刑事訴訟回避制度教材

1、第六章第六章 回回 避避主要內(nèi)容：回避的適用對象和理由；回避的種類與程序核心考點：回避的程序一、回避的適用對象和理由（刑訴法第28、29、31條、最高人民法院關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定第1、3條）回回避避對對象象審判人員、檢察人員、偵查人員（含勘驗人員勘驗人員）、書書記員記員、鑒定人和翻譯人員翻譯人員；原審人民法院對于二審原審人民法院對于二審發(fā)回重審發(fā)回重審的案件及人民法院按的案件及人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關(guān)案件一審或二審照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關(guān)案件一審或二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。至于審判委員會、檢察委員

2、會的成員是否屬于回避的至于審判委員會、檢察委員會的成員是否屬于回避的范圍，法律未作直接規(guī)定。范圍，法律未作直接規(guī)定。注意：證人、律師不適用回避?；鼗乇鼙芾砝碛捎墒潜景傅漠?dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬（廣義上）的或者與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有近親屬關(guān)系； 本人或者他的近親屬和本案有利害利害關(guān)系的；擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的可能影響公正處理案件的；接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人的；（應(yīng)提供有關(guān)證明材料）應(yīng)提供有關(guān)證明材料）凡在本訴訟階段以前參與辦理本案的人員不得再參與該案凡在本訴訟階段以前參與辦理本

3、案的人員不得再參與該案的辦理。的辦理。注意：如法官、檢察官離任后二年內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人，終身不得擔(dān)任原任職法院、檢察院辦理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人（除非代理的人是自己的近親屬），其配偶、子女不得擔(dān)任該法官、檢察官所任職檢察院辦理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人，這不是訴訟回避，而是職業(yè)限制，或稱任職回避。二、回避的種類與程序（刑訴法第28、30、31條）種種 類類 自行回避、申請回避、指令回避申請申請主體主體當(dāng)事人及其法定代理人、（新增加新增加）辯護(hù)人、訴辯護(hù)人、訴訟代理人訟代理人申請申請期間期間訴訟的任何階段任何階段申請申請方式方式書面或者口頭決定決定主體主體院長：審判人

4、員、法院書記員、翻譯人員、鑒定人；檢察長：檢察人員、檢察院書記員、以及檢察院聘請或指派的鑒定人、翻譯人員；偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人：偵查人員以及由其指派或聘請的翻譯人員、鑒定人；機(jī)關(guān)決定：機(jī)關(guān)決定：審委會決定院長、檢委會決定檢察長和偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人。 【閱讀案例】 龐某是鳳凰市中級人民法院的書記員。某年5月，張明走私一案開庭審理，龐某擔(dān)任法庭的書記員。 開庭時，由于龐某是被告人張明的表姐，遂向法庭請求回避。 審判長嚴(yán)某當(dāng)庭批準(zhǔn)龐某的請求。 【問題】審判長嚴(yán)某的批準(zhǔn)是否正確？【評析評析】審判長的批準(zhǔn)不正確，是不合法的。審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人的回避，應(yīng)當(dāng)由法院院長審判長的批準(zhǔn)不正確，是不合法的。審

5、判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人的回避，應(yīng)當(dāng)由法院院長審審查和決定查和決定。嚴(yán)某不是法院院長，沒有決定書記員回避的權(quán)力。嚴(yán)某不是法院院長，沒有決定書記員回避的權(quán)力。 【閱讀案例】 某縣法院法官甲擔(dān)任縣人民檢察院起訴被告人某乙盜竊一案的審判長。 在開庭的時候，他向被告人交代訴訟權(quán)利時，被告人問：“什么叫做回避？” 他回答：“回避就是你如果認(rèn)為我水平不高，沒有資格擔(dān)任審判長，就申請換人，不要我擔(dān)任審判長?！?被告人回答：“我信得過你的水平，因為我的辯護(hù)人都是你推薦的，昨天他會見我的時候還對我說，你辦事很爽快，前天他請你吃飯的時候，求你對我網(wǎng)開一面，你很干脆地就答應(yīng)了。我不申請你回避?！?問： (1

6、)審判長對回避的含義的解釋是否正確？ (2)法院對審判長的回避問題應(yīng)該如何處理？ (3)出庭支持公訴的公訴人對審判長的回避問題應(yīng)該如何處理？【評析評析】（1 1）審判長的回答是錯誤的。審判長在交代回避權(quán)利時，可以使用通俗的語言，但通）審判長的回答是錯誤的。審判長在交代回避權(quán)利時，可以使用通俗的語言，但通俗必須建立在準(zhǔn)確的基礎(chǔ)之上。雖然我國法律和司法解釋對于法官應(yīng)當(dāng)如何告知申請俗必須建立在準(zhǔn)確的基礎(chǔ)之上。雖然我國法律和司法解釋對于法官應(yīng)當(dāng)如何告知申請回避權(quán)利沒有規(guī)定，但是，從保障回避申請權(quán)人的權(quán)益的角度出發(fā)，法官應(yīng)該向被告回避權(quán)利沒有規(guī)定，但是，從保障回避申請權(quán)人的權(quán)益的角度出發(fā)，法官應(yīng)該向被告

7、人詳細(xì)解釋回避的含義、條件和程序。解釋的語言可以通俗，但不能違背立法原意。人詳細(xì)解釋回避的含義、條件和程序。解釋的語言可以通俗，但不能違背立法原意。本案審判長所解釋的回避與立法對回避的規(guī)定大相徑庭，沒有起到告知權(quán)利的作用。本案審判長所解釋的回避與立法對回避的規(guī)定大相徑庭，沒有起到告知權(quán)利的作用。（2 2）審判長為被告人推薦辯護(hù)人，接受辯護(hù)人的宴請，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申）審判長為被告人推薦辯護(hù)人，接受辯護(hù)人的宴請，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避。在他沒有自行回避，回避申請權(quán)人也沒有申請他回避的情況下，他所在的請其回避。在他沒有自行回避，回避申請權(quán)人也沒有申請他回避的情況下，他所在的法院

8、的院長（如果他是法院院長則為審判委員會）應(yīng)當(dāng)責(zé)令他回避，并給予紀(jì)律處分法院的院長（如果他是法院院長則為審判委員會）應(yīng)當(dāng)責(zé)令他回避，并給予紀(jì)律處分。但是，我國的法律和司法解釋對于開庭以后責(zé)令法官回避（尤其是責(zé)令審判長回避。但是，我國的法律和司法解釋對于開庭以后責(zé)令法官回避（尤其是責(zé)令審判長回避）的程序未作明文規(guī)定。在這種情況下，似乎應(yīng)當(dāng)賦予合議庭其他成員決定中止程序）的程序未作明文規(guī)定。在這種情況下，似乎應(yīng)當(dāng)賦予合議庭其他成員決定中止程序的權(quán)力，待回避問題解決以后再恢復(fù)法庭審理。的權(quán)力，待回避問題解決以后再恢復(fù)法庭審理。（3 3）人民檢察院刑事訴訟規(guī)則人民檢察院刑事訴訟規(guī)則規(guī)定：規(guī)定：“人民檢察

9、院在審判活動監(jiān)督中，如果發(fā)現(xiàn)人民檢察院在審判活動監(jiān)督中，如果發(fā)現(xiàn)人民法院或者審判人員審理案件違反法律規(guī)定的訴訟程序，應(yīng)當(dāng)向人民法院提出糾正人民法院或者審判人員審理案件違反法律規(guī)定的訴訟程序，應(yīng)當(dāng)向人民法院提出糾正意見。意見。”“”“出席法庭的檢察人員發(fā)現(xiàn)法庭審判違反法律規(guī)定的訴訟程序，出席法庭的檢察人員發(fā)現(xiàn)法庭審判違反法律規(guī)定的訴訟程序，應(yīng)當(dāng)在休庭應(yīng)當(dāng)在休庭后及時向本院檢察長后及時向本院檢察長報告。報告?！薄啊薄叭嗣駲z察院對違反程序的庭審活動提出糾正意見，應(yīng)人民檢察院對違反程序的庭審活動提出糾正意見，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院當(dāng)由人民檢察院在庭審后在庭審后提出。提出。”據(jù)此，出庭支持公訴的公訴人對于法庭

10、組成人員違反回避規(guī)定的，在現(xiàn)有的法律制度據(jù)此，出庭支持公訴的公訴人對于法庭組成人員違反回避規(guī)定的，在現(xiàn)有的法律制度框架內(nèi)，只能在休庭后向本院檢察長報告，由人民檢察院在庭審后提出糾正意見。這框架內(nèi)，只能在休庭后向本院檢察長報告，由人民檢察院在庭審后提出糾正意見。這顯然不是解決問題的好辦法。賦予公訴人申請回避權(quán)，可能是解決開庭以后法官回避顯然不是解決問題的好辦法。賦予公訴人申請回避權(quán)，可能是解決開庭以后法官回避問題的最好辦法。問題的最好辦法。 【單選題】王某因涉嫌報復(fù)陷害罪被立案偵查后，發(fā)現(xiàn)負(fù)責(zé)該案的偵查人員劉某與自己是鄰居，兩家曾發(fā)生過糾紛，遂申請劉某回避。對于劉某的回避應(yīng)當(dāng)由誰決定？（）A.公

11、安局局長B.檢察院檢察長C.法院院長D.檢察委員會 【答案】B 【解析】該案涉及報復(fù)陷害罪，根據(jù)最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定二（六）的規(guī)定，報復(fù)陷害罪依法應(yīng)當(dāng)由檢察院立案偵查。本案中偵查人員劉某屬人民檢察院工作人員，因而應(yīng)由檢察院檢察長決定其回避，選擇B項。 【單選題】王某是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某組任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰有權(quán)對王某是否回避作出決定？（）A.王某所在公安機(jī)關(guān)的負(fù)貴人B.該人民法院院長C.本案的合議庭D.本案合議庭的審判長 【答案】B申申請請的的效效果

12、果非法定情況的，法庭當(dāng)庭駁回，并不得復(fù)議當(dāng)庭駁回，并不得復(fù)議。（高法解釋第29條）提出回避申請（休庭）（審查期間）作出回避與否的決定，（向原機(jī)關(guān)），（向原機(jī)關(guān)）申請復(fù)議一次（復(fù)議期間）復(fù)議決定。申請復(fù)議一次的主體：被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人、辯護(hù)人、訴訟代理人辯護(hù)人、訴訟代理人（當(dāng)庭）、被決定回避的人員（恢復(fù)庭審前）；（高法解釋第28條）審查期間原則上程序停止，但偵查程序例外程序停止，但偵查程序例外；復(fù)議期間，訴訟活動不停止訴訟活動不停止。因符合法定情形而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會檢察委員會或者檢察長檢察長根據(jù)案件具體情況決定

13、。（高檢規(guī)則第30條） 【單選題】某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申請回避并經(jīng)檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項是正確的？（）A.取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為均無效B.取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為均有效C.取得的證據(jù)有效，但進(jìn)行的訴訟行為無效D.取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或檢察長決定 【答案】D 【多選題】根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，下列有關(guān)回避決定的表述中哪些是正確的？（） A.公安機(jī)關(guān)偵查人員的回避由公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人決定，在回避作出決定前被申請回避的人員應(yīng)暫停參加對本案的偵查工作 B.公安機(jī)關(guān)

14、負(fù)責(zé)人和檢察長的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定 C.對書記員、翻譯人員和鑒定人的回避，由審判長決定，對合議庭成員回避，由院長或?qū)徟形瘑T會決定 D.對公訴人員提出申請回避的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該公訴人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或檢察委員會決定 【答案】BD 【多選題】某詐騙案，被告人甲17歲。在開庭審理過程中，甲的父親乙提出申請，要求擔(dān)任本案庭審記錄工作的書記員丙回避，理由是聽人說被害人的父親丁在開庭前曾請丙出去吃過飯。關(guān)于本案中的回避，下列說法哪些是正確的？（） A.乙提出回避申請，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過甲同意 B.乙提出回避申請時，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明材料 C.是否批準(zhǔn)本案中的回避申請，由審判

15、長決定 D.是否批準(zhǔn)本案中的回避申請，由法院院長決定 【答案】BD案 例 某縣人民檢察院依法對某甲交通肇事一案向縣人民法院提起公訴。在縣人民法院開庭以后，審判長告知被告人有權(quán)申請回避。被告人說：“本案公訴人在擔(dān)任檢察官之前，曾經(jīng)在縣公安局任職，他曾經(jīng)偵查過本案。因此，我申請他回避?！?審判長說：“申請回避應(yīng)當(dāng)提出書面請求，并提出理由?，F(xiàn)在都已經(jīng)開庭了，你用口頭方式提出回避申請，太遲了。你的申請不符合法律的規(guī)定，刑事訴訟法并沒有規(guī)定當(dāng)過警察的就不能當(dāng)檢察官，本庭對你的申請當(dāng)庭駁回?！?被告人當(dāng)庭申請復(fù)議。審判長說：“你連回避請求都沒有提出，沒有資格申請復(fù)議?！?請問：審判長的說法有哪些不符合法律

16、規(guī)定？【評析評析】審判長的說法不符合有關(guān)規(guī)定的地方有：審判長的說法不符合有關(guān)規(guī)定的地方有：（1 1）關(guān)于申請回避的方式。申請回避既可以用書面方式，也可以用口頭方式。被告人）關(guān)于申請回避的方式。申請回避既可以用書面方式，也可以用口頭方式。被告人當(dāng)庭用口頭方式提出回避申請，并且說明了理由，人民法院應(yīng)當(dāng)記錄在案。不能說被告當(dāng)庭用口頭方式提出回避申請，并且說明了理由，人民法院應(yīng)當(dāng)記錄在案。不能說被告人沒有提出回避申請。人沒有提出回避申請。（2 2）關(guān)于申請回避的時間。法律并不禁止被告人在開庭以后提出回避申請，以提出申）關(guān)于申請回避的時間。法律并不禁止被告人在開庭以后提出回避申請，以提出申請的時間太遲為

17、由駁回申請，并不妥當(dāng)。請的時間太遲為由駁回申請，并不妥當(dāng)。（3 3）關(guān)于適用回避的情形。刑事訴訟法沒有規(guī)定在同一案件中擔(dān)任過偵查人員的就不）關(guān)于適用回避的情形。刑事訴訟法沒有規(guī)定在同一案件中擔(dān)任過偵查人員的就不能再擔(dān)任公訴人，但能再擔(dān)任公訴人，但人民檢察院刑事訴訟規(guī)則人民檢察院刑事訴訟規(guī)則對此作了明文規(guī)定。因此，本案公訴對此作了明文規(guī)定。因此，本案公訴人應(yīng)當(dāng)回避。人應(yīng)當(dāng)回避。（4 4）關(guān)于當(dāng)庭駁回回避申請。當(dāng)庭駁回回避申請，必須是申請不符合法定情形。本案）關(guān)于當(dāng)庭駁回回避申請。當(dāng)庭駁回回避申請，必須是申請不符合法定情形。本案的申請合法，不能當(dāng)庭駁回，而應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢的申請合法，不能當(dāng)庭駁回，而應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。察長或者檢察委員會決定。（5 5）關(guān)于申請復(fù)議權(quán)。被告人的回避申請被駁回的，有權(quán)申請復(fù)議。本案被告人當(dāng)庭）關(guān)于申請復(fù)議權(quán)。被告人的回避申請被駁回的，有權(quán)申請復(fù)議。本案被告人當(dāng)庭申請復(fù)議，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布休庭，待作出復(fù)議決定后，決定是否繼續(xù)法庭審理。審判