(完整word版)民法分論知識點梳理(word文檔良心出品)

1、民法分論知識點梳理、名詞解釋物權(quán)： 物權(quán)法第2 條：本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。交 付（簡易交付、指示交付、占有改定） ：物權(quán)法第 23 條，交付是動產(chǎn)物權(quán)變動的法定的公示方法。交付分為現(xiàn)實的交付和觀念的交付兩種情況。所謂現(xiàn)實的交付是指動產(chǎn)物權(quán)的出讓人將動產(chǎn)的占有實際地轉(zhuǎn)移給受讓人，由受讓人直接占有該動產(chǎn)。所謂觀念的交付是指在特殊的情況下，法律允許當事人通過特別的約定，并不現(xiàn)實地交付動產(chǎn)，而采用一種變通的交付方法，來代替實際交付。交付的方式包括簡易交付、指示交付和占有改定。所謂簡易交付是指動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，如果權(quán)利人已經(jīng)依

2、法占有了該動產(chǎn)，就無須再行實際交付，從法律行為發(fā)生效力時起直接發(fā)生物權(quán)變動的效力。所謂指示交付是指當事人在動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓時，如果該動產(chǎn)已經(jīng)由第三人占有，負有交付義務(wù)的人可以將其對第三人的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給新的權(quán)利人，以代替物的實際交付。所謂占有改定也稱為繼續(xù)占有，是指在動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，如果轉(zhuǎn)讓人希望繼續(xù)占有該動產(chǎn)，當事人雙方可以訂立合同，特別約定由轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人因此取得對標的物的間接占有以代替標的物的實際交付。登記 （ 初始登記、異議登記、預(yù)告登記）：登記是不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法。分為更正登記、異議登記和預(yù)告登記。所謂更正登記，是指權(quán)利人、利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載的事項有

3、錯誤時，經(jīng)其申請，經(jīng)過權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構(gòu)對錯誤事項進行更正的登記。所謂異議登記，就是指利害關(guān)系人對不動產(chǎn)登記簿記載的物權(quán)歸屬等事項有異議的，可以通過異議登記以保護其權(quán)利。所謂預(yù)告登記，是與本登記相對應(yīng)的概念，它是指為確保債權(quán)的實現(xiàn)、保障將來實現(xiàn)物權(quán)等目的，按照約定向登記機構(gòu)申請辦理的預(yù)先登記。所有權(quán)： 所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。原始取得：原始取得是指根據(jù)法律規(guī)定最初取得財產(chǎn)的所有權(quán)或不依賴于愿所有人的意志而取得財產(chǎn)的所有權(quán)。善意取得：善意取得，又稱為即時取得，是指無處分權(quán)人將動產(chǎn)或不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人，如果受讓人取得

4、該動產(chǎn)時出于善意，則受讓人將依法取得對該動產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)。 （指不法占有他人物的人將其無權(quán)處分的物轉(zhuǎn)讓給第三人時，如果該受讓人取得物時出于善意，則可取得該物的所有權(quán)。 ）先占取得：民事主體以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得其所有權(quán)的法律事實。添附： 不同所有人的物因一定的行為而結(jié)合在一起形成不可分割的物或具有新質(zhì)的物。添附包括三種情形：（ 1）混合。即指不同所有人的動產(chǎn)因相互摻雜或融合而難以分開而形成新的財產(chǎn)。（ 2）附合。即指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)。（ 3）加工。即指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造為具有更高價值的財產(chǎn)。繼受取得： 繼受取得，又稱傳來取得，是指通過一定的法律

5、行為或基于法定的事實從原所有人處取得所有權(quán)。共同共有：共同共有是指兩個或兩個以上的民事主體基于某種共同關(guān)系而對某項財產(chǎn)不分份額地共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。按份共有：按份共有，又稱分別共有，是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。建筑物區(qū)分所有：業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。用益物權(quán)：用益物權(quán)是指對他人的物進行占有、使用、收益的一種限制物權(quán)。建設(shè)用地使用權(quán)：建設(shè)用地使用權(quán)，是指民事主體依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，包括利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施。

6、土地承包經(jīng)營權(quán)：土地承包經(jīng)營權(quán)是指由自然人或集體組織，對農(nóng)民集體所有和國家所有由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農(nóng)業(yè)的土地，從事生產(chǎn)活動，依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。宅基地使用權(quán)： 宅基地使用權(quán)，是指宅基地使用權(quán)人在依法取得的宅基地上建造房屋或其他建筑物從而對宅基地享有的占有和使用的權(quán)利。地役權(quán)： 地役權(quán)是指為使用自己土地的方便與利益而使用他人土地的權(quán)利，是一種為增加自己土地的利用價值而支配他人土地的他物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)： 擔(dān)保物權(quán)是指以確保債務(wù)的清償為目的，于債務(wù)人或者第三人所有的物或者權(quán)利之上所設(shè)定，以取得擔(dān)保作用的一種定限的物權(quán)。易言之，是指擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或

7、者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形時，依法所享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外。抵押權(quán)： 抵押權(quán)是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定不動產(chǎn)或動產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形時，債權(quán)人依法享有的以該財產(chǎn)變價并從變價所得價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。浮動抵押：浮動抵押是指企業(yè)以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為債權(quán)提供擔(dān)保，該設(shè)押財產(chǎn)可自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營，在約定或法定事由發(fā)生時，其價值才能確定的一種抵押。最高額抵押： 最高額抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期

8、債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，抵押權(quán)人依法享有的在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)： 質(zhì)押，又稱質(zhì)押，是指債務(wù)人或第三人將動產(chǎn)或權(quán)利交于債權(quán)人占有，作為債權(quán)實現(xiàn)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形時，債權(quán)人依法享有的以該動產(chǎn)或權(quán)利變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。權(quán)利質(zhì)權(quán)： 權(quán)利質(zhì)押，是指為了擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或第三人以所有不動產(chǎn)物權(quán)以外的可讓與的財產(chǎn)權(quán)為標的而設(shè)立的質(zhì)權(quán)。留置權(quán)： 留置權(quán)是指債權(quán)人依法占有債務(wù)人的動產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人得留置該動產(chǎn)，并依法以該財產(chǎn)折價或從該動產(chǎn)變價所得中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。侵權(quán)行為：侵權(quán)行為是指行為人侵

9、害他人的財產(chǎn)或者人身權(quán)益，依法應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任的行為，以及依照法律特別規(guī)定應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任的其他致人損害的行為。一般侵權(quán)行為：一般侵權(quán)行為是指行為人有過錯直接致人損害，因此適用民法上的一般責(zé)任條款的行為。特殊侵權(quán)行為：特殊侵權(quán)行為，是指由法律直接規(guī)定，在侵權(quán)責(zé)任的主體、主觀構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的分配等方面不同于一般侵權(quán)行為。過錯相抵：過錯相抵又稱過失相抵，指在加害人依法應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的前提下，如果受害人對于損害事實的發(fā)生或擴大也有過錯，則可以減輕加害人的賠償責(zé)任。損益相抵：損益相抵是指賠償權(quán)利人基于發(fā)生損害的同一原因獲得利益時，應(yīng)在損害額內(nèi)扣除所獲利益，而由賠償義務(wù)人進行賠償。民事責(zé)任競合：

10、 民事責(zé)任競合，是指行為人實施某一違反民事義務(wù)的行為符合多種民事責(zé)任構(gòu)成要件，從而在民法上導(dǎo)致多種責(zé)任形式并存和相互沖突。 （民事責(zé)任競合是指同一不法民事行為既違反合同規(guī)范又違反侵權(quán)規(guī)范，同時具備違約責(zé)任的構(gòu)成要件和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，導(dǎo)致侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任同時產(chǎn)生而又相互沖突的一種法律現(xiàn)象。）共同侵權(quán)行為： 共同侵權(quán)行為，是指數(shù)人基于共同過錯而侵害他人的合法權(quán)益，依法應(yīng)當承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的侵權(quán)行為。教唆幫助共同侵權(quán)行為：教唆幫助共同侵權(quán)行為是指行為人通過語言或行為，慫恿、利誘他人實施侵權(quán)行為（故意）或者通過提供工具、給予鼓勵的方式，從物質(zhì)或精神上協(xié)助他人完成加害行為（故意或過失）的行為。無意

11、思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)：無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，指數(shù)個行為人事先并無共同的過錯，而因為行為偶然結(jié)合致同一受害人同一損害。共同危險行為：共同危險行為也稱為“準共同侵權(quán)行為”，是指2人或者2人以上共同實施有侵害他人民事權(quán)益的危險行為，對所造成的損害后果不能判明誰是加害人的情況。無過錯責(zé)任原則：無過錯責(zé)任原則：也叫無過失責(zé)任原則。它是指沒有過錯造成他人損害的，依法律規(guī)定應(yīng)由與造成損害原因有關(guān)的人承擔(dān)民事責(zé)任的原則。英美法稱之為“嚴格責(zé)任” 。 （ 是指基于法律的特別規(guī)定，受害人能夠證明所受損害是加害人的行為或者物件所致，加害人就應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任，加害人能夠證明存在法定抗辯事由的除外。 ）過錯責(zé)任原則： 過錯

12、責(zé)任原則也叫過失責(zé)任原則，它是以行為人主觀上的過錯為承擔(dān)民事責(zé)任的基本條件的認定責(zé)任的準則。 （根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 ）過錯推定責(zé)任原則： 過錯推定原則是指基于法律的特別規(guī)定，推定加害人存在過錯而應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，加害人能夠證明自己沒有過錯的除外。公平責(zé)任原則： 公平責(zé)任原則是指當事人雙方對損害的發(fā)生均無過錯，法律又無特別規(guī)定適用無過錯原則時，由法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當事人雙方的財產(chǎn)狀況及其他情況的基礎(chǔ)上，責(zé)令加害人對受害人的財產(chǎn)損害給予適當補償，由當事人公平合理地分擔(dān)損失的一種歸責(zé)制度。共同過錯：所謂共同過錯，就是二人以上共同侵權(quán)造

13、成他人損害?；旌线^錯：混合過錯又稱“過失競合”，是指侵權(quán)行為所造成損害結(jié)果的發(fā)生或擴大，不僅加害人有過錯，而且受害人也有過錯的情形。、問答題1 、物權(quán)的特征及其效力答：特征：第一，物權(quán)的主體具有對世性；物權(quán)的權(quán)利主體是特定的權(quán)利人，而其義務(wù)主體則是權(quán)利人以外的一切不特定人。第二，物權(quán)的客體具有特定性；物權(quán)以物為其客體，而且物權(quán)的客體必須具有確定性，須為現(xiàn)存、獨立和特定之物。第三，物權(quán)的內(nèi)容以支配權(quán)為核心。物權(quán)是法律賦予人對物的直接支配之權(quán)利。物權(quán)人完全可以根據(jù)權(quán)利人自己的意思而自由享受物上之利益，不需要借助他人意思或行為之介入。（第一，物權(quán)不僅是人對物的關(guān)系，也是人與人的關(guān)系。第二，物權(quán)是支配

14、權(quán)，物權(quán)的權(quán)利人享有對物直接支配，并排斥他人干涉的權(quán)利。第三，物權(quán)是排他性的權(quán)利，對人特定權(quán)利人，對物物權(quán)內(nèi)容不相容時對抗。 ）（第一，物權(quán)是支配權(quán)。第二，物權(quán)是絕對權(quán)和具有排他性的權(quán)利。第三，物權(quán)具有優(yōu)先性，對外物權(quán)優(yōu)先債權(quán)，對內(nèi)物權(quán)有先后。第四，物權(quán)具有追及效力。第五，物權(quán)的設(shè)立采用法定主義。第六，物權(quán)的客體主要是有體物。第七，物權(quán)具有永久性和長期性。 ）效力：物權(quán)的效力是指法律賦予物權(quán)的作用力和保障力。1 、排他效力。是指在同一標的物上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán)，亦即在同一物上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容互不相容的物權(quán)的效力。2 、優(yōu)先效力。物權(quán)相互間的優(yōu)先效力、

15、優(yōu)先于債權(quán)的效力。 （例外：買賣不破租賃原則）3 、追及效力。又稱物權(quán)的追及權(quán)，是指物權(quán)成立后，其標的物無論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手，物權(quán)均得追及其所在而之間支配該物。4 、妨害排除效力。又稱物上請求權(quán)或物權(quán)的請求權(quán)，是指物權(quán)人于其物被侵害或有被侵害之虞時，物權(quán)人得請求排除侵害或防止侵害，以回復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。物上請求權(quán)包括：返還請求權(quán) 排除妨礙請求權(quán) 預(yù)防妨礙請求權(quán)。第一，物權(quán)的優(yōu)先效力，即物權(quán)的優(yōu)先權(quán)：1、物權(quán)對債權(quán)的優(yōu)先效力；2 、物權(quán)與物權(quán)之間的優(yōu)先效力。第二，物權(quán)請求權(quán)。就狹義而言，權(quán)利人為恢復(fù)物權(quán)的圓滿狀態(tài)或防止侵害的發(fā)生，請求義務(wù)人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。就廣義而言，物權(quán)

16、請求權(quán)除了基于物權(quán)而產(chǎn)生的請求權(quán)以外，還包括占有人的占有保護請求權(quán)。第三，物權(quán)的追及效力，又叫追索權(quán)，即無論物權(quán)客體輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都可以追隨該客體之所在，主張物權(quán)的效力。物權(quán)追及權(quán)的阻止：善意取得。2、物權(quán)法的各基本原則及其內(nèi)容1. 、平等保護原則是指物權(quán)的主體在法律地位上是平等的，依法享有相同的權(quán)利，遵守相同的規(guī)定。2. 、物權(quán)法定原則是指物權(quán)的種類和內(nèi)容只能由法律規(guī)定，當事人不得自由創(chuàng)設(shè)。物權(quán)種類法定：法律設(shè)定物權(quán)，當事人不得自由創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新物權(quán)。物權(quán)內(nèi)容法定：法律規(guī)定物權(quán)內(nèi)容，當事人不得在物權(quán)中自由創(chuàng)設(shè)新的內(nèi)容。3. 公示、公信原則A. 公示原則所謂公示，是指物權(quán)在變動時

17、，必須將物權(quán)變動的事實通過一定的公示方法向社會公開，從而使第三人知道物權(quán)變動的情況，以避免第三人遭受損害并保護交易安全。物權(quán)公示規(guī)則屬于法律的強制性規(guī)則，當事人不得通過合同加以變更。一是法律規(guī)定物權(quán)的設(shè)立和變動必須采用公示方式的，應(yīng)當依據(jù)法律的規(guī)定。二是公示方法必須由法律規(guī)定。公示首先具有明確物權(quán)的功能，還有維護交易安全的功能，而且對于提高物的利用效率也具有重要作用。B. 公信原則所謂公信，是指一旦當事人變更物權(quán)時，依據(jù)法律的規(guī)定進行了，則即使依公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)不存在瑕疵，對于信賴該物權(quán)的存在并已從事了物權(quán)交易的人，法律也仍然承認其行為具有與真實的物權(quán)存在相同的法律效果，以保護交易安全。

18、公信原則實際上是賦予公示的內(nèi)容公信力。所謂公信力，就是指法律上對此種信賴的保護效力。4. 區(qū)分原則區(qū)分原則是指以發(fā)生物權(quán)變動為目的的原因行為，與物權(quán)變動的結(jié)果作為兩個不同的法律事實，它們的成立、生效依據(jù)不同法律根據(jù)的原則。5. 物權(quán)特定原則（物權(quán)確定性原則物權(quán)特定原則是指要求物權(quán)支配的客體必須特定化，必須與其他物有明確的法律上的區(qū)分。6. 物權(quán)絕對原則物權(quán)絕對原則是指物權(quán)只能由權(quán)利人依法并根據(jù)自己的意思享有并行使的原則。3、 物權(quán)的類型一、民法學(xué)上的分類1 、完全物權(quán)與限制物權(quán)完全物權(quán)是“限制物權(quán)”的對稱，指支配物全部使用價值和交換價值的物權(quán)。限制物權(quán)是指為了一定的目的而可以支配物的權(quán)利。 （

19、限制物權(quán)，又稱定限物權(quán)，它是在所有權(quán)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，權(quán)利人基于與所有權(quán)人的合意或者法律規(guī)定而取得了對物進行直接控制的某些權(quán)能。 ）2 、動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)動產(chǎn)物權(quán)是指以動產(chǎn)為標的的物權(quán)。權(quán)利人基于不動產(chǎn)所享有的物權(quán)。3 、自物權(quán)與他物權(quán)自物權(quán)是指權(quán)利人依法對自有物享有的物權(quán)。他物權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)法律規(guī)定或合同的約定，對他人之物享有的進行有限支配的物權(quán)。 （所有權(quán)以外的物權(quán)）4 、無期物權(quán)與有期物權(quán)無期物權(quán)又稱無期限物權(quán)，有期物權(quán)的對稱，是指沒有期限限制、永久存續(xù)的物權(quán)。有期限物權(quán)是指存續(xù)期間受期限限制的物權(quán)。5 、法律物權(quán)與事實物權(quán)已經(jīng)納入登記的物權(quán) , 以及由占有表示的物權(quán) , 即由法定公

20、示方式表征的物權(quán) , 為法律物權(quán) ; 而真正權(quán)利人實際享有的物權(quán) , 為事實物權(quán)。二、民法上的分類1 、所有權(quán)所有權(quán)是指所有人依法可以對物進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。2 、用益物權(quán)用益物權(quán)是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性權(quán)利。3 、擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)是指以擔(dān)保債權(quán)為目的，即以確保債務(wù)的履行為目的的物權(quán)。4、善意取得的適用（成立）條件物權(quán)法第106條規(guī)定： “無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)： （一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的； （二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓； （三）轉(zhuǎn)讓

21、的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 ”善意取得必須同時滿足下列條件：1. 須讓與人無處分權(quán)；所謂無權(quán)處分，是指沒有處分權(quán)而處分他人的財產(chǎn)，處分法律上的處分，不包括事實上的處分，效力待定的行為。2. 以合理價格轉(zhuǎn)讓；所謂支付合理的價格，應(yīng)當根據(jù)市場價格來判斷，即大體上是符合市場價格的。原則上必須以實際支付為要件。3. 受讓人受讓物時為善意；對于不動產(chǎn)買賣而言，只要受讓人在受讓該不動產(chǎn)時，有合理的理由信賴登記，就是善意的。對于動產(chǎn)，受讓人善意的判斷考慮如下： a. 第三人在交易時是否已知道轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人； b. 考慮轉(zhuǎn)讓的價格； c. 考慮交易的場所

22、和環(huán)境； d. 考慮轉(zhuǎn)讓人在交易時是否形跡可疑；4. 已依法辦理物權(quán)變動的公示；物權(quán)法第 106 條第 1 款規(guī)定完成公示是善意取得的要件之一。已登記，已交付。5、所有權(quán)原始取得的各方式及其適用規(guī)則答：1. 勞動生產(chǎn)、收益。指民事主體通過自己的勞動生產(chǎn)活動獲得勞動產(chǎn)品，以及通過擴大再生產(chǎn)取得其所創(chuàng)造的勞動產(chǎn)品。收益主要是指收取孳息。孳息包括天然孳息和法定孳息。天然孳息是指原物因自然規(guī)律而產(chǎn)生的，或者按物的用法而收獲的物。法定孳息是指根據(jù)法律的規(guī)定，由法律關(guān)系所產(chǎn)生的收益，是由他人使用原物而產(chǎn)生的。2. 先占。民事主體以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得其所有權(quán)的法律事實。先占應(yīng)具備以下構(gòu)成要件：a.

23、標的須為無主物；b. 標的須為動產(chǎn)；c.行為人須以所有的意思占有無主物；3. 添附。不同所有人的物因一定的行為而結(jié)合在一起形成不可分割的物或具有新質(zhì)的物。添附包括三種情形：a. 混合。即指不同所有人的動產(chǎn)因相互摻雜或融合而難以分開而形成新的財產(chǎn)。b. 附合。即指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)。c. 加工。即指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造為具有更高價值的財產(chǎn)。在上述情況下，關(guān)于新的財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，應(yīng)由當事人協(xié)商處理，或歸一方所有，或歸當事人共有。如果不能達成協(xié)議，應(yīng)歸給新財產(chǎn)添附價值量的一方所有，但他要向原所有人給付適當?shù)慕?jīng)濟補償。如果取得新財產(chǎn)所有權(quán)的一方的添附行為出于惡意，即明

24、知是他人的財產(chǎn)而進行加工，或有其他故意或過失行為，則原所有人除有權(quán)向他請求經(jīng)濟補償外，還有權(quán)要求他賠償因添附所造成的損失。4. 善意取得。指不法占有他人物的人將其無權(quán)處分的物轉(zhuǎn)讓給第三人時，如果該受讓人取得物時出于善意，則可取得該物的所有權(quán)。善意取得適用條件：a.須讓與人無處分權(quán)； b. 以合理價格轉(zhuǎn)讓；c. 受讓人受讓物時為善意； d. 已依法辦理物權(quán)變動的公示；5. 拾得遺失物。指發(fā)現(xiàn)他人不慎喪失占有的動產(chǎn)而予以占有的法律事實。根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當歸還失主，拾得人不能取得遺失物的所有權(quán)。拾得人的義務(wù)：A通知義務(wù)；B、保管義務(wù)；C返還義務(wù)；拾得人的權(quán)利：A、費用返還請求權(quán)；B

25、、要求失主履行懸賞義務(wù)請求權(quán)；6. 發(fā)現(xiàn)埋藏物和隱藏物。是指埋藏或隱藏于他物之中，其所有權(quán)歸屬不明的動產(chǎn)。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，所有權(quán)人不明的埋藏物和隱藏物歸國家所有。物權(quán)法第 114 條：拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關(guān)規(guī)定。文物保護法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。7. 國有化和沒收。是指國家根據(jù)法律、法規(guī)的強行性規(guī)定，采取強制措施將一定的財產(chǎn)收歸國有的法律事實。6、所有權(quán)行使的限制（一）所有權(quán)的內(nèi)在限制相鄰關(guān)系制度的限制1 、界定相鄰關(guān)系，是指兩個或兩個以上相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)時應(yīng)當給予便利而發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。（二）所有

26、權(quán)的私法限制2 、權(quán)利濫用制度的限制；3 、自衛(wèi)行為制度的限制；3、他物權(quán)的限制；（三）所有權(quán)的公法限制1 、環(huán)境保護法的限制；2、征收制度的限制；3、征用制度的限制；7、物權(quán)變動的原因、模式及其公示方法物權(quán)變動原因：1 、法律行為：合意；單方意思表示（物權(quán)的拋棄）；2 、法律行為之外的原因：（ 1）依公共權(quán)利發(fā)生的物權(quán)變動；（ 2）依繼承發(fā)生的物權(quán)變動；（ 3）因事實行為發(fā)生的物權(quán)變動；（ 4）因自然事件發(fā)生的物權(quán)變動；（ 5）因時效取得發(fā)生的物權(quán)變動；物權(quán)變動模式：1 、意思主義：以法國民法典為代表；債權(quán)合意=物權(quán)變動；2 、形式主義：a. 物權(quán)的變動除當事人的合意外，還必須具備一定的形式

27、；b. 物權(quán)形式主義：債權(quán)合意+物權(quán)合意+公示方法（登記、交付）=物權(quán)變動；c. 債權(quán)形式主義：債權(quán)合意+公示方法（登記、交付）=物權(quán)變動；3 、我國法的選擇：債權(quán)形式主義為原則，意思主義為例外；物權(quán)變動公示方法：1 、占有（交付）現(xiàn)實交付（實際交付）：物的事實管領(lǐng)力的轉(zhuǎn)移。觀念上的交付：出賣人將對物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人，以代替物的實際交 付。交付的方式：a.交易交付；b.指示交付；c.占有改定；2 、登記不動產(chǎn)登記分為三種登記，分別為：設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。登記的種類：a.初始登記；b.更正登記；c.異議登記；d.預(yù)告登記；8、占有的種類及其保護占有的種類：1. 根據(jù)占有人是否有權(quán)

28、占有某物，可分為有權(quán)占有和無權(quán)占有。有權(quán)占有，即正權(quán)原占有，是指基于法律或合同的規(guī)定而享有對某物進行占有的權(quán)利。（本權(quán)）所謂無權(quán)占有，是指無本權(quán)的占有。2. 以占有人的主觀心理狀態(tài)為標準，可分為善意占有和惡意占有。分劃分無權(quán)占有）所謂善意占有，是指占有人不知道或者不應(yīng)當知道自己沒有合法根據(jù)而從事的無權(quán)占有。所謂惡意占有，是指占有人知道或者應(yīng)當知道自己沒有合法根據(jù)而從事的無權(quán)占有。3. 以占有人是否以所以的意思進行占有為標準，可分為自主占有和他主占有。4. 以占有人在事實上是否占有物為標準，可分為直接占有和間接占有。5. 以占有人不知其無占有的權(quán)利有無過失為區(qū)分標準，可分為無過失占有和有過失占有

29、。（劃分善意占有）6. 以無權(quán)占有是否具有瑕疵為標準，可分為無瑕疵占有和有瑕疵占有。（劃分無權(quán)占有）占有的保護：對占有的保護可分為債權(quán)法上的保護和物權(quán)法上的保護，后者又可分為占有的自力救濟和公力救濟即占有保護請求權(quán)。占有保護請求權(quán)，是指在占有人的占有被侵奪、妨害或者有妨害的危險時請求侵害人為一定行為或不為一定行為的能力，包括占有物返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)和消除 危險請求權(quán)（物權(quán)法第245條第1款）。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅（ 物 權(quán)法第245條第2款）。9、共同共有的內(nèi)外部關(guān)系（1）共同共有的內(nèi)部關(guān)系共同共有的內(nèi)部關(guān)系是共同共有的對內(nèi)效力，是共同共

30、有人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。共 同共有人的權(quán)利體現(xiàn)為對共有物享有平等的占有、使用、收益、處分的權(quán)利，而義務(wù)體現(xiàn) 為對共有物承擔(dān)平等的義務(wù)。在共同關(guān)系存續(xù)期間，共同共有的各共有人不得請求分割共 有物。因此，共同共有人也不能像按份共有人那樣轉(zhuǎn)讓自己的潛在份額。共同關(guān)系終止， 共同共有方消滅。（2）共同共有的外部關(guān)系共同共有的外部關(guān)系是共同共有的對外效力，是共有人與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān) 系，這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系為一種連帶權(quán)利義務(wù)關(guān)系。10、按份共有的內(nèi)外部關(guān)系一、按份共有的內(nèi)部關(guān)系（ 1）共有物的使用收益： （物權(quán)法第九十六條）（2）共有物的處分：根據(jù)物權(quán)法第97條對共有物的處分權(quán)限：有約定的按約定；沒有

31、約定時，按份共有采絕對多數(shù)決原則，須經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人同意（只講份額不講人數(shù)） ；共同共有采一致決原則，須經(jīng)全體共同共有人同意（一人不同意就不行） 。（ 3）共有物的管理： （物權(quán)法第九十六條）二、按份共有的外部關(guān)系（ 1 ）對第三人的權(quán)利：對第三人就共有物本于所有權(quán)的請求權(quán)；對第三人的債權(quán)請求權(quán)；（2）對于第三人的債務(wù)： 物權(quán)法第102條 因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對外關(guān)系上，共有人享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外；在共有人內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)，共同共有人共同

32、享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)。償還債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔(dān)份額的按份共有人，有權(quán)向其他共有人追償。11、共同共有與分別共有的區(qū)別1 、有無共有物的應(yīng)有部分：無 / 有2 、于共同關(guān)系存續(xù)期間可否請求分割共有物：否/ 可3 、法律適用：共有人的權(quán)利義務(wù)，原則上應(yīng)優(yōu)先適用依其共同關(guān)系所規(guī)定的法律或者契約 / 一般規(guī)定12、業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容（構(gòu)成）1. 專有權(quán)所謂專有權(quán)，是專有部分所有權(quán)的簡稱，是指區(qū)分所有人對其建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部份所享有的單獨所有權(quán)。所謂專有部分，是指具有構(gòu)造上的獨立性，能夠明確區(qū)分；具有利用上的獨立性，可以排他使用并能夠登記成為特定業(yè)主所有權(quán)的客體。2. 共有權(quán)所謂

33、建筑物區(qū)分所有人對共有部分的共有權(quán)，是指區(qū)分所有人依據(jù)法律、合同以及區(qū)分所有人之間的規(guī)約，對建筑物的共有部分、基地使用權(quán)、小區(qū)的公共場所和公共設(shè)施等所共同享有的財產(chǎn)權(quán)利。3. 管理權(quán)所謂管理權(quán)，是指業(yè)主基于專有部分的所有權(quán)從而依法享有對業(yè)主的共同財產(chǎn)和共同事務(wù)進行管理的權(quán)利。管理權(quán)是專屬于業(yè)主的權(quán)利。13、建設(shè)用地使用權(quán)的取得及其行使建設(shè)用地使用權(quán)的取得：1 、出讓取得：協(xié)議，拍賣，招標，掛牌；2 、轉(zhuǎn)讓取得：轉(zhuǎn)讓（狹義） 、互換、出資、贈予等形式；3 、行政劃撥取得：公益目的性、無償性（土地出讓金） 、無期限性、限制流通性；4 、租賃取得； （限制客體、書面合同、不得逾限期）5 、其他方式：

34、抵押、房地相隨等建設(shè)用地使用權(quán)的行使：“建設(shè)用地使用權(quán)的行使”是指建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押，但法律另有規(guī)定的除外。1 、建設(shè)用地使用權(quán)是以保存建筑物或其他工作物為目的，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施應(yīng)一并處分；2 、建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。3 、如果在設(shè)定建設(shè)用地使用權(quán)時，當事人對建設(shè)用地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓做了限制，則建設(shè)用地使用權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓其建設(shè)用地使用權(quán)。14、宅基地使用權(quán)及其內(nèi)容宅基地使用權(quán)的取得：宅基地使

35、用權(quán)具有一定的福利性質(zhì)，我國農(nóng)村居民取得宅基地使用權(quán)的主要方式是申請。凡是沒有宅基地的，或者因子女結(jié)婚等原因確需分戶缺少宅基地的，或者因外來人口落戶本村需要建住宅而沒有宅基地的，以及因自然災(zāi)害或者因?qū)嵤┐迩f和集鎮(zhèn)規(guī)劃，需要搬遷的，均可提出申請宅基地。宅基地使用權(quán)的內(nèi)容：1 、宅基地使用權(quán)人的權(quán)利（ 1）有權(quán)在依法取得的宅基地上建造房屋和其他附屬物，或種植一定數(shù)量的林木，并可依法享有房屋和林木的所有權(quán)。（ 2）享有對其合法取得的宅基地的長期使用權(quán)。 （有權(quán)處分宅基地使用權(quán)）2 、宅基地使用權(quán)人的義務(wù)（ 1）依法使用宅基地（ 2）不得非法轉(zhuǎn)讓宅基地15、土地承包經(jīng)營權(quán)的取得及其內(nèi)容土地承包經(jīng)營權(quán)的

36、取得：1. 基于民事行為取得承包經(jīng)營權(quán)包括創(chuàng)設(shè)取得和移轉(zhuǎn)取得兩種情況：（ 1 ）土地承包經(jīng)營權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得，主要是指承包人與發(fā)包人通過訂立承包經(jīng)營合同而取得承包經(jīng)營權(quán)，分為家庭承包與以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式進行的承包。承包合同自成立之日起生效，承包方于合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)。（ 2 ）土地承包經(jīng)營權(quán)的移轉(zhuǎn)取得，是指在土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)過程中，受讓人通過轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式，依法從承包人手中取得土地承包經(jīng)營權(quán)。2. 非基于民事行為而取得承包經(jīng)營權(quán)在這里主要是繼承問題。 （1） 以家庭承包方式取得的林地承包經(jīng)營權(quán)，承包人死亡的，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包； （2） 以招標、拍賣、公

37、開協(xié)商等方式設(shè)立的承包經(jīng)營權(quán)，承包人死亡的，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包。土地承包經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容：當事人的權(quán)利 , 當事人的義務(wù) :1. 土地承包經(jīng)營權(quán)人的權(quán)利a. 占有、使用、收益權(quán)；b. 自主經(jīng)營權(quán)；c. 依法流轉(zhuǎn)權(quán)；d. 獲得補償?shù)臋?quán)利； （物權(quán)法第132條）e. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利；2.土地承包經(jīng)營權(quán)人（承包人）的義務(wù)a. 維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得用于非農(nóng)建設(shè)；b. 依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害；c. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)；3. 特地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)包方的權(quán)利a. 發(fā)包本集體所有的或者國家所有依法由本集體使用的農(nóng)村土地；b. 監(jiān)督承包方依照承包合同約定

38、的用途合理利用和保護土地；c. 制止承包方損害承包地和農(nóng)業(yè)資源的行為；d. 在特定情況下收回承包地；e. 在特定情況下調(diào)整承包地；4. 發(fā)包人的主要義務(wù)a. 維護承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)，不得調(diào)整、收回承包地；b. 尊重承包方的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得干涉承包方依法進行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動；16、地役權(quán)的取得、內(nèi)容及其與相鄰權(quán)的關(guān)系地役權(quán)的取得：地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。地役權(quán)的內(nèi)容：1 、地役權(quán)人的權(quán)利與義務(wù)：a. 使用供役地的權(quán)利；b. 得為必要的附隨行為和設(shè)置；c. 得行使基于地役權(quán)的物上請求權(quán)；d. 地役權(quán)的有限處分權(quán)；e. 維護有關(guān)設(shè)置的義務(wù)；2 、供役地人的權(quán)利與義務(wù)：a. 使用場所與

39、使用方法的變更請求權(quán)；b. 對價請求權(quán)；c. 使用地役權(quán)人的設(shè)施；d. 容忍與不作為義務(wù)；e. 分擔(dān)有關(guān)設(shè)置維護費用的義務(wù)；地役權(quán)與相鄰權(quán)的關(guān)系：1 、法律性質(zhì)：獨立權(quán)利 / 非獨立權(quán)利2 、產(chǎn)生原因：約定 / 法定3 、成立條件：不相鄰 / 相鄰4 、是否有償：是 / 否5 、救濟權(quán)利：請求之訴 / 妨害之訴17、擔(dān)保物權(quán)的特征及其種類特征：a. 從屬性；擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立、轉(zhuǎn)移及消滅，均從屬于債權(quán)。b. 不可分性；所謂不可分性是指擔(dān)保物權(quán)人在其債權(quán)未完全受償前，可就擔(dān)保物之全部行使其權(quán)利，擔(dān)保物的價值變化及債權(quán)的變化不影響擔(dān)保物權(quán)的整體性。c. 物上代位性；擔(dān)保物權(quán)轉(zhuǎn)化為其他價值形態(tài)時，擔(dān)保物

40、權(quán)的效力可及于擔(dān)保物的變形物或代替物。d. 變價性；所謂變價性是指作為一種價值權(quán)的擔(dān)保權(quán)，是通過對擔(dān)保物的變價受償，而并不要求其實體用益來實現(xiàn)債權(quán)。種類：a. 根據(jù)產(chǎn)生原因法定擔(dān)保物權(quán)與約定擔(dān)保物權(quán)；b. 根據(jù)擔(dān)保物權(quán)的效力所有權(quán)擔(dān)保與限制物權(quán)擔(dān)保；所有權(quán)擔(dān)保將標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于擔(dān)保權(quán)人的擔(dān)保，如讓與擔(dān)保即為其典型。限制擔(dān)保物權(quán)在標的物上設(shè)定具有擔(dān)保作用的限制物權(quán)的擔(dān)保，擔(dān)保權(quán)人取得的僅僅為限制物權(quán)，物的所有權(quán)仍屬于債務(wù)人或者第三人。c. 根據(jù)標的物種類不動產(chǎn)擔(dān)保、動產(chǎn)擔(dān)保、權(quán)利擔(dān)保和非特定財產(chǎn)擔(dān)保；不動產(chǎn)擔(dān)保：抵押。動產(chǎn)擔(dān)保：抵押、質(zhì)押。權(quán)利擔(dān)保：權(quán)利質(zhì)押。非特定財產(chǎn)擔(dān)保：浮動抵押。d.

41、根據(jù)擔(dān)保設(shè)定的目本擔(dān)保，反擔(dān)保；本擔(dān)保：抵押、質(zhì)押、留置權(quán)、保證擔(dān)保。反擔(dān)保使用擔(dān)保法。18、抵押權(quán)的設(shè)立、效力及其實現(xiàn)設(shè)立：1. 抵押合同。抵押合同必須以書面要式行為訂立。所有的擔(dān)保合同要求書面要式。2. 流質(zhì)禁止條款。當事人在訂立抵押合同時，不得在合同中約定在債務(wù)履行期滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。3. 登記。 a. 登記作為生效要件，不登記不生效。 b. 登記作為對抗要件。 c. 登記具有絕對效力，登記的內(nèi)容與抵押合同的約定不一致的，以登記為準。效力：1. 對所擔(dān)保的債權(quán)的效力；擔(dān)保法第46 條規(guī)定： “抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押

42、權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。 ”2. 抵押權(quán)效力所及的標的物的范圍；a. 抵押財產(chǎn)；b. 從物、從權(quán)利； （原物從物分屬兩人時，不及于從物）c. 孳息；d. 代位物；（賠償金、抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得價金、保險金）e. 添附物；（所有權(quán)為第三人及于補償金、共有時及于共有部分）3. 對抵押人的效力；a. 對抵押財產(chǎn)的處分權(quán)：受限制的、有條件的處分權(quán)，法律上的處分，須經(jīng)同意。b. 出抵權(quán)：價值高出部分。c. 出租權(quán)：對承租人損失賠償?shù)臍w責(zé)，告知VS未告知。d. 收益權(quán)：受限制的、不得對抗抵押權(quán)。e. 追償權(quán)：第三人擔(dān)保。4. 對抵押權(quán)人的效力；a. 優(yōu)先受償權(quán)：指債務(wù)履行期限屆滿債務(wù)人不清償債

43、務(wù)或發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形的，抵押權(quán)人以抵押財產(chǎn)折價，或以拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先一般債權(quán)人、其他債權(quán)。b. 順位權(quán)：同一抵押財產(chǎn)數(shù)個抵押權(quán)：1）已登記的，按登記先后，順序相同的按比例。2）已登記先于未登記。3）未登記的，按比例。c. 保全權(quán)：指抵押權(quán)人為保全其抵押財產(chǎn)而可行使的權(quán)利，包括：抵押財產(chǎn)價值減少防止權(quán)?；謴?fù)價值和增加擔(dān)保請求權(quán)。抵押權(quán)人損害賠償給付請求權(quán)。d. 處分權(quán)；5. 對抵押財產(chǎn)上其他權(quán)利的效力；對抵押財產(chǎn)上的租賃權(quán)的影響：先租后押保租；先押后租是否登記。19、質(zhì)權(quán)的設(shè)立、效力及其實現(xiàn)設(shè)立：1. 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)：A. 法律行為，包括： a. 質(zhì)權(quán)設(shè)定

44、行為、 b. 質(zhì)權(quán)讓與行為 。 （ 質(zhì)押合同）B. 法律行為之外的原因，包括法律的規(guī)定、取得時效、繼承、善意取得等。2. 權(quán)利質(zhì)權(quán)：A.交付；（憑證） B. 登記；效力：1. 對質(zhì)權(quán)人的效力a. 收取孳息的權(quán)利；b. 保全權(quán)c. 優(yōu)先受償權(quán)d. 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)e. 追償權(quán)f. 質(zhì)權(quán)放棄權(quán)2. 對出質(zhì)人的效力a. 損害賠償請求權(quán)b. 質(zhì)押財產(chǎn)返還請求權(quán)c. 質(zhì)權(quán)行使請求權(quán)實現(xiàn)：債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物，就所得價款優(yōu)先清償自己的擔(dān)保債權(quán)。21、留置權(quán)的成立要件及其實現(xiàn)成立要件：1. 積極要件：即留置權(quán)成立應(yīng)具備的條件。a. 須債權(quán)人合法占有債務(wù)人的

45、動產(chǎn) ；b. 留置物應(yīng)為債務(wù)人的動產(chǎn) ；c. 須債權(quán)的發(fā)生與該動產(chǎn)有牽連關(guān)系；d. 須債權(quán)清償期已屆滿。2. 消極要件 :a. 不得與債權(quán)人所承擔(dān)的義務(wù)相抵觸。b. 須不違反公序良俗c. 須當事人無排除留置的特別約定。實現(xiàn)：1. 條件：a. 債權(quán)人持續(xù)地占有債務(wù)人的動產(chǎn)；b. 債務(wù)人在寬限期內(nèi)仍未履行債務(wù)；c. 不存在妨礙留置權(quán)實現(xiàn)的法定或約定情形；2. 程序：a. 留置權(quán)人應(yīng)對債務(wù)人發(fā)出履行債務(wù)的通知；已約定寬限期無須通知、未約定通知，寬限期不少于 2 個月；通知的內(nèi)容留置標的物、寬限期、按期償還；b. 折價或變賣、拍賣留置財產(chǎn)必須經(jīng)過一定期間； （逾期不還）3. 方法：其一，折價； 其二，

46、拍賣；其三，變賣。22、物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別區(qū)別：1. 性質(zhì)上：物權(quán)是支配權(quán)；債權(quán)是請求權(quán)；2. 效力上：物權(quán)是對世權(quán)和絕對權(quán)，具有排他性和優(yōu)先性，以及追及效力；債權(quán)是對人權(quán)和相對權(quán)，具有相容性和平等性，原則上無追及效力；3. 設(shè)定上：物權(quán)采取法定主義；債權(quán)采用意定主義；4. 客體上：物權(quán)的客體是有體物；債權(quán)的客體是給付行為；5. 期限上：物權(quán)具有永久性和長期性；債權(quán)具有暫時性；6. 救濟方法：物權(quán)的救濟依據(jù)物上請求權(quán)；債權(quán)的救濟依據(jù)一般未損害賠償?shù)姆绞剑?. 變動：物權(quán)的變動采法定主義和公示主義, 債權(quán)的變動則否；8. 社會機能：物權(quán)反映靜態(tài)的財產(chǎn)支配關(guān)系；債權(quán)反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系；23、動產(chǎn)

47、擔(dān)保物權(quán)的競合及其處理競合：1. 抵押權(quán)與抵押權(quán)競合的效力：a. 都已登記的動產(chǎn)抵押權(quán)之間的競合；b. 已登記的動產(chǎn)抵押權(quán)與未登記的動產(chǎn)抵押權(quán)之間的競合；c. 都未登記的動產(chǎn)抵押權(quán)之間的競合；2. 抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競合的效力：a. 先設(shè)定抵押權(quán)并辦理抵押物登記，后設(shè)定質(zhì)權(quán)；b. 先設(shè)定抵押權(quán)但未辦理抵押物登記，后設(shè)定質(zhì)權(quán)；c. 先設(shè)定質(zhì)權(quán)，后設(shè)定抵押權(quán)并辦理抵押物登記；d. 先設(shè)定質(zhì)權(quán)，后設(shè)定抵押權(quán)但未辦理抵押物登記；3. 抵押權(quán)與留置權(quán)競合的效力：a. 先抵押后留置，即在同一物之上，先設(shè)定抵押權(quán)，后成立留置權(quán)；b. 先留置后抵押，即在同一物之上，先成立留置權(quán)，后設(shè)定抵押權(quán)；處理：1. 擔(dān)保人的行

48、為造成擔(dān)保物權(quán)競合的處理：即一擔(dān)保物上已經(jīng)存在一個擔(dān)保物權(quán)，擔(dān)保人通過自己的行為又在其上設(shè)立了一個以上的擔(dān)保物權(quán)。留置權(quán)最優(yōu)先受償（也可以說是優(yōu)先于抵押權(quán)）；已登記的抵押優(yōu)先于質(zhì)押；質(zhì)押優(yōu)先于未登記的抵押。2. 擔(dān)保權(quán)人的行為造成擔(dān)保物權(quán)競合的處理。即一擔(dān)保物上已經(jīng)存在一個擔(dān)保物權(quán)，擔(dān)保權(quán)人通過自己的行為又在其上設(shè)立了一個以上的擔(dān)保物權(quán)。先有抵押權(quán)的，不可能再產(chǎn)生質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或抵押權(quán)。先有質(zhì)權(quán)的：第一，再設(shè)立抵押權(quán)的，法無明文規(guī)定，原則上不行。但從法理上講，如果經(jīng)過擔(dān)保人同意則可以，此時，抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)。第二，再設(shè)立質(zhì)權(quán)的，承諾轉(zhuǎn)質(zhì)可以，且轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)優(yōu)先。但責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)無效。第三，再設(shè)立留置權(quán)的，可

49、以，留置權(quán)優(yōu)先。先有留置權(quán)的：第一，再設(shè)立抵押權(quán)的，法無明文規(guī)定，原則上不行。但從法理上講，如果經(jīng)過債務(wù)人同意則可以，此時，抵押權(quán)優(yōu)先于留置權(quán)。第二，再設(shè)立質(zhì)權(quán)的，法無明文規(guī)定，原則上不行。但從法理上講，如果經(jīng)過債務(wù)人同意則可以，此時，質(zhì)權(quán)優(yōu)先于留置權(quán)。第三，再設(shè)立留置權(quán)的，可以，后設(shè)立的留置權(quán)優(yōu)先。25、侵權(quán)行為與違約行為的區(qū)別1. 違反的義務(wù)不同：a. 侵權(quán)行為所侵犯的是絕對權(quán)，其違法性體現(xiàn)在違反法律直接規(guī)定的、針對一般人的義務(wù)；b. 違約行為所侵犯的是一種相對權(quán)，其違法性表現(xiàn)在當事人違反自已設(shè)立的、并針對特定當事人的義務(wù) ;2. 損害的對象不同：a. 侵權(quán)行為侵犯的既有可能是對方財產(chǎn)權(quán)也

50、有可能是人身權(quán);b. 違約行為侵犯的是合同當事人對合同的預(yù)期利益，一般是財產(chǎn)利益；3. 與合同的關(guān)聯(lián)性不同：a. 侵權(quán)行為的侵害人和受害人之間并不存在合同法律關(guān)系，只是由于侵權(quán)行為的發(fā)生，才在當事人間產(chǎn)生侵權(quán)損害賠償關(guān)系；b. 違約責(zé)任是以合同的有效存在為前提的，只有當存在有效合同，且當事人違反合同規(guī)定的情況下，才能產(chǎn)生違反合同的民事責(zé)任 ;4. 主體范圍不同：a. 侵權(quán)行為的主體在一般情況下是不特定的，行為人可以是完全民事行為能力人，也可能是無民事行為能力人或限制民事行為能力人，行為人是否有民事責(zé)任能力，不影響受害人享有的損害賠償請求權(quán)的實現(xiàn)；b. 違約行為的主體是特定的合同當事人，由于合同

51、當事人必須具備民事行為能力，因此違約行為的主體也只能是具有民事行為能力的人。26、侵權(quán)責(zé)任法的構(gòu)成及其功能構(gòu)成：1. 民法通則及其司法解釋；2. 侵權(quán)責(zé)任法；3. 產(chǎn)品質(zhì)量法；4. 道路交通安全法；5. 醫(yī)療事故處理條例；6. 最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答；7. 最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋；8. 最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋；功能：1. 填補損害：損害轉(zhuǎn)移、損害分散；2. 預(yù)防損害：針對“過去” 、面向“未來”的侵權(quán)法；應(yīng)對大規(guī)模侵權(quán)事件、即發(fā)侵權(quán)；3. 懲罰功能： a. 懲罰性賠償之界定：懲罰性賠償，是指由法律規(guī)定

52、或者法院裁判賠償數(shù)額超出實際損害的賠償。b. 我國懲罰性賠償制度現(xiàn)狀：消法第 55 條、商品房買賣司法解釋第8、 9 條、食品安全法 96 條。c. 懲罰性賠償制度的主要問題：適用范圍過窄、適用的主觀要件要求過嚴、懲罰力度不足。27、侵權(quán)責(zé)任各歸責(zé)原則及其適用1. 過錯責(zé)任原則：以過錯作為價值評判標準，判斷行為人對其造成的損害是否應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則。過錯在責(zé)任認定與承擔(dān)中的三種作用：a. 過錯歸責(zé)原則首先是以過錯作為承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)的；b. 以過錯為免除責(zé)任的依據(jù)；c. 以過錯作為減輕責(zé)任的依據(jù)。2. 過錯推定原則：過錯推定就是說根據(jù)一定的基礎(chǔ)事實，直接推定行為人有過錯，并采用舉證責(zé)任倒置的

53、方法。如果行為人不能反證證明自己沒有過錯，那么就應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任。適用的前提是準確把握該原則的特性。歸責(zé)的依據(jù)是過錯；從一定的基礎(chǔ)事實出發(fā)推定過錯；過錯的舉證責(zé)任倒置；必須依據(jù)法律的特別規(guī)定。3. 無過錯責(zé)任原則：行為人損害他人民事權(quán)益以后，不管行為人有沒有過錯，依據(jù)法律規(guī)定要承擔(dān)責(zé)任的，仍然要承擔(dān)責(zé)任。適用依據(jù)：a. 無過錯責(zé)任原則在適用上沒有大的爭議，必須法律明文規(guī)定才可適用。b. 法官不得自由創(chuàng)設(shè)無過錯責(zé)任原則適用的案件類型。我國民法通則第一百零六條第三款、 侵權(quán)責(zé)任法第七條對此作出規(guī)定。4. 公平責(zé)任原則：該原則是指當事人雙方在對造成損害均無過錯的情況下，由法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當事人

54、的財產(chǎn)狀況及其他情況的基礎(chǔ)上，責(zé)令加害人對受害人的財產(chǎn)損失給予適當?shù)难a償。適用條件：受受害人無法得到賠償，損失巨大需要填補；行為人受害人對損害結(jié)果均無過錯；行為人的行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系；公平責(zé)任只適用于造成財產(chǎn)損失案件。28 侵權(quán)責(zé)任法中的因果關(guān)系1. 條件說。只要某一行為為某一損害的條件，該行為與損害間即具因果關(guān)系。其特征在于認為，一切條件都是平等的等價的，無論該條件是單一的還是復(fù)數(shù)的，無論是該條件是直接的還是間接的，無論該條件是起主要作用的條件還是起次要作用的條件。2. 原因說。把條件說上的所有條件分成兩部分，一部分是“條件” ，一部分是“原因” ，并對二者嚴格加以區(qū)別。認為“原因”與結(jié)果存在因果關(guān)系， “條件”和結(jié)果不存在因果關(guān)系。3. 相當因果關(guān)系說。主張事件與損害之間具有相當因果關(guān)系，必須符合二項要件：該時間為損害發(fā)生的不可欠缺的條件；該事件實質(zhì)上增加損害發(fā)生的客觀可能性。判斷“相當性”的標準，即在通常情形，依社會一般見解亦認為有發(fā)生該項結(jié)果之可能性始得認為有因果關(guān)系。29 一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，是指在一般情況下，構(gòu)成侵權(quán)行為所必須具備的因素。一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括：加害行為損害事實加害行為與損害事實之間有因果關(guān)系行為人主觀上有過錯。1. 違法行為：所謂違法性，也就是