第三講-公司內(nèi)部治理

1、精品資料第三講 公司內(nèi)部治理提案權(quán)：根據(jù)公司法第 103 條規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 3% 以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10 日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)； 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2 日內(nèi)通知其他股東， 并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 臨時(shí)提案內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確的議題和具體決議事項(xiàng)?！碧岚笝?quán)有關(guān)案例2011 年 3 月 22 日，凱諾科技收到由股東代理人蘇方遠(yuǎn)接受委托（共計(jì)持有公司股份1975.4 萬(wàn)股， 占總股本的 3.06% ） 股東向公司董事會(huì)書(shū)面提交的 關(guān)于 2010 年年度利潤(rùn)分配臨時(shí)提案 ，該提案提議向全體股東每10 股送紅股 10 股同時(shí)派發(fā)現(xiàn)

2、金紅利 1 元（含稅） 。而實(shí)際情況是，凱諾科技2010 年度可供全體股東分配的利潤(rùn)約為 7.16 億元。根據(jù)上述提議，以公司 64660 萬(wàn)股總股本為基數(shù)，派發(fā)利潤(rùn)將達(dá)到 7.11 億元，上市公司所剩余未分配利潤(rùn)將僅有數(shù)百萬(wàn)元。勁嘉股份第二大股東太和實(shí)業(yè)也如法炮制。太和實(shí)業(yè)拋出的“ 轉(zhuǎn) 10 派 410”的臨時(shí)提案如一記重磅， 將公司股價(jià)打上漲停板。 而實(shí)際情況卻是， 太和實(shí)業(yè)與大股東之間的矛盾由來(lái)已久，此前兩大股東也都不斷地減持公司股票，套現(xiàn)離場(chǎng)。股東大會(huì)累積投票制的實(shí)例某公司要選 5 名董事， 公司股份共 1000 股， 股東共 10 人， 其中 1 名大股東持有510股，即擁有公司 5

3、1% 股份；其他9 名股東共計(jì)持有490 股，合計(jì)擁有公司 49% 的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股 51% 的大股東就能夠使自己推選的5 名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無(wú)話語(yǔ)權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為 1000 x 5=5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為 2550 票，其他 9 名股東合計(jì)擁有2450 票。案例分析只有董事長(zhǎng)一人參加的股東會(huì)議2000年9月11日，“伊煤B”的上市公司舉行股東會(huì)議，出席大會(huì)的僅有一人。是 國(guó)有股股東伊煤集團(tuán)代表人現(xiàn)任董事長(zhǎng)， 持有上市公司 54.64% 的股份， 總表決票 數(shù)過(guò)半，有效。符合公司法與公司章程。參加大會(huì)的自然人包

4、括 9 名董事、 7 名監(jiān)事、鑒證律師，但是股東僅有一名。大會(huì)投票，投票人一名董事長(zhǎng)，同時(shí)又是監(jiān)票人。大會(huì)議題：一是給予董事、監(jiān)事加津貼。二是審議董事會(huì)及高管人員年薪報(bào)酬的議案。公司有多少股東：1999 年年報(bào)披露有4000 多名股東1998年參加股東年會(huì)的有5人1999年參加股東年會(huì)的有3人2000年參加股東年會(huì)的有1人公司的經(jīng)營(yíng)情況1997 年上市時(shí)，當(dāng)年凈利潤(rùn)有1.13 億元；1998 年，凈利潤(rùn)有2112 萬(wàn)元，下降81% ；1999 年，凈利潤(rùn)有650 億元，下降61% ；2000 年中期，同比下降58% 億元；每股收益從上市是的 0.31 元，下降到 0.01 元。股東會(huì)議對(duì)此怎么

5、樣：股東會(huì)議公告從沒(méi)有對(duì)此說(shuō)明。會(huì)議所發(fā)生的費(fèi)用自理。伊煤B 的股東權(quán)益能否得到維護(hù)？應(yīng)該如何改進(jìn)？伊煤B 出現(xiàn)這種股東大會(huì)的根源何在？ 引進(jìn)獨(dú)立董事 國(guó)家要加大監(jiān)控力度 加強(qiáng)信息披露（尤其是關(guān)系到董事會(huì)加薪等問(wèn)題） 、加強(qiáng)審計(jì) 建立小股東聯(lián)盟 尋求機(jī)構(gòu)投資者，或者代理者 建立健全賠償機(jī)制 建立健全懲罰機(jī)制 表決制度改革表決權(quán)排除制度 董事的義務(wù)案例2005 年 1 月 24 日，原告福建亞通公司與福耀公司、偉升（香港 ）有限公司共同合資成立寶通公司（本案第三人），從事生產(chǎn)、銷售PE 雙壁波紋管、 PVC/PE 塑鋼復(fù)合纏繞管及帶材等業(yè)務(wù)，被告劉道敏在該公司任董事長(zhǎng)，黃珊珊任董事。 2005

6、年 7 月 27 日，三方股東簽訂協(xié)議， 約定： 各股東或股東代表及其直系親屬在本公司業(yè)務(wù)區(qū)域內(nèi)不得從事與本公司有競(jìng)爭(zhēng)性產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù)，否則對(duì)本公司所造成的一切損失予以賠償。2005 年 7 月 26 日，被告黃珊珊與福敏實(shí)業(yè)公司共同組建新公司富裕管業(yè)，黃珊珊擔(dān)任經(jīng)理，該公司從事的業(yè)務(wù)與寶通公司相同。 2005 年 9 月，被告劉道敏以房產(chǎn)投資400 萬(wàn)元，成為富裕管業(yè)股東，占 37 的股份，黃珊珊占 15 的股份，劉道敏為該公司執(zhí)行董事，黃珊珊為監(jiān)事。原告認(rèn)為，寶通公司董事劉道敏、黃珊珊未經(jīng)董事會(huì)同意，共同與他人注冊(cè)成立富裕管業(yè)， 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與寶通公司同類的業(yè)務(wù)， 違反對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，

7、 請(qǐng)求法院判令被告劉道敏、黃珊珊停止經(jīng)營(yíng)富裕管業(yè)，并將在富裕管業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓給他人。獨(dú)立董事產(chǎn)生的背景經(jīng)理人員高薪引發(fā)爭(zhēng)議強(qiáng)生公司是位于美國(guó)新澤西州的一家制藥公司。 1994 年該公司董事會(huì)確定的上一經(jīng)營(yíng)年度經(jīng)理人員報(bào)酬情況是： CEO 的年薪為 138 萬(wàn)美元，其他經(jīng)理人員為 10.6 萬(wàn)至 60 萬(wàn) 美元不等。這一方案提交股東會(huì)討論時(shí)引起了很大爭(zhēng)議。克萊斯勒 CEO 艾柯卡僅是年薪達(dá)1200 萬(wàn)美元， 1999 年美國(guó) GA 公司的 CEO 王嘉廉以 6.55 億美元為當(dāng)年CEO 薪酬之最。美國(guó)總統(tǒng)的年薪只有20 萬(wàn)美元，部長(zhǎng)及國(guó)會(huì)議員的年薪也只有10 萬(wàn)美元左右。2010 年中國(guó)上市公司高

8、管薪酬排行榜第 1 名 . 中國(guó)平安執(zhí)行董事，張子欣， 1067.18 萬(wàn)元；第 2 名.廣發(fā)證券董事長(zhǎng)，王志偉， 869.86 萬(wàn)元；第 3 名. 深發(fā)展 A 董事長(zhǎng)，肖遂寧， 825 萬(wàn)元；第 4 名.紫金礦業(yè)董事長(zhǎng)，陳景河， 762.24 萬(wàn)元；第 5 名.萬(wàn)科 A 董事長(zhǎng)，王石， 760 萬(wàn)元；科技高管薪酬排行榜第1名.甲骨文，馬克赫德（Mark Hurd） : 7840萬(wàn)美元（現(xiàn)金薪酬：1000萬(wàn)美元；股票及期權(quán)： 6840 萬(wàn)美元） ；第2名.甲骨文，拉里埃里森（Larry曰lison） : 7760萬(wàn)美元（現(xiàn)金薪酬：1330萬(wàn) 美元；股票及期權(quán)： 6270 萬(wàn)美元） ；第3名.蘋(píng)

9、果，蒂姆庫(kù)克（Tim Cook） : 5910萬(wàn)美元（現(xiàn)金薪酬：670萬(wàn)美元；股票及期權(quán)： 5230 萬(wàn)美元） ；第9名.甲骨文，恰克菲利普斯（Chuck Phillips） : 2600萬(wàn)美元（現(xiàn)金薪酬：28萬(wàn)美元；股票及期權(quán)： 2570 萬(wàn)美元） ；第 10 名，彭明盛（Sam Palmisano） ： 2520 萬(wàn)美元（現(xiàn)金薪酬： 108 萬(wàn)美元 ；股票及期權(quán)： 1330 萬(wàn)美元 ） 經(jīng)理人員報(bào)酬決定者：獨(dú)立董事中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定，上市公司從2003 年 6 月 30 日開(kāi)始，至少要有1/3 的獨(dú)立董事。資料：退休官員與獨(dú)董劉鴻儒：中國(guó)人民銀行原副行長(zhǎng)、原國(guó)家體制改革委員會(huì)副主任、中國(guó)證監(jiān)會(huì)

10、原主席，中國(guó)石油獨(dú)立董事；崔俊慧：國(guó)家稅務(wù)總局原副局長(zhǎng)、全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委委員，中國(guó)石油獨(dú)立董事；李勇武： 中國(guó)石油和化學(xué)工業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)、 化學(xué)工業(yè)部原副部長(zhǎng)、 國(guó)家石油和化學(xué)工業(yè)局原局長(zhǎng)，中國(guó)石油獨(dú)立董事；孫昌基：原國(guó)家機(jī)械工業(yè)部副部長(zhǎng)，中國(guó)人壽獨(dú)立董事；馬永偉：保監(jiān)會(huì)原主席，中國(guó)人壽獨(dú)立董事；夏立平：中國(guó)人民銀行貨幣金銀司原司長(zhǎng)，中國(guó)平安獨(dú)立董事。資料：獨(dú)立董事的薪酬2009 年年報(bào)的 1051 家 A 股上市公司中， 獨(dú)董年津貼過(guò)十萬(wàn)元的比比皆是， 領(lǐng)幾十萬(wàn)元薪水的亦大有人在， 而津貼最高的， 則是深圳發(fā)展銀行獨(dú)立董事米高奧漢侖， 他拿到 130 萬(wàn)元。兩市薪水最高的當(dāng)屬深圳發(fā)展銀行的獨(dú)董們了

11、，該公司四位獨(dú)董米高奧漢侖、羅伯特巴內(nèi)姆、湯敏、謝國(guó)忠薪水分別是130萬(wàn)元、93萬(wàn)元、21萬(wàn)元和80萬(wàn)元，平均津貼 84.4 萬(wàn)元，而此前一年，米高奧漢侖的津貼是106 萬(wàn)，去年的增幅達(dá)到 22.6% 。興業(yè)銀行的獨(dú)董津貼是27 萬(wàn)元，寧波銀行是22.8 萬(wàn)元，南京銀行為 15.1 萬(wàn)元。另外一個(gè)對(duì)獨(dú)立董事相對(duì)慷慨的當(dāng)屬央企或央企控股企業(yè)， 比如中國(guó)石油獨(dú)董津貼是34 萬(wàn)元，中國(guó)神華 45 萬(wàn)元、中國(guó)船舶 38 萬(wàn)元、五礦發(fā)展20 萬(wàn)元。而兼具央企性質(zhì)又屬金融企業(yè)的工行、 中行、 建行三大國(guó)有銀行， 獨(dú)董津貼分別為49.8萬(wàn)元、 55 萬(wàn)元和 44 萬(wàn)元， 中國(guó)銀行獨(dú)立董事黃世忠 55 萬(wàn)元的

12、薪水已經(jīng)逼近該行原副行長(zhǎng)朱民的薪水，朱民在2009 年的報(bào)酬為 57.9 萬(wàn)元。上交所在 2007 年做的一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)稱，“在已披露2007 年年報(bào)的 862 家滬市上市公司中，僅有 26 家公司的 40 位獨(dú)立董事對(duì)相關(guān)事項(xiàng)提出異議，分別占滬市已披露年報(bào)上市公司總數(shù)的 3.01% ，以及獨(dú)立董事總?cè)藬?shù)的 1.50% 。從異議人次及事項(xiàng)分析， 2007 年內(nèi)共有 54 人次分別就37 個(gè)事項(xiàng)提出異議。其中，被提出三次以上異議的也只有三家。” 案例：獨(dú)董專業(yè)戶王開(kāi)田：云海金屬、南紡股份、蘇州恒久、科遠(yuǎn)股份、網(wǎng)宿科技等8 家公司的獨(dú)立董事，南京財(cái)經(jīng)大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)科帶頭人， 中國(guó)會(huì)計(jì)學(xué)會(huì)理事、 江蘇省會(huì)計(jì)學(xué)

13、會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、 南京市總 會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、南京市人大代表暨南京市人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)委員。林萬(wàn)祥（ 72 歲） ：川大智勝、天科股份、四川九洲、新筑股份、國(guó)棟建設(shè)等五家公司獨(dú)立董事，年薪可達(dá)23 萬(wàn)元 。吳曉求：中國(guó)人民大學(xué)校長(zhǎng)助理，擔(dān)任海通證券、北京銀行、興業(yè)證券、山西證券、新鋼股份等 5 家上市公司的獨(dú)董。討論：中國(guó)需不需要獨(dú)立董事制度？（民營(yíng)企業(yè)vs 國(guó)有企業(yè)）高層管理者的激勵(lì)機(jī)制案例分析伊利 MBO 現(xiàn)股激勵(lì)2003 年 3 月 18 日，伊利股份公告，金信信托將受讓原大股東所持國(guó)有股，成為新大股東。 2003 年 4 月 8 日公告獲得財(cái)政部批復(fù)。2003 年 7 月，金信信托出資2.8 億

14、元，以 10 元/ 股從呼和浩特市財(cái)政局手中受讓了占伊利股份14.33% 的國(guó)有股， 正式成為伊利第一大股東。 在入主伊利股份之后， 履行其開(kāi)始的承諾，未派任何董事、監(jiān)事和其他管理層人員。2003 年 10 月， 伊利董事長(zhǎng)鄭俊懷在董事會(huì)上提出購(gòu)買(mǎi)國(guó)債的想法， 11 月開(kāi)始， 伊利分五次打入子公司牧泉元興公司資金，用于在金通證券進(jìn)行國(guó)債投資，共計(jì)2.8 億元，與金信信托受讓伊利股份14.33% 的國(guó)有股所用的資金總額相同。1999 年底，成立華世商貿(mào)公司，注冊(cè)資金 50 萬(wàn)元，該公司的四位主要股東分別為伊利董事長(zhǎng)鄭俊懷、副董事長(zhǎng)楊桂琴、財(cái)務(wù)總監(jiān)兼董秘張顯著和證券事務(wù)代表李永平的親屬。2002

15、年，華世商貿(mào)公司分別從三家股東手中合計(jì)受讓約 845 萬(wàn)股伊利股權(quán)，受讓資金來(lái)源不祥。鄭俊懷等人以國(guó)債投資委托理財(cái)名義， 將伊利股份資金分多次通過(guò)伊利股份子公司牧泉元興公司， 以國(guó)債投資委托理財(cái)名義， 將現(xiàn)金打入閩發(fā)證券和金通證券。 而金通證券是金信信托的控股子公司，隨后，由證券營(yíng)業(yè)部將牧泉元興放在其賬上的資金買(mǎi)國(guó)債，然后拋掉，進(jìn)行國(guó)債回購(gòu)。 由于牧泉元興公司， 屬二級(jí)托管， 證券營(yíng)業(yè)部將所有的國(guó)債做回購(gòu)，都可不在賬上顯示， 這筆錢(qián)對(duì)于證券公司也是表外資金， 最后這些資金就可不被察覺(jué)地轉(zhuǎn)移到金信信托，以償還金信信托用于收購(gòu)伊利股權(quán)的現(xiàn)金。2004 年 6 月， 伊利獨(dú)董事件暴發(fā)， 中國(guó)證監(jiān)會(huì)介

16、入調(diào)查。當(dāng)時(shí)伊利的三名獨(dú)立董事俞伯偉、王斌和郭曉川發(fā)出獨(dú)立董事聲明 ，要求對(duì)伊利股份巨額國(guó)債投資和華世商貿(mào)公司等問(wèn)題聘請(qǐng)獨(dú)立審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行全面審計(jì)。然而，在8 月 3 日，俞伯偉卻在伊利股份的臨時(shí)股東大會(huì)上被罷免，同日王斌也提出辭職。2004 年 12 月 27 日， 金信信托所持有伊利股份5 605 ， 7486 萬(wàn)股社會(huì)法人股和呼和浩特華世商貿(mào)有限公司所持有的 844 ， 8482 萬(wàn)股社會(huì)法人股被內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院因案件查辦需要依法予以凍結(jié)，期限從2004 年 12 月 24 日起至 2005 年 12 月 23 日止。2004 年 12 月 30 日，經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)，內(nèi)

17、蒙古自治區(qū)公安廳以涉嫌挪用公款罪，對(duì)伊利股份董事長(zhǎng)鄭俊懷、 副董事長(zhǎng)楊桂琴、董事郭順喜、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人兼董事會(huì)秘書(shū)張顯著及證券代表李永平等五人執(zhí)行逮捕。案例分析粵美的 MBO1998 年 4 月 15 日，由北滘鎮(zhèn)政府投資并授權(quán)管理鎮(zhèn)屬資產(chǎn)的順德市北滘鎮(zhèn)投資發(fā)展有限公司成立。1998 年 8 月 28 日，投資發(fā)展公司受讓了粵美的 9 288.487 萬(wàn)法人股，占發(fā)行在外股本總額的 28.07%, 由此成為美的的第一大股東。 1998 年 10 月 28 日，順德市北滘鎮(zhèn)投資發(fā)展有限公司更名為順德市美的控股有限公司。1999 年 6 月 4 日， 以何享健之子何劍峰為法人代表的開(kāi)聯(lián)實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司

18、成立， 協(xié) 議受讓順德市美的控股有限公司。 所持有的發(fā)起人法人股 3 432 萬(wàn)股，占粵美的公司總股 本的 7.98% ，開(kāi)聯(lián)成為美的的第二大股東。2000 年 4 月 7 日， 由美的集團(tuán)管理層和工會(huì)共同出資組建了順德市美托投資有限公司。它是由粵美的公司管理層何享健等22 名經(jīng)理和工會(huì)共同出資成立，注冊(cè)資金1 036.87 萬(wàn)元， 法定代表人為何享健。 其中， 美的公司管理層人員持有美托股份約占美托總股本的 78% ，工會(huì)持有剩下22% 股份。2000 年 5 月 10 日，美托投資有限公司與粵美的原第一大股東順德市美的控股有限公司簽定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ，美托投資有限公司以每股 2.95 元的價(jià)格，協(xié)議受讓了美的控股有限公司持有的 3 518.4 萬(wàn)股