研究生一年級期末作業(yè)---對數(shù)罪并罰問題的研究

1、題 目 對數(shù)罪并罰問題的研究 學(xué)生姓名 卓文彬 課 程 刑法學(xué)（總論） 學(xué) 號 2015221025258 專 業(yè) 法律碩士（非法學(xué)） 指導(dǎo)教師 二一 六 年 三 月 十三 日摘要：本文從數(shù)罪并罰制度的基本概念出發(fā)，引出了刑法總論中十分重要的刑罰適用問題和罪的概念的基本問題。通過對已有的學(xué)術(shù)成果進(jìn)行研究和學(xué)習(xí)，大致論述了我國數(shù)罪并罰規(guī)則的內(nèi)容和世界各國對于數(shù)罪并罰規(guī)則的選擇，通過對各種學(xué)說的學(xué)習(xí)和探索，對這些問題融入自己的思考。通過該論文的寫作，進(jìn)一步深化自己的刑法理論功底。關(guān)鍵詞： 數(shù)罪 ；刑罰 ；同種數(shù)罪 考試復(fù)習(xí)時(shí)間安排：開始復(fù)習(xí)時(shí)對時(shí)間要合理安排，安排兩個(gè)表，一個(gè)是作息表，一個(gè)是進(jìn)度表

2、。要按照計(jì)劃行事才能給自己的復(fù)習(xí)內(nèi)容和進(jìn)度有一個(gè)宏觀的把握。我一般把進(jìn)度分為四個(gè)階段，第一階段是搜集材料，用3天左右分析復(fù)習(xí)方法和搜集復(fù)習(xí)資料；第二階段是全面開花，用20天左右把所有資料看一遍，同時(shí)做大量的題目；第三階段是重點(diǎn)推進(jìn)，用10天左右把看過的資料歸納出重點(diǎn)并側(cè)重記憶；第四階段賭它一把，用3天左右的時(shí)間猜題。經(jīng)過前面幾個(gè)階段的復(fù)習(xí)總結(jié)，猜題的命中率往往很高。 在這我推薦輔導(dǎo)講座，很大的提高復(fù)習(xí)效率，有助于大家初試的成績。下面進(jìn)入正題：考試還是行政職業(yè)能力測驗(yàn)和申論兩個(gè)部分：行測：行政能力測試的題目都非常簡單，考的都是各門學(xué)科的一部分基礎(chǔ)知識，甚至是常識，我們在中學(xué)都已經(jīng)學(xué)過，內(nèi)容涉及政

3、治、經(jīng)濟(jì)、文化、人文、社會(huì)、法律、科技、管理等諸多方面。但是現(xiàn)在題量越來越大，對反應(yīng)速度要求也越來越高，類型一般有五個(gè)部分，平均四十幾秒做一道題。所以就沒有時(shí)間讓你反復(fù)去研究哪一題，當(dāng)某道題讓你花掉了一分多鐘還沒有頭緒，請立刻放棄。言語理解表達(dá)，數(shù)量關(guān)系，法律常識，常識判斷，這幾個(gè)部分，尤其是數(shù)字推理，不多做題是永遠(yuǎn)找不到解題的思路的，只有熟練了，才能找到其中的竅門，可以十幾套真題循環(huán)做幾遍，找考試的感覺，練習(xí)合理分配時(shí)間是很有效的。如果平時(shí)有豐富的知識積累，對各方面知識都有一定的了解，就有很大的優(yōu)勢，還值得注意的是，每個(gè)部分都會(huì)給你標(biāo)出參考時(shí)限，幾部分參考時(shí)限的總和剛好是考試的時(shí)間，所以要盡

4、量在他提供的時(shí)限以內(nèi)去完成該部分的題目，如果時(shí)間到了，你還有幾道沒有做完，那么注意了：不要再做它了！立刻開始下一部分內(nèi)容！這一點(diǎn)非常關(guān)鍵！很多人就是覺得我就剩兩道了，一下就做完了，下一部分就少幾分鐘吧，鐵了心要去啃那塊骨頭，結(jié)果每部分的時(shí)間都順延，到最后還有十幾道題都會(huì)做，就是沒時(shí)間了。一般每部分的題目都是由易到難的，所以后邊幾道就會(huì)比前面的要多花時(shí)間，做出來的還未必對。如果你為了這幾道拿不準(zhǔn)的題丟掉了能輕松答對的題！我的經(jīng)驗(yàn)告訴我，不是所有的參考時(shí)限都緊巴巴的，一般都會(huì)有一兩個(gè)你比較拿手的部分會(huì)有時(shí)間空出來。如果時(shí)間有節(jié)余，請開始做下面的部分，一定不要回頭！ 大家在復(fù)習(xí)的時(shí)候，要多做題，大量

5、的做題，考試的時(shí)候你會(huì)驚奇的發(fā)現(xiàn)，有好幾道題你都見過！那就根本不用浪費(fèi)時(shí)間再去想，直接寫答案就好了。當(dāng)然，不要記錯(cuò)了答案。如果當(dāng)時(shí)你做錯(cuò)了，一定要抽時(shí)間再回頭看一眼錯(cuò)了的題，提前在那題上做好標(biāo)記喲！大量做題還有一個(gè)好處，就是能掌握規(guī)律，尤其是數(shù)列題。給出幾個(gè)看似毫不相干的數(shù)字，讓你填出其中某個(gè)缺項(xiàng)，這種題也比較費(fèi)時(shí)間，但是做出來會(huì)很有成就感，做的多了，也就會(huì)記住很多規(guī)律，比如2的N次方減某常數(shù)啦什么的這種規(guī)律（呵呵，我一年多都沒做了，當(dāng)時(shí)好多數(shù)列的規(guī)律都忘了，大家見諒哦），而做題少的人就總是局限于等差等比的那個(gè)思路里。還有就是要把1到20的平方、1到10的立方這樣的結(jié)果背會(huì)，這個(gè)對做數(shù)列題很有

6、用的哦。順便說一下，大家一定要重視對這門課的復(fù)習(xí)，有很多人大體一翻行政職業(yè)能力測試這本書，就說“這種小兒科的內(nèi)容，不用復(fù)習(xí)也會(huì)了?！比缓笾蛔⒅仄渌麅?nèi)容的復(fù)習(xí)了。行政職業(yè)能力測試的題的確不難，但要在規(guī)定的時(shí)間里盡量答完所有題目并且準(zhǔn)確率不能低，可沒那么容易。一定一定不要眼高手低，要多做題，并且嚴(yán)格的掐好時(shí)間當(dāng)考試一樣的認(rèn)真對待，真的到了考場上，才會(huì)有效果哦！最后要提醒一句，大家要在考試前確定自己的手表沒有問題，并且上考場的時(shí)候不要忘了戴哦。申論：筆試的另一部分就是申論，實(shí)際上是材料作文。主要考察對材料進(jìn)行概括歸納和提出解決問題的能力，這是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)有大量的文件流轉(zhuǎn)，一切東西都要體現(xiàn)在紙面上進(jìn)行

7、上傳下達(dá)。因此，申論是最能考查出應(yīng)試者實(shí)際工作能力和綜合素質(zhì)的。從歷年考試成績來看，申論要拿高分確實(shí)不容易，尤其是面對大家都熟悉的材料。 做申論試卷時(shí)務(wù)必要做到抓住重點(diǎn)、安排好文章的謀篇布局。很多考生在論證對策時(shí)，重點(diǎn)不突出，他們不是對最為熟悉的某項(xiàng)對策進(jìn)行重點(diǎn)論證，而是把其他的幾項(xiàng)對策也放到同等重要的位置，均衡對待。這樣處理，在千字左右的論述中是非常不當(dāng)?shù)?。兩個(gè)半小時(shí)的申論考試時(shí)間還是很充裕的，考生要舍得在 “ 閱讀資料 ” 方面花時(shí)間（一般要用分鐘），把材料讀懂讀透，弄清材料的中心思想，然后去概括主題，提出對策，進(jìn)行論證。 “ 磨刀不誤砍柴工 ” ，這對申論考試非常適用。但公務(wù)員考試考查的

8、還是平時(shí)知識的積累，考前復(fù)習(xí)只能是熟悉考試題型、提高解題技巧、明確答題思路和優(yōu)化時(shí)間分配。 第一步，千萬不要吝嗇你閱讀材料的時(shí)間！只有理解了所給材料的內(nèi)在含義，才不會(huì)寫跑題哦！所以，在做申論的時(shí)候，大家要準(zhǔn)備一張草稿紙，一邊讀一邊隨手在紙上記下你讀材料時(shí)所想到的觀點(diǎn)，或者你認(rèn)為材料中體現(xiàn)出的問題，或者你認(rèn)為能解決該問題的方法，有多少個(gè)寫多少個(gè)，寫幾個(gè)能代表意思的字自己看的明白就可以，不用認(rèn)真的寫出整句，因?yàn)槟阏龅囊豁?xiàng)工作是找靈感和觀點(diǎn)，而不是修飾詞句，所以，即使是一閃而過的念頭都要記下來哦！然后再讀兩遍材料，看看有沒有漏記的觀點(diǎn)。第二個(gè)步就是歸類列提綱。問題放一類，措施放一類，類似的觀點(diǎn)盡量

9、歸成一點(diǎn)。問題盡量控制在五個(gè)以內(nèi)，措施可以比問題稍多些，但也不要太過長篇大論，因?yàn)樯暾摰淖謹(jǐn)?shù)是有限滴，縱然你有很多想表達(dá)的觀點(diǎn)，也要突出重點(diǎn)喲。要說明一下，這門課一般是沒時(shí)間打草稿的。所以下筆的時(shí)候要先想好了，要從重點(diǎn)開始說，比如問題的主要原因要放前面說，篇幅上也要體現(xiàn)出重點(diǎn)來，措施一般都先寫思想問題，比如“要解決XX問題，首先要得到XX的重視，只有思想上到一個(gè)臺(tái)階，才能提高行動(dòng)的自覺性?！边@樣的。然后再寫硬件措施，軟件措施，也是揀重點(diǎn)先說?？粗?jǐn)?shù)要到規(guī)定的限制了，就要想著收尾了，在指定的字?jǐn)?shù)那個(gè)位置都會(huì)有標(biāo)志滴，所以大家不要擔(dān)心，然后去數(shù)格子，呵呵，掌握在那個(gè)附近就可以了。最好超過一兩行，

10、不要超太多。還有文章的比例，問題和措施要四六開，不要開頭如洪水傾泄，字?jǐn)?shù)都快用完了，問題還沒寫完，然后只能結(jié)尾如小溪潺潺了比例問題也要提前規(guī)劃好。呵呵，大家好好考，考好之后進(jìn)入復(fù)試名單，就可以去復(fù)試了。三、面試 信心是在考場上表現(xiàn)出的舍我其誰的自信，狹路相逢勇者勝，我今天就是來表演的，把我優(yōu)秀的一面展示出來，讓考官大人們知道，我就是你們想要的最合適的人選。如果進(jìn)入了面試，最好參加了一個(gè)培訓(xùn)班，會(huì)設(shè)置模擬考場，讓你上去體驗(yàn)氣氛。 因?yàn)閰⒓用嬖嚨娜藬?shù)眾多，有400多個(gè)，我們這里的考場情況，一般都是7個(gè)考官，你的桌上會(huì)有一只鬧鐘。我參加的三次面試都是用題本的，也就是有一張寫了題目的紙放在你面前，讓你

11、自己掌握時(shí)間，20分鐘內(nèi)回答完6個(gè)問題。我們不允許透露自己的任何情況，否則馬上會(huì)被取消資格。面試題目與網(wǎng)上所見都差不多，沒新鮮題型。我答得較慢，一發(fā)覺思路跟不上就停下來，千萬不能結(jié)巴?；卮鹨獙?shí)事求是。面試的時(shí)候，考生回答考官問題要從本人的實(shí)際情況出發(fā)，不夸大，也不卑微，將自己的真實(shí)實(shí)力展示出來，對于缺點(diǎn)也無需掩飾。注意細(xì)節(jié)，不因小失大。參加面試著裝要樸素大方，不要嘩眾取寵。進(jìn)入考場前記得關(guān)閉通訊設(shè)備，以免來電影響面試。一定要等待考官宣讀完題目后再作答，既不要搶答，也不要沉默太久，每題答完后，可以說 “ 答題完畢 ” 。 其實(shí)面試，我的理解實(shí)際上就是看你這個(gè)人符合不符合政府的“形象”是騾子是馬，

12、拉出來溜溜。筆試成績高證明你肚里有貨，但是公務(wù)員是需要一定的表達(dá)能力和社交能力的，如果所有公務(wù)員都是思想深邃但詞不達(dá)意的人，不敢直視考官，沒點(diǎn)精神氣兒的，你是考官你愿意給他打高分嗎？同志們，一個(gè)連考官都害怕的人，今后怎么有勇氣面對群情憤怒的上訪群眾和兇猛如SARS的突發(fā)事件啊，更別說藝術(shù)性地處理好了。而相反要是進(jìn)來一個(gè)考生，彬彬有禮，器宇軒昂，吐字清晰，不緊不慢，邏輯性條理性很強(qiáng)，不卑不亢，不得高分才怪。注意進(jìn)場時(shí)候考官要宣讀考試規(guī)則，這個(gè)時(shí)候一定要直視主考官，微笑，點(diǎn)頭，主考官讀完第一題會(huì)說“聽清楚了嗎？”，那么你就要大聲回答：“聽清楚了！”，然后切忌馬上就回答，這樣會(huì)給人思維不縝密的印象，

13、我感覺思考30秒左右是比較好的，思考完畢后“請考官指示可否答題？”，考官說“可以”，那么你可以說“現(xiàn)在我開始回答第一題第一題回答完畢！，后面也如法炮制，直至“第四題回答完畢，所有問題回答完畢！”這樣基本上你的外表功夫已經(jīng)做到最好了。對數(shù)罪并罰問題的研究1、 數(shù)罪并罰的概念和基本問題數(shù)罪并罰，是指司法機(jī)關(guān)對一人所犯數(shù)罪分別定罪量刑以后，依照法定的原則、方法及程序，決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰。數(shù)罪并罰制度是刑法的重要制度，對該制度有進(jìn)一步的了解有助于更好地理解關(guān)于犯罪的基本概念與刑罰的基本精神。有鑒于此，本人將用該文對我國的數(shù)罪并罰制度做一些簡單的探討。我國現(xiàn)行刑法第四章第四節(jié)規(guī)定了數(shù)罪并罰制度。其中第六十

14、九條第一款規(guī)定“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年?！痹摽钍俏覈谭▽?shù)罪并罰制度的總的規(guī)定。在數(shù)罪并罰制度中，在數(shù)罪并罰制度中，數(shù)罪是前提，并罰是核心。如果說界定清楚數(shù)罪問題是解決數(shù)罪并罰制度的前提條件和基礎(chǔ)，那么，選擇適當(dāng)?shù)牟⒘P原則與方法則有利于實(shí)現(xiàn)數(shù)罪并罰制度的目的和價(jià)值。數(shù)罪并罰制度的制度價(jià)值數(shù)罪并罰制度之所以成為刑法中的一項(xiàng)重要刑罰的具體運(yùn)用制度，與該制度自身就

15、擁有的制度價(jià)值有密切的聯(lián)系。首先，數(shù)罪并罰制度符合人類對公平正義的最簡單樸素的觀念也就是報(bào)應(yīng)情感的需求。一罪一罰，數(shù)罪數(shù)罰，這體現(xiàn)了一種種瓜得瓜種豆得豆的精神。正如19世紀(jì)的刑法學(xué)家詹姆斯·斯蒂芬所說，報(bào)復(fù)情感之于刑法與性欲之于婚姻具有同樣重要的關(guān)系，對犯罪處以刑罰是普遍沖動(dòng)的合法發(fā)泄方式。其次，數(shù)罪并罰也體現(xiàn)了刑法基本原則，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的要求。罪刑相適應(yīng)就要求罰當(dāng)其罪，既然有數(shù)個(gè)不同的罪過，自然應(yīng)有數(shù)個(gè)處罰。二、關(guān)于數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定數(shù)罪并罰制度是一項(xiàng)刑法適用制度，但與犯罪論也有著密切的聯(lián)系。要說清楚數(shù)罪并罰制度，首先就應(yīng)當(dāng)搞清楚數(shù)罪與一罪的區(qū)別。而對于同一犯罪主體的罪數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，有著

16、以下幾種學(xué)說。1、 行為說。該學(xué)說認(rèn)為客觀上的行為是區(qū)分罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)，既一個(gè)行為就是一個(gè)犯罪，如果有兩個(gè)行為，就應(yīng)該是兩個(gè)犯罪。具體的分還有自然行為和法律行為的區(qū)分。有人認(rèn)為區(qū)分?jǐn)?shù)罪的行為應(yīng)當(dāng)是法律上認(rèn)定的行為，而自然意義上的行為沒有法律評價(jià)的價(jià)值，所以不計(jì)入犯罪數(shù)量中。2、 法益標(biāo)準(zhǔn)說。該說認(rèn)為刑法是用于保護(hù)法益的法律，觸犯刑法就是對法益的侵害。因此罪數(shù)應(yīng)當(dāng)以所侵犯的法益數(shù)量作為衡量的標(biāo)準(zhǔn)。3、 犯意標(biāo)準(zhǔn)說。由于犯罪是主觀惡性的行為表現(xiàn)，因此以在犯罪行為中所具有的主觀目的作為區(qū)分?jǐn)?shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)。犯罪行為和犯罪結(jié)果都不是犯罪的本質(zhì)，罪數(shù)應(yīng)當(dāng)由犯罪意思的個(gè)數(shù)來決定，基于一個(gè)犯罪意思實(shí)施的行為，成立一罪

17、，基于數(shù)個(gè)犯罪意思實(shí)施的行為為數(shù)罪。4、 犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說。該說認(rèn)為犯罪的成立必須具備犯罪構(gòu)成，因此符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的為一罪，具備二個(gè)以上犯罪構(gòu)成的為數(shù)罪。這種觀點(diǎn)也是我國刑法學(xué)界的通說。此外，關(guān)于數(shù)罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)還有因果關(guān)系說和法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)說等等。在關(guān)于數(shù)罪的理論中，行為說簡單地將客觀上的行為數(shù)量等同于罪數(shù)，犯意標(biāo)準(zhǔn)說簡單的將罪數(shù)歸結(jié)于犯罪人的主觀意圖，都不具有全面評價(jià)犯罪行為的能力。純粹以行為或者思想來對犯罪作評價(jià)也不符合現(xiàn)代刑法理論。都有主觀歸罪和客觀歸罪的嫌疑。而以筆者的觀點(diǎn)，犯罪行為所侵犯的法益多數(shù)是刑法理論所總結(jié)歸納的一些個(gè)人和社會(huì)利益，在司法實(shí)務(wù)中這些經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和歸納往往不具有可操作性。

18、故也不可取。犯罪構(gòu)成說很好地將犯罪行為與犯罪的主觀惡性結(jié)合在一起考察，能更科學(xué)地實(shí)現(xiàn)主客觀因素相統(tǒng)一。同時(shí)犯罪構(gòu)成說也是我國罪與非罪、此罪與彼罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。在數(shù)罪標(biāo)準(zhǔn)中堅(jiān)持犯罪構(gòu)成符合說，有利于我國法制的統(tǒng)一。另外、犯罪構(gòu)成理論能全面的考察行為是否符合刑法條文的規(guī)定從而考察行為是否觸犯刑法，因此，堅(jiān)持犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說也有利于貫徹罪刑法定主義。然而，以行為符合犯罪構(gòu)成的數(shù)量來衡量數(shù)罪并不能解決數(shù)罪問題。在刑法理論上，并不是符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就一定是數(shù)罪，也并非所有的數(shù)罪都需要并罰。接下來，就簡單討論一下符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成要件卻無需數(shù)罪并罰的情況。值得注意的是，罪的合并并不是數(shù)罪并罰的范疇。因此行為上

19、構(gòu)成數(shù)罪，卻以一罪處罰并不屬于數(shù)罪并罰的范疇。比如法定的結(jié)合犯和處斷的牽連犯。另外在我國，同種數(shù)罪也不并罰，一定程度上也是因?yàn)橥N數(shù)罪是罪的合并。關(guān)于同種數(shù)罪的問題，后文將進(jìn)行進(jìn)一步的探討。前文曾提及，數(shù)罪并罰的實(shí)質(zhì)是一種刑罰運(yùn)用制度，也就是說數(shù)罪只是前提，真正合并的僅僅是數(shù)罪的數(shù)個(gè)刑罰。既然罪實(shí)現(xiàn)了合并，在罰的層面上也就不存在并罰的說法了。罪的合并也就是實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪，但是依照一罪進(jìn)行處罰。例如有處斷的一罪和法定的一罪。筆者認(rèn)為在實(shí)行一個(gè)犯罪的過程中實(shí)施了超出該犯罪的犯罪構(gòu)成的其他犯罪行為，就是典型的數(shù)罪狀態(tài)。例如，根據(jù)法律規(guī)定，組織他人偷越國(邊)境，運(yùn)送他人偷越國(邊)境，對被組織人、被運(yùn)

20、送人有殺害、傷害、強(qiáng)奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。再例如，收買被拐賣的婦女、兒童，又強(qiáng)奸被收買的婦女的，數(shù)罪并罰;收買被拐賣的婦女、兒童，又有非法拘禁、傷害、侮辱等犯罪行為的，數(shù)罪并罰。至于哪些行為超出了原犯罪的范圍，要根據(jù)刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成的預(yù)定范圍來決定。例如，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務(wù)罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。而刑法第318條規(guī)定的組織他人偷越國(邊)境罪中，將“以暴力、威脅方法抗拒檢查的”作為情節(jié)加重犯規(guī)定。有學(xué)者認(rèn)為，刑法作出不同規(guī)定，是因?yàn)閷δ承┓缸镞^程中的不法行為，不能評價(jià)在一個(gè)犯罪行為中，應(yīng)實(shí)行并罰;對

21、某些犯罪過程中的不法行為，可以評價(jià)在一個(gè)犯罪行為中，勿需實(shí)行并罰;這背后又是以罪刑相適應(yīng)原則為依據(jù)的。筆者認(rèn)為，在承認(rèn)該觀點(diǎn)有一定道理的同時(shí)，不能否認(rèn)我國刑法分則對何種情形該數(shù)罪并罰，何種情形該按一罪處理，還是具有較大的隨意性，更多表現(xiàn)為僅僅基于功利性目的或其他目的，而規(guī)定一罪處理或數(shù)罪并罰，不僅導(dǎo)致罪數(shù)理論較為混亂，而且導(dǎo)致數(shù)罪并罰制度無所適從。3、 數(shù)罪并罰的適用的時(shí)間界限解決了數(shù)罪與一罪的區(qū)別以后，可以具體看看我國對適用數(shù)罪并罰制度的時(shí)間界限。我國刑法第七十條規(guī)定，“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩

22、個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)?！钡谄呤粭l規(guī)定，“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰?！笨梢钥闯?，我國對數(shù)罪前提下進(jìn)行并罰的最后時(shí)間界限是“刑法執(zhí)行完畢以前”。如果在刑法執(zhí)行完畢后，無論是再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪，都應(yīng)另行判決和處罰。據(jù)筆者查閱相關(guān)文獻(xiàn)，可以看到關(guān)于適用數(shù)罪并罰的時(shí)間界限，世界各國采取了不同的標(biāo)準(zhǔn)。第一大類型是以裁判宣告前所犯之罪為限稱為裁判宣告主義。即以裁判宣前所犯數(shù)罪為限，

23、如于裁判宣告后再犯新則應(yīng)分別執(zhí)行，不得并合處罰。典型的裁判宣告主義國家有俄羅斯、蒙古、荷蘭。但是在判決真正生效之前，刑罰隨時(shí)有可能因?yàn)樯显V等原因發(fā)生變更，如果對判決宣告后，實(shí)際生效前所犯的新罪再另外定案處罰，容易導(dǎo)致程序的增多和復(fù)雜和司法資源的浪費(fèi)。另外，也不利于對被告進(jìn)行人身危險(xiǎn)性的整體評價(jià)。第二大類型是以裁判確定前所犯之罪為限，稱為裁判確定主義。大陸法系絕大多數(shù)國家采判決確定說。凡在裁判確定之前，所犯之?dāng)?shù)罪，均可并合處罰。即在判決宣告且發(fā)生法律效力之前，對一行為人所犯數(shù)罪應(yīng)實(shí)行并罰。典型的國家有日本、韓國、葡萄牙等。第三大類型是以執(zhí)行完畢或者赦免前所犯之罪為限，稱為執(zhí)行未畢主義。即在刑罰執(zhí)

24、行未完畢前，所犯數(shù)罪，均可以并合處罰。在執(zhí)行期間，包括假釋期間犯罪，也變更前一裁判。我國正屬于這一類型。執(zhí)行未畢主義數(shù)罪并罰的時(shí)間范圍顯然要比前兩者的更大。也使得在刑罰執(zhí)行完畢前又犯新罪的犯罪人獲得了一定的刑期優(yōu)惠。例如罪犯的服刑期間再犯新罪，事實(shí)上具有一定的“累犯”性質(zhì)。很大程度上說明了在刑罰改造期間并沒有深刻進(jìn)行自我反思、自我改造，具有相當(dāng)大的主觀惡心。但在執(zhí)行未畢主義的要求下，進(jìn)行數(shù)罪并罰非但沒有因主觀惡性較大的原因而從重處罰，反而因?yàn)閿?shù)罪并罰制度而相對減少了實(shí)際的執(zhí)行刑。具有一定的不合理性。學(xué)者陳立、林俊輝對我國數(shù)罪并罰制度采執(zhí)行完畢前主義進(jìn)行了檢討，指出:該主義使數(shù)罪并罰的規(guī)定與累犯

25、的立法規(guī)定不相協(xié)調(diào);有鼓勵(lì)重新犯罪之嫌疑，不利于防衛(wèi)社會(huì);會(huì)對原判的既判力產(chǎn)生沖擊。4、 同種數(shù)罪是否應(yīng)當(dāng)并罰在美國的影視作品中，經(jīng)常能出現(xiàn)某名犯罪分子連續(xù)作案，犯下數(shù)起殺人案后，檢方以多個(gè)殺人案起訴并罰的情節(jié)。這不由引發(fā)思考，在同種數(shù)罪的條件下是否應(yīng)該實(shí)行數(shù)罪并罰，還是以一罪定罪處罰而將多個(gè)同種罪行視為量刑情節(jié)給予考慮？支持同種數(shù)罪并罰的人認(rèn)為同種數(shù)罪屬于數(shù)罪并罰中的數(shù)罪范疇，主要依據(jù)有:第一，從犯罪構(gòu)成上看，同種數(shù)罪屬于完整的數(shù)罪，以一罪論處缺乏理論依據(jù)，會(huì)導(dǎo)致罰不當(dāng)罪。因此，從罪刑相適應(yīng)的角度而言，同種數(shù)罪與異種數(shù)罪危害孰大孰小不易區(qū)分，要具體情況具體分析，不能一概而論。只有對同種或異種

26、數(shù)罪都實(shí)行這一原則，才能做到使刑罰的輕重與罪惡的大小相適應(yīng)。第二，不并罰缺乏充分的法律依據(jù)，我國刑法第69條只規(guī)定對一人犯數(shù)罪的應(yīng)當(dāng)并罰，并未局限于異種數(shù)罪，因此如果對同種數(shù)罪不并罰于法無據(jù)。第三，不并罰會(huì)導(dǎo)致罪刑不相適應(yīng)。但是我國主流的刑法學(xué)都認(rèn)為同種數(shù)罪不需要并罰，我國刑法分則的條文中，絕大部分都針對同種性質(zhì)犯罪中各具體犯罪的數(shù)額、情節(jié)、后果、次數(shù)等的不同，規(guī)定了相應(yīng)的輕重有別的法定刑幅度。這樣，在遇有同種數(shù)罪的情況時(shí)，就可以針對該同種數(shù)罪的具體情況，確定與其相應(yīng)的法定刑幅度，以決定刑罰。即使對于只規(guī)定了一個(gè)法定刑幅度的犯罪，這個(gè)法定刑基本上仍然是相對確定的法定刑，即在明確的最高刑與最低刑

27、之間有供選擇的刑種和刑度。在這種情況下，對同種數(shù)罪的情況完全可以在法定量刑幅度中選擇更重的處罰力度，從而實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)。綜上可見，對于判決確定前的同種數(shù)罪在我國的刑法體系中完全可以不需要并罰，以避免刑事判決中的重復(fù)贅述。但是，在判決確定后又發(fā)現(xiàn)的同種數(shù)罪，卻應(yīng)該另行判決，實(shí)行數(shù)罪并罰。首先應(yīng)該指出的是，在判決確定后，如果發(fā)現(xiàn)罪犯有之前沒有被發(fā)現(xiàn)的同種犯罪行為而沒有被處罰，因此而推翻前定判決對于司法資源是一種浪費(fèi)。因?yàn)橥品按_定的判決意味著對案件整體需要再進(jìn)行一次評價(jià)，相關(guān)的證據(jù)，證言也需要重新質(zhì)證。另外，發(fā)現(xiàn)了之前漏過的犯罪分子的同種數(shù)罪，這說明了犯罪分子在此前的偵查、審查起訴和庭審中都有意

28、地隱瞞了自己其他的同種罪行。具有更大的主觀惡性和可罰性。對此前的漏罪另案處理，然后按照先減后并的原則進(jìn)行數(shù)罪并罰更有利于加大處罰力度。5、 并罰的原則 在分析了數(shù)罪并罰的數(shù)罪問題后，可以討論關(guān)于并罰的問題。不同得到并罰制度，體現(xiàn)了不同的刑事價(jià)值取向。不同的并罰原則之間也有巨大的差異?？偟膩碚f，并罰的一般原則有以下幾種：（1）并科原則，又稱并科主義、累加原則、相加原則或合并原則。根據(jù)有罪必罰、一罪一罰刑相加、數(shù)罪并罰的要求，并科原則主張將數(shù)罪分別定罪量刑，將各個(gè)罪名所確定的刑罰簡單相加得出執(zhí)行刑。又有學(xué)者將并科原則分為絕對并科原則和相對并科原則。絕對并科原則是指無論主刑與主刑，還是主刑與附加刑之

29、間均采納并科原則處罰數(shù)罪情形，這在各國刑事立法中比較少見，但也并非是絕無僅有。主要采取絕對并科的國家為英美法系國家。在采取絕對并科原則的國家，被告人因?yàn)榉赶轮T多罪刑而被處以上百年自由刑的例子屢見不鮮。1981年11月，一名30歲的美國青年，因在11個(gè)城市犯了81起攔路搶劫和強(qiáng)奸罪，法庭根據(jù)一罪一罰的原則，對其判處2191年的有期徒刑。1982年1月，法庭根據(jù)該犯同伙的揭發(fā)，其另有隱瞞罪行，又決定再給他加刑337年，使他的“有期徒刑”總共為2528年。 閔輝.數(shù)罪并罰制度研究D.華東政法大學(xué) ,2008（2）吸收原則，所謂吸收原則，是指在對數(shù)罪分別宣告的刑罰中，選擇其中最重的刑罰作為執(zhí)行的刑罰，

30、被判處其余較輕的刑罰被最重的刑罰所吸收，不予執(zhí)行。根據(jù)吸收原則的內(nèi)容和適用范圍，又可分為絕對吸收原則與相對吸收原則。絕對吸收原則，是指對數(shù)罪判處數(shù)個(gè)刑罰，只要數(shù)個(gè)刑罰之間存在輕重關(guān)系，不論是同種刑、異種刑，還是主刑與附加刑之間，均采用吸收原則，即以所處數(shù)個(gè)刑罰中最重之刑罰作為最后執(zhí)行的刑罰。相對吸收原則，是指對某些刑種之間適用，而某些刑種之間不適用，其范圍依據(jù)有關(guān)法律的具體規(guī)定而有所區(qū)別。（3） 限制加重原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰后，在其中最重的刑罰以上，再加重一定的刑罰作為執(zhí)行的刑罰。一般采取的辦法是:在數(shù)罪分別宣告的數(shù)刑的總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，并規(guī)定刑期最

31、高不得超過一定的限度。由此可見，限制加重原則的主要特點(diǎn)是對數(shù)罪數(shù)刑中較重的犯罪刑罰予以加重，作為最后執(zhí)行的刑罰，但所加重的限度要符合法定要求。簡單分析一下各種原則的優(yōu)缺點(diǎn)，可以發(fā)現(xiàn)并科原則的優(yōu)點(diǎn)在于符合了最簡單樸素的公平原則。既然罪是復(fù)數(shù)，罰也是復(fù)數(shù)，那么將應(yīng)判處的刑罰直接相加，符合“以眼還眼以牙還牙”的公平正義觀，并且在實(shí)際操作中具有巨大的簡便性。但是并科原則不可避免地出現(xiàn)多個(gè)有期限自由刑簡單相加的時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過人類壽命的時(shí)間。這種動(dòng)輒長達(dá)幾百年的自由刑在實(shí)質(zhì)上就是無期限自由刑了。再結(jié)合同種數(shù)罪如果也進(jìn)行并罰，就更容易出現(xiàn)因?yàn)橹貜?fù)進(jìn)行社會(huì)危害性并不太大的犯罪卻被處以過于嚴(yán)厲的刑事處罰。例如，1

32、972年，西班牙的馬洛卡地區(qū)有一郵遞員葛朗多，因?qū)?2768封信件隱匿未投，被當(dāng)?shù)貦z察官起訴。根據(jù)西班牙法律規(guī)定，郵遞員讀職、隱匿信件者，每不投一封信件，要判處9年徒刑。因此，檢察官要求法院依法判處葛朗多384912年徒刑，從而創(chuàng)造了有期徒刑的世界之最。 孟慶華. 數(shù)罪并罰原則適用評析J. 河南大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2001,04:67-72 另外，并科原則并不能適用于數(shù)罪被判處數(shù)個(gè)不同種主刑的并罰問題。例如某人因?yàn)楸I竊罪被判處有期徒刑三年，又因?yàn)槲ｋU(xiǎn)駕駛罪被判處拘役三個(gè)月?；蛘吣橙艘蚬室鈿⑷俗锉慌刑幩佬塘⒓磮?zhí)行，又因?yàn)楸I竊罪被判處有期徒刑三年。如果說前者仍然可以適用并科原則，對兩個(gè)主刑分別

33、處罰，先執(zhí)行三年有期徒刑，然后再執(zhí)行拘役三個(gè)月。那么后者在被判處死刑的前提下如果先執(zhí)行三年有期徒刑，無論如何都顯得極為不合理。對于不同種主刑又難以進(jìn)行并科的條件下，適用吸收原則就顯得十分重要。但是吸收原則的弊端也十分明顯。如果對自由刑一律適用重刑吸收輕刑的吸收原則，那么顯然是違背了罪刑相適應(yīng)原則的。這同時(shí)也會(huì)鼓勵(lì)部分犯罪人在犯下一個(gè)重罪后毫無顧忌地進(jìn)行其他處罰較輕的罪刑。從刑罰功利主義的角度來看，這十分不利于預(yù)防和懲罰犯罪。限制加重原則克服了吸收原則和并科原則的一些缺陷。尤其是針對有期自由刑的并罰而言，吸收原則是將數(shù)罪數(shù)刑之一較重罪所判處刑罰作為最后執(zhí)行的刑罰;而限制加重原則是在數(shù)罪數(shù)刑之一較

34、重罪的基礎(chǔ)上加重所確定的最后執(zhí)行的刑罰，這在一定程度上避免了吸收原則固有的將數(shù)罪混于一罪的弊端?？梢哉f是兼顧了刑罰的功利性和公正性。但限制加重原則同樣也不能適用于所有的并罰狀況。另外，限制加重原則多少有違罪刑相當(dāng)?shù)脑瓌t。在一人身犯數(shù)罪的條件下，數(shù)個(gè)自由刑限制加重使其獲得了數(shù)量上的優(yōu)惠，類似于經(jīng)濟(jì)學(xué)中的邊際遞減效應(yīng)，越多的罪行造成單個(gè)罪行所背負(fù)的刑罰有所減少，形成了犯罪的規(guī)模相應(yīng)?？偟膩砜矗覈扇∫韵拗萍又卦瓌t為主，以并科原則和吸收原則為輔的并罰制度是比較科學(xué)合理的。6、 不同種自由刑并罰的問題上文曾經(jīng)提到，面對不同種自由刑的并罰問題，并科原則和吸收原則都可以適用。適用并科原則的情況下，可以先

35、執(zhí)行較重的有期自由刑，在較重的有期自由刑執(zhí)行完畢后再執(zhí)行較輕的主刑。有學(xué)者將這種方式稱之為“逐一執(zhí)行說”。但是該種理論明顯與我國刑法的原理不合。首先，我國刑法規(guī)定主刑只能單獨(dú)適用，“對同一犯罪人，不能同時(shí)適用兩個(gè)以上主刑”。其次，逐一執(zhí)行也會(huì)造成刑罰執(zhí)行手續(xù)的繁瑣。如此一來，對不同種的主刑實(shí)行并罰，適用吸收原則看上去更為合理。但是純粹地以重罪吸收輕罪，重刑吸收輕刑并不利于打擊犯罪和實(shí)現(xiàn)公平正義的價(jià)值觀。那么對并科原則進(jìn)行一定的改造也許是可行之路。這就是折抵說，將較輕的自由刑折算成較重的自由刑，然后再與較重的自由刑簡單相加，合并處罰，或者再按照并罰原則限制加重后計(jì)算出應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期?？梢哉f折抵說

36、是一種變相的并科主義或者限制加重主義。相比起簡單地進(jìn)行并科，它可以解決同一犯罪人的數(shù)個(gè)主刑不能合并執(zhí)行和程序繁瑣等問題。另外，這種折抵在我國刑法的立法中是有所承認(rèn)的。例如刑法第四十一條規(guī)定，“管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。”而與此同時(shí)第四十四條和第四十七條規(guī)定判決前先行羈押的，羈押一日對有期徒刑和拘役均折抵一日。從中似乎可以看出，在立法隱藏的含義下，三種有期主刑的兌換比值大約是二比一比一。按照這樣的理解來看，對不同的主刑在換算后再并罰并沒有什么不妥。不過在我閱讀文獻(xiàn)的過程中，也發(fā)現(xiàn)了對此的不同看法。我國刑法并沒有直接規(guī)定這三者之間可以相互折抵。

37、這種“折抵”與主刑不同刑種的刑期之間的“換算”是兩回事?！耙虼?，不能以此作為這三者之間可以相互折抵的法律依據(jù)。而且，從刑罰價(jià)值上說，應(yīng)當(dāng)遵循不同性質(zhì)的刑罰不宜代換的原則。如果不同性質(zhì)、不同內(nèi)容的刑罰可以隨意代換，則有失刑罰的嚴(yán)肅性，不利于法制建設(shè)。況且不同刑罰手段所要發(fā)揮的的刑罰功效是不同的，對犯罪人的教育改造效果也是有區(qū)別的。因此，折抵說也存在一定缺陷?！?閔輝.數(shù)罪并罰制度研究D.華東政法大學(xué) ,20087、 數(shù)個(gè)附加刑的并罰問題刑法第六十九條第二款規(guī)定“數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行?！边@明確了附加刑的并罰就是適用并科原則。不過即使明確適用并科原則的，在具體適用的時(shí)仍然有不少值得探討的問題。例如部分罪名的有期徒刑并處了剝奪政治權(quán)利與部分有期徒刑沒有并處剝奪政治權(quán)利，那么就該剝奪政治權(quán)利的情況應(yīng)該如何適用并科原則呢？舉個(gè)例子來說，某名被告人因甲罪被判處有期徒刑7年，附加剝