建設(shè)法規(guī)4-合同

1、1第四章第四章 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度法律制度 南京工業(yè)大學(xué)南京工業(yè)大學(xué)2 4.1 4.1 建設(shè)工程合同制度建設(shè)工程合同制度 4.2 4.2 勞動(dòng)合同及勞動(dòng)關(guān)系制度勞動(dòng)合同及勞動(dòng)關(guān)系制度 4.3 4.3 相關(guān)合同相關(guān)合同34.1 4.1 建設(shè)工程合同制度建設(shè)工程合同制度4.1.1 4.1.1 合同的法律特征和訂立原則合同的法律特征和訂立原則1 1、合同的法律特征、合同的法律特征 合同法規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議。 法律特征：

2、 合同是一種法律行為； 合同的當(dāng)事人法律地位一律平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點(diǎn)、主張強(qiáng)加給另一方； 合同的目的性在于設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系； 合同的成立必須有兩個(gè)以上當(dāng)事人。42 2、合同的訂立原則、合同的訂立原則 平等原則平等原則 自愿原則自愿原則 公平原則公平原則 誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則 合法原則合法原則54.1.2 4.1.2 合同的要約與承諾合同的要約與承諾1 1、合同訂立與合同成立、合同訂立與合同成立 合同訂立合同訂立：是指締約人進(jìn)行意思表示并達(dá)成一致意見的狀態(tài)，包括締約各方自接觸、協(xié)商、達(dá)成協(xié)議簽討價(jià)還價(jià)的整個(gè)動(dòng)態(tài)過程和靜態(tài)協(xié)議。 合同成立合同成立：是指當(dāng)

3、事人就合同主要條款達(dá)成了合意。合同成立需具備下列條件： 存在二方以上的訂約當(dāng)事人 訂約當(dāng)事人對(duì)合同主要條款達(dá)成一致意見。 合同的成立一般要經(jīng)過要約要約和承諾承諾兩個(gè)階段。62 2、要約、要約 合同法規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 構(gòu)成要件構(gòu)成要件：（1）內(nèi)容具體確定（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。比如：寄出的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。 在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中，招標(biāo)文件是要約邀請(qǐng)，對(duì)招標(biāo)人不具有法律約束力；投標(biāo)文件是要約，應(yīng)受自己作出的與他人訂立合同的意思表示的約束。 要約的法律效

4、力要約的法律效力 合同法規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。73 3、承諾、承諾 合同法規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。比如：招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書。 承諾的方式承諾的方式：應(yīng)當(dāng)以通知通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。通常是履行行履行行為為，如預(yù)付價(jià)款、工地上開始工作等。 承諾的生效承諾的生效：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 承諾的內(nèi)容承諾的內(nèi)容：應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。8案例案例1 1： 甲建筑公司（以下簡稱甲公司）擬向乙建材公司（以下簡稱乙公司）購買一批鋼材。雙方經(jīng)過口頭協(xié)商，約定購買鋼材100噸，單價(jià)每噸3500元人民幣，并擬訂了準(zhǔn)備簽字蓋章的買賣

5、合同文本。乙公司簽字蓋章后，交給了甲公司準(zhǔn)備簽字蓋章。由于施工進(jìn)度緊張，在甲公司催促下，乙公司在未收到甲公司簽字蓋章的合同文本情形下，將100噸鋼材送到甲公司工地現(xiàn)場。甲公司接收了并投入工程使用。后來拖欠貨款，雙方發(fā)生了糾紛。 問題問題：甲、乙公司的買賣合同是否成立？9分析：分析： 合同法第32條規(guī)定，“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！钡?7條還規(guī)定，“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)開始履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立?！?雙方當(dāng)事人在合同中簽字蓋章十分重要。如果沒有雙方當(dāng)事人的簽字蓋章，就不能最終確認(rèn)當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容協(xié)商

6、一致，也難以證明合同的成立有效。但是，雙方當(dāng)事人的簽字蓋章僅是形式問題。如果一個(gè)以書面形式訂立的合同已經(jīng)履行，僅僅是沒有簽字蓋章，就認(rèn)定合同不成立，則違背了當(dāng)事人的真實(shí)意思。當(dāng)事人既然已經(jīng)履行，合同當(dāng)然依法成立。104.1.3 4.1.3 建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定建設(shè)工程工期和支付價(jià)款的規(guī)定1 1、建設(shè)工程工期、建設(shè)工程工期 工期工期：指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，按總?cè)諝v天數(shù)（包括法定節(jié)假日）計(jì)算的承包天數(shù)。（1 1）開工及開工日期）開工及開工日期 開工日期開工日期：是指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，承包人開始施工的絕對(duì)或相對(duì)的日期。 承包人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議書約定的開工日期開工。承包人不能按時(shí)

7、開工，應(yīng)當(dāng)不遲于協(xié)議書約定的開工日期前7 7天天，以書面形式向工程師工程師（總監(jiān)或甲方代表）提出延期開工的理由和要求。工程師應(yīng)當(dāng)在接到延期開工申請(qǐng)后的4848小時(shí)內(nèi)小時(shí)內(nèi)以書面形式答復(fù)承包人，48小時(shí)內(nèi)不回復(fù)的，視為同意。11（2 2）暫停施工）暫停施工 工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書面形式書面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后4848小時(shí)內(nèi)小時(shí)內(nèi)提出書面處理意見。承包人實(shí)施工程師作出的處理意見后，可以書面形式提出復(fù)工要求，工程師應(yīng)當(dāng)在4848小時(shí)內(nèi)小時(shí)內(nèi)給予答復(fù)，工程師未能及時(shí)提出處理意見，或收到承包人復(fù)工要求后48小時(shí)內(nèi)未予答復(fù)，承包人自行復(fù)工。 因發(fā)包人原因發(fā)包人原因造成停工

8、的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期順延工期；因承包人原因承包人原因造成停工的，由承包人承擔(dān)發(fā)生的費(fèi)用，工期不予順延不予順延。12 （3 3）工期順延）工期順延 發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件； 發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行； 工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常地進(jìn)行； 設(shè)計(jì)變更和工程量增加； 一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)； 不可抗力 專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。13（4 4）竣工日期）竣工日期 竣工日期竣工日期：是指發(fā)包人、承包人在協(xié)議

9、書中約定，承包人完成承包范圍內(nèi)工程的絕對(duì)或相對(duì)的日期。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際實(shí)際竣工日期竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理： A、建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； B、承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； C、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日建設(shè)工程之日為竣工日期。142 2、工程價(jià)款的支付、工程價(jià)款的支付 按照合同約定的時(shí)間、金額和支付條件支付工程價(jià)款，是發(fā)包人的主要合同義務(wù)，

10、也是承包人的主要合同權(quán)利。 合同法規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 “黑白合同”的糾紛 “當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！?5案例案例2 2： 某建筑公司通過招投標(biāo)承包了開發(fā)商的高檔商品房工程施工，簽訂的備案合同約定工程價(jià)款5000多萬元。其后，開發(fā)商稱其是中外合資企業(yè)，要與國際慣例接軌，采用FIDIC條款，與承包人又簽訂了一份承包合同，約定工程價(jià)款時(shí)4000多萬元。工程竣工

11、后，雙方產(chǎn)生了結(jié)算糾紛。 問題問題：應(yīng)當(dāng)確定哪份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)？16分析：分析： 招標(biāo)投標(biāo)法第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第21條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！逼浣Y(jié)論是不言而喻的。173 3、解決工程價(jià)款結(jié)算爭議的規(guī)定、解決工程價(jià)款結(jié)算爭議的規(guī)定 （1）視為發(fā)包人認(rèn)可承包人的單方

12、結(jié)算價(jià) （2）對(duì)工程量有爭議的工程款結(jié)算 （3）欠付工程款的利息支付 （4）工程墊資的處理 （5）承包人工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)184.1.4 4.1.4 建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定1 1、概念、概念 賠償損失賠償損失：是指合同違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成的損失，依法或依據(jù)合同約定賠償對(duì)方所蒙受損失的一種違約責(zé)任形式。2 2、構(gòu)成要件、構(gòu)成要件 （1）具有違約行為（2）造成損失后果（3）違約行為與財(cái)產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系（4）違約人有過錯(cuò)，或者雖無過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。3 3、范圍、范圍 包括直接損失直接損失（人、料、機(jī)）和間接損失間接損失（可得利益，即失去

13、的可以預(yù)期的利益）。194 4、限制、限制 可預(yù)見性原則可預(yù)見性原則：合同法規(guī)定，賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違反合同可能造成的損失。 采取措施防止損失過大采取措施防止損失過大：合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。204.1.5 4.1.5 無效合同的規(guī)定無效合同的規(guī)定1 1、概念、概念 無效合同：是指合同內(nèi)容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因而不能產(chǎn)生法律約束力，不受到法律保護(hù)的合同。2 2、類型、

14、類型 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （3）以合法形式掩蓋非法目的； （4）損害社會(huì)公共利益 （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。213 3、建設(shè)工程無效施工合同的主要情形、建設(shè)工程無效施工合同的主要情形 （1）超越資質(zhì) （2）掛靠 （3）必須招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的 （4）非法轉(zhuǎn)包、違法分包4 4、無效施工合同的工程款結(jié)算、無效施工合同的工程款結(jié)算 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。22案例案

15、例3 3： 甲建筑公司與某開發(fā)公司簽訂施工承包合同，承包其別墅工程。之后，該建筑公司將別墅工程轉(zhuǎn)包給乙建筑公司施工，雙方簽訂了一份勞務(wù)分包合同，約定別墅工程由乙建筑公司負(fù)責(zé)施工，材料、設(shè)備也由乙建筑公司提供。合同中采取單方固定價(jià)包干。施工完畢時(shí)，產(chǎn)生結(jié)算矛盾。乙建筑公司主張：施工過程中工程設(shè)計(jì)變更較多，如按勞務(wù)分包合同中的包干價(jià)結(jié)算虧本，要求調(diào)高價(jià)款，據(jù)實(shí)結(jié)算。但甲建筑公司不予認(rèn)可。 問題問題：（1）本案中勞務(wù)分包合同是否有效，其法律 后果是什么？ （2）乙建筑公司應(yīng)如何主張結(jié)算工程款23分析：分析： （1）按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第4條、合同法第56

16、條規(guī)定，本案中的勞務(wù)分包合同，實(shí)質(zhì)上是甲建筑公司的轉(zhuǎn)包行為，在法律上是無效合同；該合同的法律后果，是對(duì)雙方當(dāng)事人沒有法律約束力。 （2）按照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第2條規(guī)定，該工程如果經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。244.1.6 4.1.6 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止1 1、合同的履行、合同的履行 合同法規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。2 2、合同的變更（、合同的變更（主體不變，內(nèi)容

17、變主體不變，內(nèi)容變） 合同的變更須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致協(xié)商一致 合同的變更須遵循法定的程序遵循法定的程序 對(duì)合同變更內(nèi)容約定不明確的推定253 3、合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓（、合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓（內(nèi)容不變，主體變內(nèi)容不變，主體變） 合同法規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質(zhì)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（2）按照當(dāng)事人約定當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓（3）依照法律規(guī)定法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知通知債務(wù)人。 合同法規(guī)定，債務(wù)人接到債券轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債券有

18、關(guān)的權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。（即從權(quán)利隨同主權(quán)利轉(zhuǎn)讓） 合同法規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意同意。 合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓一并轉(zhuǎn)讓給第三人。264 4、可撤銷合同、可撤銷合同 合同法規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： 因重大誤解重大誤解訂立的合同 在訂立合同時(shí)顯失公平顯失公平的合同 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危乘人之危訂立的合同 需要注意的是，行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷知道撤銷事由之日事由之日起一年內(nèi)一年內(nèi)行使，并應(yīng)當(dāng)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)。

19、275 5、合同的終止、合同的終止 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： （1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （2）合同解除； （3）債務(wù)相互抵消； （4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （5）債權(quán)人免除債務(wù)； （6）債券債務(wù)同歸于一人； （7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。284.2 4.2 勞動(dòng)合同及勞動(dòng)關(guān)系制度勞動(dòng)合同及勞動(dòng)關(guān)系制度4.2.1 4.2.1 勞動(dòng)合同的訂立勞動(dòng)合同的訂立1 1、原則、原則 合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用2 2、種類、種類 固定期限勞動(dòng)合同固定期限勞動(dòng)合同：是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的合同，即勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中明確規(guī)定

20、了合同效力的起始和終止的時(shí)間。 無固定期限勞動(dòng)合同無固定期限勞動(dòng)合同：是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。29案例案例4 4： 2008年5月，某外企公司有3位員工已在該企業(yè)工作滿10年，需要續(xù)簽新的勞動(dòng)合同。但該公司不打算再與其續(xù)簽勞動(dòng)合同。該公司人力資源部的經(jīng)理依據(jù)原先的各地關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同的做法與規(guī)定，向3位員工下發(fā)了到期不再續(xù)簽勞動(dòng)合同的書面通知。但3位員工不服，認(rèn)為在該公司工作了這么多年，公司不應(yīng)該這樣做，于是他們向有關(guān)人員進(jìn)行咨詢。 問題問題：（1）該3位員工堅(jiān)決要求簽訂勞動(dòng)合同，并且要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合

21、同？ （2）在公司不同意的情況下，是否可以簽訂無固定期限勞動(dòng)合同？30分析：分析： （1）依據(jù)勞動(dòng)合同法第14條第2款的規(guī)定，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。本案中，3位員工已經(jīng)在該公司工作了10年，依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，該公司必須與3位員工續(xù)簽無固定期限勞動(dòng)合同。 (2)3位員工要求續(xù)簽無固定期限勞動(dòng)合同，盡管公司單方面不同意，依據(jù)上述規(guī)定，公司也必須與其續(xù)簽無固定期限勞動(dòng)合同，否則將構(gòu)成違法。313 3、注意事項(xiàng)、注意事項(xiàng) （1）建立勞動(dòng)關(guān)系即應(yīng)訂立勞動(dòng)合同。用人單位自用工之日起用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。建立

22、勞動(dòng)關(guān)系后，應(yīng)當(dāng)自用工之日起用工之日起1 1個(gè)月個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。 （2）勞動(dòng)合同對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確的，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動(dòng)者可以重新協(xié)商重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)集體合同規(guī)定定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)報(bào)酬的，實(shí)行同工同酬同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)國家有關(guān)規(guī)定規(guī)定。（注意先后順序注意先后順序！） （3）勞動(dòng)合同期限3 3個(gè)月以上不滿個(gè)月以上不滿1 1年年的，試用期不得超過1 1個(gè)月個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1 1年以上不滿年以上不滿3 3年年的，試用期不得超過2 2個(gè)月個(gè)月；3 3年以上年以上固定期限和無固

23、定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6 6個(gè)月個(gè)月。324.2.2 4.2.2 勞動(dòng)合同的履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同的履行、變更、解除和終止1 1、勞動(dòng)合同的履行和變更、勞動(dòng)合同的履行和變更 用人單位應(yīng)當(dāng)履行向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬的義務(wù)； 依法現(xiàn)值用人單位安排勞動(dòng)者的加班； 勞動(dòng)者有權(quán)拒絕違章指揮、冒險(xiǎn)作業(yè)； 用人單位發(fā)生變動(dòng)不影響勞動(dòng)合同的履行； 勞動(dòng)合同的變更。33案例案例5 5： 某中外合資公司與王某簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同。合同中約定，在合同的履行期間，如果本合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使合同無法履行，經(jīng)雙方協(xié)商不能就本合同達(dá)成協(xié)議的，公司可以提前30天以書面形式通知王某解除勞

24、動(dòng)合同。兩年后，該公司由一家中外合資企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè)，公司的法定代表人也作了變更。該公司由于重組進(jìn)行大規(guī)模的裁員，王某也在被裁人員名單中。隨后，公司以企業(yè)名稱、性質(zhì)和法定代表人變更，屬于合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為由，書面通知王某解除勞動(dòng)合同。王某不同意，認(rèn)為自己的勞動(dòng)合同沒有到期，不能以企業(yè)法定代表人變更等為由隨意解除勞動(dòng)合同。 問題：（1）該公司上述理由是否可以作為解除與王某勞動(dòng)合同的依據(jù)？ （2）該公司與王某的合同是否繼續(xù)有效？34分析：分析： （1）勞動(dòng)合同法第33條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行?！北景钢校摴?/p>

25、司雖然企業(yè)的名稱、性質(zhì)和法定代表人發(fā)生了變更，但并非屬于法律上認(rèn)定的“客觀情況發(fā)生重大變化”，企業(yè)的正常經(jīng)營并未因此而受到影響。因此，該公司以上述理由解除與王某的勞動(dòng)合同是沒有法律依據(jù)的。 （2）王某與該公司的勞動(dòng)合同還沒有到期，該合同依然有效。所以，雙方應(yīng)該繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。35 2 2、勞動(dòng)合同的解除和終止、勞動(dòng)合同的解除和終止 （1）勞動(dòng)者可以單方解除勞動(dòng)合同的規(guī)定（單位有過錯(cuò)） （2）用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同的規(guī)定（勞動(dòng)者有過錯(cuò)、勞動(dòng)者無過錯(cuò)） （3）用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員的規(guī)定 （4）用人單位不得解除勞動(dòng)合同的規(guī)定 （5）勞動(dòng)合同的終止 （6）終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償364.2.3 4

26、.2.3 勞動(dòng)爭議的解決勞動(dòng)爭議的解決 1 1、調(diào)解、調(diào)解 2 2、仲裁、仲裁 3 3、訴訟、訴訟374.3 4.3 相關(guān)合同相關(guān)合同1 1、承攬合同、承攬合同 合同法規(guī)定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果成果，定作人給付報(bào)酬的合同。包括：加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。 特征特征： （1）承攬合同以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的 （2）承攬人須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成所承攬的工作 （3）承攬人工作具有獨(dú)立性38案例案例6 6： 2009年9月，某印務(wù)公司與某生物公司簽訂加工承攬合同，約定由印務(wù)公司為生物公司印制包裝盒和產(chǎn)品說明書等物品。合同中對(duì)品名、數(shù)量、金額、驗(yàn)收、結(jié)算等事項(xiàng)以及違約責(zé)任和糾紛處理方式作了詳細(xì)約定。 簽約后，印務(wù)公司依約展開工作。合同履行過半，生物公司突然通知取消合同。印務(wù)公司認(rèn)為，自己正在全面履行合同，對(duì)方取消合同的做法，嚴(yán)重違反了合同法的誠實(shí)信用原則，便起訴到人民法院，要求生物公司繼續(xù)履行合同，并賠償損失。 問題：（1）生物公司取消合同的做法是否合法？ （2）印務(wù)公司的訴訟請(qǐng)