司法考試之三大訴訟法對比.

1、三大訴訟法比較  行政訴訟法民事訴訟法刑事訴訟法反訴1. 本訴當(dāng)事人2. 有牽連關(guān)系3. 本訴進(jìn)行中：法庭辯論結(jié)束前提4. 有管轄權(quán)：等級和專屬不可5. 適用同一程序基本制度合議制度：3人以上單數(shù)的合議庭1. 獨(dú)任制：簡易程序（3個(gè)月）；特別程序（選資，重大疑難不適應(yīng)）；督促程序（20天）；公示催告階段2. 一審終審：特別程序和督促，催告，破產(chǎn)；裁定（不予受理，駁回起訴，管轄異議，駁回破產(chǎn)除外）；調(diào)解書；小額1、簡易程序：可由1人獨(dú)任。 2、普通程序：由審判員3人或?qū)徟袉T、陪審員3人組成合議庭。3、上訴（或抗訴）：審判員35人組成合議庭。4、高院、最高院審理一審案件，由審判

2、員37人或?qū)徟袉T、陪審員37人組成合議庭。5、死核、死緩復(fù)核：由最高院、高院審判員3人組成。適用程序簡易程序適用：當(dāng)場作出；2000以下；信息公開當(dāng)事人原告1， 聯(lián)營，中外合資合作：個(gè)人2， 個(gè)人合伙：個(gè)人3， 企業(yè)合伙：企業(yè)字號4， 股份有限：三會以企業(yè)名義5， 非國有企業(yè)：企業(yè)+代表6， 農(nóng)村土地使用權(quán)人7， 合同未交貨：賣方8， 合同已交貨：買方當(dāng)事人1. 法人：法定代表或者主要負(fù)責(zé)人2. 聯(lián)營，中外合資合作：個(gè)人3. 個(gè)人合伙：個(gè)人4. 企業(yè)合伙：企業(yè)字號5. 有營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)6. 個(gè)體工商：營業(yè)執(zhí)照上登記者（和實(shí)際經(jīng)營者）7. 冒名：行為人8. 特殊：股東代表訴訟中的股東9. 宣

3、告企業(yè)三會決議無效：股東原告公司被告10. 解散公司：股東原告公司被告原告資格轉(zhuǎn)移1， 復(fù)議訴訟：近親屬（范圍同民法）2， 賠償：繼承人被告的追加和轉(zhuǎn)移1 漏：原告同意追加，不同意轉(zhuǎn)第三人2 變：原告不同意：駁回起訴當(dāng)事人變更1. 死亡：繼承人2. 權(quán)利轉(zhuǎn)移：無獨(dú)三；替代當(dāng)事人第三人1. 完整的當(dāng)事人地位2. 申請or 通知3. 不利行為才上訴1. 不是完全當(dāng)事人2. 不能提起管轄異議3. 有獨(dú)三：提起訴訟4. 無獨(dú)三：申請；通知訴訟代表人1.五人以上：1-5（復(fù)議；訴訟）1. 10人以上2. 代表2-5人3. 人數(shù)不確定：公告>30日代理律師1 收集證據(jù)2 查閱復(fù)制材料3 被告律師不得

4、自行向原告證人第三人收集材料（法定代理人：相當(dāng)于當(dāng)事人）1. 簡易程序可口頭委托2. 全權(quán)代理是一般委托管轄級別管轄中級1.證券、海關(guān)；2.對國務(wù)院各部門或者縣級以上人民政府3.本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。（書面仲裁協(xié)議提異議：不得向法院提起訴訟）1. 重大涉外：當(dāng)事人，居住地，標(biāo)的物，法律事實(shí)2. 本轄區(qū)重大影響3. 海商和專利4. 仲裁協(xié)議的效力有異議5. 申請撤銷仲裁的地域管轄、一般：原告就被告、限制人身自由：原告+被告 、不動產(chǎn)：不動產(chǎn)所在地法院<所有權(quán)，污染不動產(chǎn)，違章拆除4 人身加財(cái)產(chǎn)：原告被告7. 保險(xiǎn)：財(cái)保：運(yùn)輸工具登記地，運(yùn)輸目的地，事故發(fā)生地；人保：被保險(xiǎn)人住所地8.

5、運(yùn)輸：合同：始發(fā)地，目的地，被告；侵權(quán)糾紛：事故發(fā)生地，最先到達(dá)地，被告，（碰撞在加個(gè)加害船舶扣留地）9. 海難救助（沒有被告）：救助地，被救船舶最先到達(dá)地10. 海損：船舶最先到達(dá)地，共同海損理算地，航行終止地11. 涉外婚姻：國內(nèi)結(jié)婚定居國外：締結(jié)地，最后居住地；國外結(jié)婚定居國外：一方原住所地，最后居住地；一方國內(nèi)一方國外：國內(nèi)有管轄權(quán)；雙方國外未定居：原+被；1. 被告所在地（經(jīng)常居住地）：原被告均被注銷戶籍；雙方被監(jiān)禁勞教；強(qiáng)制性教育措施（一年以下：原住所地；一年以上：監(jiān)禁地）；雙方離開住所地一年；2. 原告住所地：A對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；B對下落不明或者宣

6、告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；C對被勞動教養(yǎng)和被監(jiān)禁的人提起的訴訟；D被告被注銷戶籍的；3. 雙方都能管：贍養(yǎng)費(fèi)，撫養(yǎng)費(fèi)；被告離開居所地一年起訴離婚的；雙方在國外未定居4. 專屬管轄1、國內(nèi)：不動產(chǎn)（土地承包；房屋租憑；建設(shè)工程；政策性房屋買賣）；港口作業(yè)糾紛；被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)，所在地。2、海事：沿海港口作業(yè)糾紛；海域污染糾紛；海洋勘探開發(fā)合同。3、涉外：合資合作勘探開發(fā)5. 協(xié)議管轄（財(cái)產(chǎn)類）：書面合同；起訴時(shí)必須確定管轄；有實(shí)際聯(lián)系的法院（國內(nèi)：被+原+物+合同履行，簽訂地；涉外：被+原+物+合同履行，簽訂地+侵權(quán)行為地）6. 合同糾紛：被+合同履行（未履行沒有）；標(biāo)的

7、為貨幣，接受貨幣一方所在地；其他標(biāo)的，履行一方；即時(shí)結(jié)清，交易行為地；網(wǎng)絡(luò)交付的，買受人地址；網(wǎng)絡(luò)購物的，收貨地（1）犯罪地法院（即犯罪行為發(fā)生地）管轄為主，被告人居住地法院（包括戶籍所在地、居所地）管轄為輔；（2）最初受理地法院審判為主，主要犯罪地法院管轄為輔；（3）刑事訴訟中也有一些特殊地域管轄的規(guī)定。 被告居住地包括戶籍所在地、經(jīng)常居住地和學(xué)習(xí)工作地沖突解決：最先受理法院管轄管轄異議10日內(nèi)+書面本案當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出應(yīng)當(dāng)在審限內(nèi)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由爭議的人民法院分別逐級報(bào)請共同的上一級人民法院指定管轄。管轄異處理議不成立，書面裁定駁回。10日內(nèi)上訴移送管轄無轉(zhuǎn)有，一次（僅僅

8、移送案件）管轄權(quán)轉(zhuǎn)移有轉(zhuǎn)上級（管轄權(quán)發(fā)生移位）不能。依法應(yīng)當(dāng)由上級人民法院管轄的第一審刑事案件，不能指定下級法院管轄。注：檢察院認(rèn)為可能判處無期徒刑、死刑而向中院提起公訴的普通刑事案件，中院受理后，認(rèn)為不需要判處無期徒刑以上刑罰的，可依法審理，不再交基層法院審理。證據(jù)證據(jù)1. 被告：被訴行政行為合法的舉證責(zé)任2. 鑒定意見：簽名蓋章3. 被告舉證責(zé)任：卷宗主義；怠于時(shí)第三人可補(bǔ)救1. 自認(rèn)：當(dāng)事人免于舉證；辯論終結(jié)前可撤回2. 不構(gòu)成自認(rèn)：與事實(shí)不符；法院依職權(quán)調(diào)查的；妥協(xié)認(rèn)可的3. 無過錯(cuò)責(zé)任：高度危險(xiǎn)作業(yè)（受害人故意）；環(huán)境污染（免責(zé)事由；無因果關(guān)系）；動物致害（受害人有過錯(cuò)，第三人過錯(cuò)不

9、是免責(zé)事由）；產(chǎn)品責(zé)任（免責(zé)事由）4. 特殊責(zé)任：懸掛物：管理人無過錯(cuò)；倒塌：無過錯(cuò)責(zé)任電子數(shù)據(jù)優(yōu)先專門知識的人：對方不可詢問；可以對鑒定人詢問；視為當(dāng)事人陳述舉證期限1. 被告：收到起訴狀副本15內(nèi)；10日內(nèi)申請延期2. 原告：開庭審理前；經(jīng)法院允許，可在法庭調(diào)查中1. 一審>15日2. 二審>10日3. 書面申請延期法院調(diào)取證據(jù)1. 職權(quán)：國家利益；程序性事項(xiàng)2. 申請：部門保存；涉密3. 提交申請書。3日復(fù)議5日答復(fù)1. 國家利益，身份關(guān)系，惡意串通，程序事項(xiàng)質(zhì)證1， 無需：法院職權(quán)調(diào)取；沒有爭議；庭審質(zhì)證2， 二審質(zhì)證：一審有爭議；新證據(jù)1， 一般當(dāng)事人申請證據(jù)交換2， 質(zhì)

10、證對象：當(dāng)事人證據(jù)；當(dāng)事人申請法院調(diào)取的證據(jù)3， 法院證據(jù)不質(zhì)證但要出示不能作為定案證據(jù)程序違法；無正當(dāng)理由超期；不具有合法性和真實(shí)性保全證據(jù)保全1， 舉證期限內(nèi)書面2， 需要則提供擔(dān)保3， 48小時(shí)候內(nèi)裁定4， 5日內(nèi)復(fù)議財(cái)產(chǎn)保全：可以要求提供擔(dān)保；申請或職權(quán)1， 訴前證據(jù)保全：舉證期限內(nèi)書面，應(yīng)當(dāng)則提供擔(dān)保2， 訴中證據(jù)保全：申請或者職權(quán)，可以提供擔(dān)保3， 情況緊急：48小時(shí)候內(nèi)裁定4， 一般沒有限制5， 履行期滿5日不申請執(zhí)行，解除解除：自行或者上級；保全錯(cuò)誤，撤回保全，起訴駁回；存款一年，動產(chǎn)兩年，不動產(chǎn)三年；救濟(jì)：保全和先于執(zhí)行：收到裁定書5日內(nèi)復(fù)議，10日內(nèi)審查，可以再審先于執(zhí)行1

11、， 行政給付案件2， 必須依申請1， 必須申請2， 先于執(zhí)行復(fù)議5日，10審核拘傳的適用條件1， 適用對象：必須到庭的原被告，未成年人的法定代理人；2， 兩次傳票傳喚：無正當(dāng)理由拒不到庭3， 拘傳票：直接送達(dá)4， 罰款：決定書；個(gè)人10W，單位5-100W；院長批準(zhǔn)；可復(fù)議4、法律沒有規(guī)定拘傳可以持續(xù)的最長時(shí)間，但（執(zhí)行工作若干問題）規(guī)定不得超過24小時(shí)（只適用于執(zhí)行中）1、拘傳屬于刑事強(qiáng)制措施；2、公檢法機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況，在必要時(shí)決定適用拘傳，不以經(jīng)過傳喚為要件；3、一次拘傳持續(xù)最長時(shí)間不得超過12個(gè)小時(shí)。期限1， 直接起訴：6個(gè)月2， 復(fù)議起訴：15天3， 知道內(nèi)容和訴權(quán)：6個(gè)月；不知

12、訴權(quán)：2年；不知內(nèi)容和訴權(quán)：不動產(chǎn)20年，其他5年4， 不作為：履行期后+6；2+65， 不可抗力起訴期間可扣除6， 延長：障礙消除10日內(nèi)申請延長1， 期間順延：障礙消除后10日內(nèi)2， 一審簡易：3+3個(gè)月（院長批）；舉證期限<15；合理確定答辯期3， 一審普通：6+6個(gè)月4， 公告，鑒定，和解，管轄異議不計(jì)算在內(nèi)5， 二審裁定：30日6， 二審判決：3個(gè)月7， 再審：3個(gè)月8， 特別程序：30日9， 涉外：沒有期限10， 上訴期限：15日11， 送達(dá)：國內(nèi)60日；國外3個(gè)月 調(diào) 解1，行政案件，不適用調(diào)解。2，行政賠償，補(bǔ)償，自由裁量案件可以適用調(diào)解。1. 調(diào)解不公開2. 不適用：執(zhí)

13、行程序；特別，督促，催告程序；婚姻等身份關(guān)系確認(rèn)案件3. 應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解:1、婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；2、勞務(wù)合同糾紛；3、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；4、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛； 5、合伙協(xié)議糾紛；6、訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。4. 調(diào)解結(jié)果：調(diào)解達(dá)成協(xié)議，一般應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書5. 法定可不制作：離婚；收養(yǎng)；即時(shí)履行6. 協(xié)議可不制作：同意在調(diào)解協(xié)議上簽名；記入筆錄或者附卷 7. 調(diào)解書，調(diào)解協(xié)議，調(diào)解筆錄：當(dāng)事人，審判員，書記員簽名；最后收到簽字生效（不簽字不影響調(diào)解協(xié)議的效力）8. 未達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者調(diào)解書未生效：法院及時(shí)判決9. 例外-制作判決書：無民事行為能力人

14、離婚；涉外民事訴訟10. 效力：不得重復(fù)起訴；不得上訴；爭議消滅；具有給付內(nèi)容的有強(qiáng)制執(zhí)行力11. 達(dá)成和解協(xié)議的：一審：撤訴或者制作調(diào)解書；二審：撤訴（一判生效）或者制作調(diào)解書12. 執(zhí)行和解協(xié)議：不具有強(qiáng)制執(zhí)行力；不撤銷原執(zhí)行文書效力；可中止，終止13. 恢復(fù)執(zhí)行：申請；欺詐脅迫，不履行；執(zhí)行原生效判決；2年內(nèi)14.、對附帶民事訴訟部分可以進(jìn)行調(diào)解； 、對刑訴法第170條前兩項(xiàng)規(guī)定的（告訴才處理的案件；被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件）自訴可調(diào)解； 、對公訴、第一百七十條第三項(xiàng)（被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑

15、事責(zé)任的案件）自訴，不適用調(diào)解。起訴方式可口頭可口頭立案登記1， 不能決定是否立案：7日內(nèi)2， 救濟(jì)：上級投訴;飛躍起訴1， 不能決定是否立案：7日內(nèi)2， 立案后沒有管轄權(quán)：移送3， 未經(jīng)實(shí)體審理的案件可以另行起訴，不屬于重復(fù)起訴4， 離婚的特殊規(guī)定：一方下落不明，另一方僅起訴離婚的，公告送達(dá)訴訟文書一審交換訴狀5起訴發(fā)被告+15答辯+5答辯送原告審判長 回避人員審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員、鑒定人員審理期限6個(gè)月不公開審理涉及國家秘密、個(gè)人隱私和法律另有規(guī)定的不公開。、涉及國家秘密、個(gè)人隱

16、私或法律另有規(guī)定的案件； 、當(dāng)事人申請不公開審理的離婚、涉及商業(yè)秘密的案件，可以不公開審理。、有關(guān)國家秘密、個(gè)人隱私的案件； 、周歲以上不滿周歲一律不公開，周歲以上不滿周歲一般也不公開； 、當(dāng)事人提出申請的確屬商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)決定不公開。簡易程序1， 當(dāng)場作出的2， 2000元以下的3， 政府信息公開的4， 各方同意的5， 45日內(nèi)審結(jié)1， 不得適用：被告下落不明；人數(shù)眾多；國家利益（中級）；特別，督促，催告，破產(chǎn)2， 傳喚簡單；獨(dú)任制3， 舉證期限<15日；一次審結(jié)4， 審限：3+3；院長批5， 原則上當(dāng)庭宣判6， 簡化裁判文書：認(rèn)定事實(shí)和裁判理由小額訴訟1， 小額程序：金錢給付；一審

17、終審；海事法院也可2， 不適用：人身關(guān)系，財(cái)產(chǎn)確權(quán)；涉外民事；知識產(chǎn)權(quán)；需要評估鑒定或者有異議3， 舉證<7；答辯<154， 簡化裁判文書：可以沒有事實(shí)和理由妨害訴訟行為1， 一萬元以下罰款；15日以下拘留2， 經(jīng)院長批準(zhǔn)公告1， 拒不到庭或者中途退庭2， 行政機(jī)關(guān)拒絕履行撤訴（做出裁判前）1， 依申請：不服可再次申請?jiān)賹?， 視為撤訴（不可再審）：傳喚不到；中途退庭；未交訴訟費(fèi)（可在審）1. 辯論終結(jié)后，被告不同意，不準(zhǔn)撤訴2. 公益訴訟以達(dá)成和解協(xié)議或者辯論結(jié)束要求撤訴的，不予受理3. 一審撤訴：可再次起訴4. 二審撤回起訴：不得重復(fù)起訴缺席判決被告缺席判決：可以向檢查機(jī)關(guān)或者

18、被告上一級機(jī)關(guān)提出給予被告處分的司法建議必要時(shí)，可拘傳延期審理1， 必須到庭沒到庭2， 申請回避3， 新證人1， 必要當(dāng)事人有正當(dāng)理由2， 臨時(shí)申請回避3， 新證人，新證據(jù)，重新鑒定勘驗(yàn)，補(bǔ)充調(diào)查4， 決定書訴訟終結(jié)中止?jié)M90日判決1， 行政合法：駁回原告訴訟請求2， 行政違法：確認(rèn)違法1， 判決：書面2， 裁定：可口頭；3， 當(dāng)庭宣判的：10日內(nèi)送達(dá)判決書4， 判決：筆誤：裁定；實(shí)質(zhì)錯(cuò)誤：二審或再審二審上訴期限1， 判決15日2， 裁定10日1， 判決15日2， 裁定10日開庭1. 合議庭2. 沒有新事實(shí)，理由或者證據(jù)的，合議庭認(rèn)為不需要開庭的可以書面審理1. 必須提交上訴狀2. 15日內(nèi)提

19、交答辯3. 判決前撤回上訴：是否準(zhǔn)許由二審法院裁定4. 撤回起訴：其他當(dāng)事人同意；不損國利5. 舉證期限二審>10日審理對象全面審理有關(guān)事實(shí)和適用法律期限3個(gè)月12， 二審裁定：30日13， 二審判決：3個(gè)月二審判決維持原判1， 駁回上訴，維持原判2， 事實(shí)清楚，法律正確，程序合法判決駁回上訴，維持原判事實(shí)清楚法律正確依法改判1， 依法改判，撤銷或變更2， 事實(shí)清楚，法律錯(cuò)誤3， 事實(shí)不清，證據(jù)不足，程序違法也可改1， 事實(shí)錯(cuò)誤2， 法律錯(cuò)誤3， 基本事實(shí)不清發(fā)回重審1， 判事實(shí)不清，證據(jù)不足，程序違法2， 原審遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請求3， 只能重審一次4， 不予受理，駁回起

20、訴管轄異議的裁定裁定撤銷原判，發(fā)回重審1， 事實(shí)不清2， 程序錯(cuò)誤（原判決遺漏當(dāng)事人，違法缺席判，剝奪辯論權(quán)）3， 因違反法定程序的，不需在指定舉證期限4， 遺漏當(dāng)事人的要指定5， 事實(shí)不清的可以：協(xié)商或者指定調(diào)解不成，裁定發(fā)回重審1， 一審訴訟請求未審理2， 一審必須參加訴訟的當(dāng)事人未參加3， 離婚訴訟：一審不準(zhǔn)離婚，二審判決離婚，可與子女撫養(yǎng)，財(cái)產(chǎn)問題一并調(diào)解裁定撤銷原判，駁回起訴：不應(yīng)該油人民法院受理裁定撤銷原判并移送有管轄權(quán)法院：一審法院違反專屬管轄裁判和執(zhí)行訴訟執(zhí)行1， 依據(jù)：判決書，裁定書，調(diào)解書2， 行政機(jī)關(guān)執(zhí)行措施：負(fù)責(zé)人罰款50-100；公告；向上一級提出司法建議，處理結(jié)果告

21、知法院3， 拘留1， 執(zhí)行根據(jù)：法律文書2， 判決，裁定：一審法院或者其同級被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地法院3， 其他文書：被執(zhí)行人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地法院4， 兩個(gè)都有：先立案申請執(zhí)行1， 公民：一年2， 行政機(jī)關(guān)，法人或者其他組織：180天3， 履行期最后一日開始計(jì)算1， 兩年內(nèi)當(dāng)事人申請：過期還可申請，但異議不執(zhí)行2， 6個(gè)月內(nèi)不執(zhí)行向上一級法院申請：督促執(zhí)行令；本院或者其他院執(zhí)行的裁定3， 沒有財(cái)產(chǎn)：可再次申請，不受時(shí)間限制（當(dāng)事人簽字確認(rèn)或者院長批準(zhǔn)，終結(jié)本次）4， 、備注1， 行政機(jī)關(guān)有執(zhí)行權(quán)：訴訟期間原則不停止2， 被告認(rèn)為需要停止的；原告申請；執(zhí)行損害國家利益3， 沒有執(zhí)行權(quán)：法院原則不執(zhí)

22、行1， 管轄異議：10日內(nèi)2， 成立撤銷；不成立裁定駁回3， 可復(fù)議4， 原則上不停止執(zhí)行判決和裁判撤銷判決1， 全部撤銷：全部違法或者部分違法但不可分割2， 部分撤銷：可分割3， 判決撤銷并重新作出行政行為：不改正，司法建議且處理結(jié)果告知法院4， 條件：證據(jù)不足；法律錯(cuò)誤；程序違法；超越，濫用職權(quán)；明顯不當(dāng)二審的調(diào)解與和解調(diào)解不成的，及時(shí)判決1. 調(diào)解書送達(dá)后，原判決視為撤銷2. 調(diào)解不成的，及時(shí)判決確認(rèn)違法1， 行為違法但不適合撤銷2， 應(yīng)當(dāng)撤銷但損害利益3， 輕微違法無影響4， 違法但不具有可撤銷內(nèi)容（毆打）；已改變行政行為，但原行為違法；履行無實(shí)際意義調(diào)解不成的，發(fā)回重審1. 一審訴訟請求未判決2. 必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨(dú)三，未參加訴訟3. 一審不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后判決離婚：子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)問題調(diào)解不成的，發(fā)回重審；雙方同意的，二審可一并裁判確認(rèn)無效無主體資格或者沒有依據(jù)變更判決1， 出發(fā)明顯不當(dāng)2， 款額的確定3， 禁止不利變更4， 未處罰的不