公司章程可自主約定的事項整理大全(完整版)

1、公司章程可自主約定的事項整理大全（完整版）公司法中最經(jīng)典的一句話是啥？ 我覺得非這句莫屬：公司章程另有規(guī)定的除外。公司法中強行性規(guī)范和任意性（授權(quán)性）規(guī)范并舉，其中強行性規(guī)范一般只能嚴格遵守，但任意性規(guī)范卻為股東們提供了結(jié)合自身需求靈活設(shè)計合作模式的機會。以往，人們都不大重視公司章程，以為只是個手續(xù)而已，但章程作為公司“憲法”級文件的重要性，被越來越多的創(chuàng)業(yè)者所了解，并希望充分利用授權(quán)性條款設(shè)計最適合自己的章程。今天分享的這篇文章梳理了公司法中授權(quán)性條款，希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭Ｅc原公司法相比，2006年公司法最大的亮點是充分尊重股東意思自治，眾多公司治理上的問題允許股東自行決定， 并在公司章

2、程中明確；2013年的修正，使股東自治 的空間進一步擴大。這些看似輕描淡寫的規(guī)則變化，放權(quán)、授權(quán)，具有重要的實務(wù)價值。本文對公司法授權(quán)公司章程可自由約定事項匯總介紹，并拋磚引玉，對其實務(wù)價值簡要分析。1法定代表人1法律規(guī)定公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事 或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。2實務(wù)分析按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會是公司經(jīng)營層面的最高決策機構(gòu)，董事長是董事會的組織者、代表人；總經(jīng)理（公司法的用語是“經(jīng)理”，民眾的習(xí)慣用語為“總經(jīng)理”，本文使用“總 經(jīng)理” 一語，取公司法“經(jīng)理”之意）是公司經(jīng)營的組織實施者、執(zhí)行者。法定代表人是依法對外代表公司

3、的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公司的 言行。這個公司的代表者由誰擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長，還是執(zhí)行層的掌舵者 總經(jīng)理，是個讓立法者很糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。從實務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在于：通過印章使用、文件簽署控制公司 的重大經(jīng)營活動；對外代表公司開展業(yè)務(wù)。股東在決定法定代表人的選任時，一般要權(quán)衡以下因素：信任與制衡從權(quán)力位階上看，董事長高于總經(jīng)理，當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長時，董事長的實際權(quán)力大增；當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時，由于公司的經(jīng)營由總經(jīng)理組織實施，同時又能 對外代表公司，故總經(jīng)理的實際權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會、董事長的可能如

4、何在董事長、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營管理的掌控權(quán)，需股東綜合考量。公司控制權(quán)之爭對公司運營的參與、控制程度，是每個股東十分重視也應(yīng)該重視的問題。從實務(wù)角度看，決定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董、監(jiān)、高的構(gòu)成，公司及法定代表人印章管理，財務(wù)資料的掌控等等。其中，法定代表人及印章對控制權(quán)有特別重要的意義。當(dāng)一方股東提名董事長人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時， 法定代表人由誰擔(dān)任, 財務(wù)負責(zé)人由誰提名，對公司控制力將直接產(chǎn)生重大影響。董事長、總經(jīng)理的身份特征 當(dāng)董事長為股東推選，總經(jīng)理為社會招聘的職業(yè)經(jīng)理人時，法定代表人一般不宜由 總經(jīng)理擔(dān)任。當(dāng)董事長、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時（

5、例如被工商局列入禁止擔(dān) 任法定代表人的黑名單），只能由另一方擔(dān)任。3操作建議在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理擔(dān)任，落實到 職位層面，不落實到自然人，以免人員變動導(dǎo)致公司章程的修訂。2 /對外投資、對外擔(dān)保i法律規(guī)定公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的 規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超 過規(guī)定的限額。2實務(wù)分析投資有風(fēng)險，決策須謹慎。對外擔(dān)保，可能使公司因承擔(dān)或然債務(wù)而遭受重大損失。此兩類行為，為還是不為，公司法將其交由股東自行決定，但要求在公司章程中明

6、確下來。明確的內(nèi)容包括：是股東們自行決策，還是授權(quán)董事會決策；投資或擔(dān)保的單筆以 及總額額度限制等問題。考慮到投資或擔(dān)保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn) 妥，即由股東會或股東大會決議；當(dāng)股東對董事會足夠信任時，可考慮授權(quán)董事會決策。此外，擔(dān)保決策自治權(quán)僅限于對外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議；且前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事 項的表決；該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。3操作建議對外投資、對外擔(dān)保的決策可在股東會或股東大會職權(quán)，或者董事會職權(quán)部分闡釋；也可以單獨成條，

7、專項表述。從清晰明了角度出發(fā)，筆者習(xí)慣于獨立成條、專項表述，甚至可以與其他核心關(guān)切 的問題組成專章進行約定。無論何種形式，均應(yīng)對決策機構(gòu)、投資限額等內(nèi)容界定清楚。3股東出資時間i法律規(guī)定公司法第二十五條、二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登 記的全體股東認繳的出資額，股東的出資時間應(yīng)在公司章程中載明。2實務(wù)分析采用實繳資本制時，公司設(shè)立時股東即應(yīng)繳足全部注冊資本。后來采用實繳資本與認繳資本相結(jié)合的折中態(tài)度，公司設(shè)立時應(yīng)出資到位的金額不得低于注冊資本的20% ,且為后續(xù)注冊資本的到位時間規(guī)定了 2年或5年的最長期 目前，除有特殊限制的主體外，徹底采取認繳資本制。股東的認繳出資額

8、、出資時 間，完全由股東自行約定并在章程中載明。股東按約定時間足額完成出資即可。當(dāng)約定的出資時間到期，但股東認為需要延期 的，可以通過修改公司章程的方式調(diào)整出資時間。此外，公司章程約定出資時間還有兩層實務(wù)價值：一是到期股東負有向公司繳足當(dāng)期出資的義務(wù)，當(dāng)該項義務(wù)未完成時，公司的債權(quán) 人可向股東要求履行出資義務(wù)，用于償還公司債務(wù)；二是未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東， 應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。3操作建議對于銀行、保險、金融、基金、投資等特殊類別的公司，仍有注冊資本額度及繳付 時間的限制，篇幅所限，筆者在此不再匯總介紹。實務(wù)中，遇到特殊類別公司的注冊，應(yīng)先梳理、研究行業(yè)監(jiān)管的法律及政策

9、要求。對普通公司，公司法充分放權(quán)，但筆者仍建議股東根據(jù)項目的發(fā)展規(guī)劃、資金使用 計劃、股東自身的資金籌劃等因素，設(shè)定合理、可行的認繳出資額度及實際出資時 間。4紅利分配、增資認繳i法律規(guī)定公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新 增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的 除外。2實務(wù)分析股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會有所差異，有的股東并不看重對公司的 實際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓渡一部分權(quán)力，但同時希望在紅利分配上做適當(dāng)傾 斜。對此，公司法給出了一個一般規(guī)則，即股東按照實繳

10、的出資比例分取紅利；但同時充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后 的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。從實務(wù)角度分析，以下幾個問題值得注意：1）有限責(zé)任公司可將紅利部分或全部優(yōu)先向一部分股東分配;可以在不同的股東之間按不同的比例分配；可以約定優(yōu)先滿足部分股東固定比例的 收益要求，剩余部分再由全體股東分配等等，公司法無特別限制。2）紅利分配可由股東自行約定的前提是：公司盈利，有可分配利潤。當(dāng)公司虧損時，不做分配；當(dāng)公司微利，無法滿足部分 股東固定比例收益要求時，僅能以可分配利潤向該部分股東分配，非紅利部分的資 產(chǎn)不得隨意分配。3） “優(yōu)先股”問題。實務(wù)中，有

11、的企業(yè)會要求按“優(yōu)先股”概念設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)，即部分股權(quán)持有人優(yōu)先 于普通股股東分配公司利潤和剩余財產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制。實際上，我國公司法并未明確設(shè)計優(yōu)先股制度，目前國務(wù)院層面也僅在開展優(yōu)先股 的試點工作，且限于特定的股份有限公司。但就有限責(zé)任公司而言，公司法允許股東對股東會議事規(guī)則自行約定，允許公司紅 利分配由股東約定，利用這種制度放權(quán)，已經(jīng)可以在有限責(zé)任公司范圍內(nèi)，由股東 自行設(shè)計“優(yōu)先股”制度了。關(guān)于增資認繳，一般原則是股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳增資。股東可以 通過約定的方式改變此項原則。3操作建議對紅利分配、增資認繳的約定，公司法并未要求必須在公司章程中體現(xiàn)。實務(wù)

12、中，可以在公司章程中約定，也可以由全體股東以其他方式約定。但是，考慮到工商、稅務(wù)、審計等部門執(zhí)法水準以及對法律理解的差異，穩(wěn)妥起見, 筆者建議一并在公司章程中約定清楚，可以節(jié)省眾多不必要的解釋、溝通工作。5股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件i法律規(guī)定公司法第七十一條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股 權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù) 的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的， 不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)； 不購買的, 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下

13、，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2實務(wù)分析有限責(zé)任公司具有很強的人合性特征， 股東間的彼此了解、相互信任是合作的基礎(chǔ)?；诖?，當(dāng)股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，因不會引入新的股東，故無需其他股東同意；當(dāng)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，因會引入新的“陌生”股東，故賦予其他股東優(yōu)先受讓以排除“陌生”股東進入的權(quán)利，但同時又設(shè)定此類優(yōu)先受讓應(yīng)是“同等條件下”的，以防止轉(zhuǎn)讓人的正當(dāng)權(quán)益受到損害。公司法在設(shè)定了一系列的用心良苦的轉(zhuǎn)讓規(guī)則之后，筆鋒一轉(zhuǎn)，允許股東不按公司法設(shè)定的轉(zhuǎn)讓規(guī)則處理，

14、而由股東約定新的轉(zhuǎn)讓規(guī)則并在公司章程中載明。這意味著，只要股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在章程中有了明確約定，即可按約定方式轉(zhuǎn)讓根據(jù)實際需要，股東的約定可能使轉(zhuǎn)讓更加簡化，甚至簡化到無需征得同意、無需通知；也可能使轉(zhuǎn)讓變得更加復(fù)雜，甚至限制部分股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)。無論怎樣，這種允許股東以事先約定的規(guī)則轉(zhuǎn)讓股權(quán)的做法，都具有重要的實務(wù)意義。3操作建議實務(wù)中，對該問題應(yīng)充分重視，并應(yīng)向股東重點提示。股東確有特殊需求，如希望能夠靈活退出，或者希望限制某些技術(shù)股東退出，則應(yīng)在公司章程中載明。6股東會職權(quán)、召集程序、表決權(quán)、議事方式、表決程序i法律規(guī)定股東會職權(quán)：公司法第三十七條規(guī)定，公司章程可對股東會的其他職權(quán)進行規(guī)

15、定。 股東會召集程序：公司法第四十一條規(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五 日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東表決權(quán)：公司法第四十二條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)； 但是，公司章程另有規(guī)定的除外。議事方式和表決程序： 公司法第四十三條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除 本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。2實務(wù)分析公司法規(guī)定了十項必須由股東會行使的職權(quán)； 規(guī)定了股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。除此之外，在股東會職權(quán)的增設(shè)、股東會

16、召集程序、股東表決權(quán)、議事方式和表決 程序等方面均充分允許股東自行約定并在章程中載明。這一系列充分放權(quán)的重要實務(wù)意義不限于：1）股東會的內(nèi)部治理絕大多數(shù)內(nèi)容均可由股東自行決定。股東可以根據(jù)實際需要, 充分體現(xiàn)各自的利益訴求。2）財務(wù)投資者可以對公司經(jīng)營有更大的影響力。財務(wù)投資者不以控股為目的，一般持有公司小比例股權(quán)。通過增設(shè)股東會職權(quán)、設(shè)計合理的表決權(quán)制度（例如特別事項的一票否決權(quán)），可 對公司經(jīng)營管理中的重大事項進行表決甚至否決，有效控制投資風(fēng)險。3）使股東讓渡部分經(jīng)營決策權(quán)以換取其他方面的優(yōu)惠成為可能，股權(quán)在一定程度上的結(jié)構(gòu)化設(shè)計有了制度空間，例如前文提到的“優(yōu)先股”之事。3操作建議公司法

17、尊重股東自治，但不意味著自治內(nèi)容越多越好。從思維習(xí)慣看，公司法規(guī)定 的規(guī)則是被普遍認知、接受的，股東大幅調(diào)整時，容易因不符合思維慣性而被忽略 掉，造成“違規(guī)”。因此，除非確有必要，盡量少做調(diào)整；但如果做了調(diào)整，則建議對調(diào)整部分重點標 注或單獨編撰成文，以提示使用者、執(zhí)行者。此外，近幾年P(guān)E （私募股權(quán)基金）隊伍逐漸壯大，很多 PE機構(gòu)喜歡將國外的“投 資條款清單”照搬進國內(nèi)使用。這種舶來的投資條款喜歡對被投資公司進行“無微不至”的各類限制，而此種限制往往要在股東會職權(quán)、股東表決權(quán)中落實。以筆者的經(jīng)驗，如此眾多的限制并不符合中國企業(yè)的管理風(fēng)格，容易造成投資者與 被投資企業(yè)及其股東之間的關(guān)系緊張，

18、甚至制約企業(yè)適度靈活、高效快速的成長。因此建議在增加股東會職權(quán)時，限制性條款的設(shè)置應(yīng)慎重，在兼顧風(fēng)險控制的同時 應(yīng)充分考慮企業(yè)運營的靈活度、便利性需要。7董事的任期，董事長、副董事長的產(chǎn)生i法律規(guī)定根據(jù)公司法第三十七條、第四十五條之規(guī)定，非職工代表之董事由股東會選舉或更 換；董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。公司法第四十四條規(guī)定，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事 長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。2實務(wù)分析董事的任期可由公司章程規(guī)定，每屆最長不得超過3年，但董事可連選連任。董事長、副董事長的選舉由公司章程規(guī)定，可規(guī)定由全體董事選舉產(chǎn)生，也可約定 由股東會選定，甚至還可

19、以規(guī)定由某個或某些股東推選的人員擔(dān)任。同時，副董市長職位可設(shè)可不設(shè)，可以設(shè) 1人也可設(shè)多人。實務(wù)中，對董事長、副董事長的選任，往往體現(xiàn)了股東之間的公司控制權(quán)之爭。副董事長職位可能成為擺設(shè)，也可能通過制度設(shè)計使2-3名副董事長對董事長形成有效制約，還有可能由副董事長聯(lián)合其他董事架空董事長。3操作建議公司法對董事長、副董事長的產(chǎn)生無規(guī)定，故應(yīng)注意在公司章程中明確董事長、副 董事長的產(chǎn)生辦法，切不可表述為“董事長、副董事長的產(chǎn)生按法律規(guī)定執(zhí)行”。8董事會職權(quán)、董事會的議事方式和表決程序i法律規(guī)定根據(jù)公司法第四十六條的規(guī)定，董事會除行使法定的十項職權(quán)外，還可以根據(jù)公司 章程的規(guī)定行使增量職權(quán)。公司法第

20、四十八條規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公 司章程規(guī)定。董事會決議的表決，實行一人一票。2實務(wù)分析如前文所提，董事會是公司經(jīng)營管理層面的決策機構(gòu)。公司章程可以在董事會的法定十項職權(quán)外，擴充董事會的職權(quán)；也可以對董事會職 權(quán)的行使進行限制。董事會職權(quán)的擴充體現(xiàn)了股東會對董事會的授權(quán)；對董事會決策事項的限制，體現(xiàn) 了股東對風(fēng)險控制的謹慎態(tài)度；當(dāng)將本應(yīng)由總經(jīng)理決策的內(nèi)容一部分升格至董事會討論決定時，則體現(xiàn)了公司經(jīng)營 的進一步謹慎。綜合對股東會、董事會的職權(quán)劃分及職權(quán)擴充或限制的自治授權(quán)來看，公司法對特 別重要的事項明確劃定分屬于股東會、董事會管轄，對其他事項均允許由股東自行 在

21、股東會、董事會與經(jīng)理層之間進行授權(quán)、分配。這類似于一座宮殿，公司法規(guī)定應(yīng)分別由股東會、董事會行使的各十項職能，是這 座宮殿的承重墻，不得拆除；其余墻體、隔斷、裝修裝飾均可由房子的主人自行設(shè) 計、安排。3操作建議與股東會相比，董事會的職權(quán)可作更加具體、量化的規(guī)定。董事會的議事方式和表 決程序應(yīng)在公司章程中明確，否則將出現(xiàn)無法可依也無據(jù)可依的情況。董事的表決權(quán)為一人一票，無協(xié)商余地。總經(jīng)理職權(quán)1法律規(guī)定公司法第四十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司總經(jīng)理對董事會負責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案

22、；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員；（八）董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2實務(wù)分析公司法對股東會、董事會職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉法定職權(quán)后， 增加一兜底條款, 即“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，此處的其他職權(quán)與已列舉的法定職權(quán)是并存關(guān)系。公司法對總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉后，另款行文，“公司章程對經(jīng)理職權(quán) 另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，該行文意味著公司章程規(guī)定的總經(jīng)理的職權(quán)可以否定公 司法對總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。此點差異，在實務(wù)中予以注

23、意即可。此外，公司法通過“董事會授予的其他職權(quán)”與“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的， 從其規(guī)定”兩項規(guī)定，為總經(jīng)理職權(quán)設(shè)置了相當(dāng)大的蓄水池?？偨?jīng)理獲得股東會及董事會充分授權(quán)時，可以權(quán)傾朝野、放馬奔騰；總經(jīng)理職權(quán)被 刻意限制時，則需小心翼翼、步履蹣跚。公司的經(jīng)營管理權(quán)在董事長、董事會、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對 總經(jīng)理進行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對公司的作用等等眾多因素確定。3操作建議對總經(jīng)理放權(quán)、束權(quán)都被公司法所允許，兩個方向的操作本身無好壞優(yōu)劣之分。但是，無論向哪個方向操作，股東都應(yīng)當(dāng)通過公司章程以及相配套的其他管理制度, 細化、明確，避免授權(quán)不明，公司治理秩序混亂。10

24、股東資格的繼承1法律規(guī)定公司法第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但 是，公司章程另有規(guī)定的除外。2實務(wù)分析有限責(zé)任公司具有人合性、資合性雙重特征，且通常認為人合性特征更為明顯，股 東間的相互了解、信任是合作的基礎(chǔ)。股東的親屬往往與其他股東相互熟識，再考慮到維持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)基本穩(wěn)定、合理 保護繼承人股權(quán)權(quán)益等問題，公司法允許自然人股東死亡后，其股東資格由繼承人 繼承。但是，股東資格由繼承人繼承時，可能會出現(xiàn)以下問題:1）自然人死亡后，其配偶、父母、子女為第一順序繼承人，股東資格由其繼承， 股東人數(shù)迅速增加，且每個繼承人的經(jīng)營理念可能差異較大，會導(dǎo)致經(jīng)營決策、公 司治

25、理上的不順，甚至形成公司治理僵局。如果死亡股東沒有第一序位繼承人，其股權(quán)由第二順序繼承人即兄弟姐妹、祖父母、 外祖父母繼承，繼承中再引入轉(zhuǎn)繼承、代位繼承等問題，則股權(quán)分配、公司治理問 題將更加復(fù)雜。2）繼承人中如有法律意義上的外國人，公司性質(zhì)將因股東“外國人”的身份發(fā)生變更，股權(quán)變更的審批、公司的經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)開展等均可能受到影響。3）有些股東間的合作， 僅僅是基于對股東本人的信任、對其能力的認可而展開， 換作股東繼承人時，合作基礎(chǔ)可能不再存在，致使合作無法繼續(xù)。基于以上考慮，公司法在規(guī)定股東資格可由繼承人繼承的同時，增加一但書，允許股東約定繼承，并在公司章程中載明。3操作建議中國已經(jīng)進入到無

26、股權(quán)不富的時代，對股權(quán)的重視和爭奪可能對公司的經(jīng)營造成重 大影響。 因此，實務(wù)者應(yīng)特別重視對股東資格繼承問題的處理，筆者建議在公司章程中排除股東資格的繼承；退而求其次的方案是，由股東指定被其他股東認可的繼承人繼承，且應(yīng)注明當(dāng)被指 定的繼承人先于繼承人死亡的，股東資格不允許再被繼承。11公司解散1法律規(guī)定公司法第一百八十條規(guī)定，公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。2實務(wù)分析從公司法

27、規(guī)定的解散原因看，可分為股東自主決定解散與被強制解散兩大類。 股東自主決定解散又可分為事前約定與事后達成解散決議兩類，而事前約定則包括預(yù)設(shè)的營業(yè)期限屆滿和公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。理想狀況下，公司可以因營業(yè)期限屆滿或者由股東決議解散而壽終正寢。但實務(wù)中，伴隨著公司利益之爭愈演愈烈，個別股東權(quán)益受到侵害，想通過解散來 保護權(quán)益、降低損失時，順利解散越來越難。這種情況在中外合資、國企與民營合作、原始股東與財務(wù)投資者、大企業(yè)集團與小 民營企業(yè)股東之間多有發(fā)生。例如：1）有的投資機構(gòu)以高溢價投資某公司，對公司投資的資金遠超過原股東的投資金額，但持股比例遠低于原始股東且不參與公司的實際經(jīng)營。當(dāng)被投

28、資公司、原始股東違背誠信，無心經(jīng)營，揮霍投資機構(gòu)的資金時，投資機構(gòu) 往往“束手無策”。2）有的中外合資公司，外資方以技術(shù)投入，中資方投入大量現(xiàn)金及實物資產(chǎn)，但企業(yè)被外資方控制，當(dāng)實際控制一方惡意損害另一方利益時，利益受損方的救濟手段往往顯得孱弱無力。般而言，公司非常規(guī)解散，股東權(quán)益會受到較大損失，所以解散并不是保護股東 權(quán)益的優(yōu)選方案。但是，當(dāng)以上情況及類似情況發(fā)生時，受損股東如可按程序解散公司，至少可降低損失數(shù)額并阻止損失的進一步發(fā)生。基于此，股東可根據(jù)公司法的授權(quán)，在公司章程中補充約定解散事由，在非常態(tài)下通過解散公司降低損失。3操作建議公司解散是把雙刃劍，可以保護小股東利益、降低損失，也可

29、能使部分股東以公司解散為由損害企業(yè)的正常經(jīng)營及其他股東的權(quán)益。應(yīng)當(dāng)將何種情況列為解散事由，不一而足，具體內(nèi)容應(yīng)根據(jù)實際需要設(shè)定。但是，筆者認為，股東預(yù)設(shè)解散事由應(yīng)極其慎重， 須最大限度的維持公司正常經(jīng)營;除非確有必要，少增設(shè)或不增設(shè)解散事由。12執(zhí)行董事的職權(quán)i法律規(guī)定 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。2簡要分析執(zhí)行董事的職權(quán)并非參照董事會職權(quán)執(zhí)行，而是由公司章程規(guī)定，且如何規(guī)定完全 授權(quán)股東決定。13 監(jiān)事會職工代表比例、監(jiān)事會職權(quán)擴充監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的

30、比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會除行使公司法賦予的六項職權(quán)外，還可以在公司章程中擴張監(jiān)事會的職權(quán)。14 附公司必要記載事項、任意記載事項該部分內(nèi)容由威科先行法律信息庫編輯，在此表示感謝。i必要記載事項必要記載事項，是指公司章程中必須記載的事項， 如果無記載則構(gòu)成公司章程無效，按照公司法第二十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程的絕對必要記載事項有以下7項：(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司注冊資本；(4)股東的姓名或者名稱；(5)股東的出資方式、出資額和出資時間；(6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(7)公司法定代表人。對前述有限責(zé)任公司章程的必要記載事項，雖屬法定事項卻并不乏自由約定的用武之地；另有散見于公司法一系列條款對必要記載事項的內(nèi)容進行了方向性的規(guī)定，這些都需要通過自由約定來確定具體內(nèi)容，詳情如下：(1)公司法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任(第13 條)；(2)股東會的定期會議按照公司章程的規(guī)定召開(公司法第三十九條)；（3）董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定