

14、非訴訟解決，另一類是訴訟解決。在議訂合同條款時，關(guān)于合同爭議的解決方式往往是這樣表述，即“本合同發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決、協(xié)商不成，向某某仲裁委員會提起仲裁或向某某人民法院提起訴訟。”那么是仲裁還是訴訟呢，由雙方當事人根據(jù)合同的實際情況加以確定，如果選擇仲裁，就在合同中約定仲裁條款，發(fā)生糾紛時，依照仲裁條款向有關(guān)仲裁機構(gòu)申請仲裁，而不得向法院起訴。如果是選擇訴訟，雙方當事人就可以在合同中約定合同糾紛的管轄法院，即協(xié)議管轄。但在訂立協(xié)議管轄條款時，應(yīng)注意：一是選擇管轄的法院必須是合同的履行地，合同簽訂地，被告所在地，原告所在地以及標的物所在地的某一法院；二是協(xié)議管轄不能違背專屬管轄和級別管轄的規(guī)

15、定；三是協(xié)議管轄應(yīng)是明確的、確定的,如果當事人雙方在議訂合同條款時，既沒有約定仲裁條款，也沒有約定協(xié)議管轄的條款，那么，履行合同發(fā)生爭議時，可以按照我國民事訴訟法第二十四條解決即“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所在地或者合同履行地人民法院管轄?！痹诤贤臓幾h解決條款中，應(yīng)該盡量選擇我方企業(yè)所在地的人民法院作為合同爭議的管轄法院。一旦合同履行出現(xiàn)爭議，這樣的選擇將會大大減小企業(yè)的訴訟成本，使訴訟過程事半功倍。當然，如果雙方對管轄法院的選擇爭執(zhí)不下，選擇一個相對公正、企業(yè)又有所了解的仲裁機構(gòu)也是一個不錯的選擇。案例、合作雙方對訴訟管轄的約定作了如下的約定:“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄。

16、”如出現(xiàn)爭議，請問原告應(yīng)向那個地方的人民法院起訴？本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。理由是，雙方對管轄地約定不明。案例、合同中關(guān)于爭議解決方法做了如下約定：“協(xié)商不成，由雙方共同提交北京市西城區(qū)仲裁委員會仲裁?！闭垎枺绻贤男兄谐霈F(xiàn)糾紛，雙方經(jīng)協(xié)商不成，應(yīng)當如何解決？可不可以將本案提交北京市西城區(qū)仲裁委員會仲裁？（我國仲裁機構(gòu)設(shè)立的原則：仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級人民政府所在地不設(shè)立仲裁機構(gòu)的。北京市的各區(qū)政府相當于縣一級人民政府）7、合同文本

17、經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認。8、定金條款：定金是指一方當事人根據(jù)合同約定，在履行合同之前給付對方一定數(shù)額的金錢。交付定金后，如果交付定金的一方不履行合同，不得請求對方返還定金，若接受定金的一方不履行合同，應(yīng)加倍返還定金，如果合同得到履行，定金可以抵作價款或返還。定金具有保證債權(quán)實現(xiàn)，促使當事人履行義務(wù)的作用，是我國法律明確規(guī)定的一種擔保方式。定金在實踐中經(jīng)常被當事人使用，訂立定金條款時，應(yīng)注意以下幾個問題：一是要明確定金的適用范圍。即定金并非適用所有的合同，在一些合同中，如保險合同、借款合同、供電合同、貨物運輸合同等，按合同自身的性質(zhì)不需要或不宜采用定金這種擔保形式；二是要適當?shù)丶s定定金的數(shù)額。（擔保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過主合同標的額的百分之二十；第八十九條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)）