掛靠中事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定

1、從本案看掛靠合同與事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的區(qū)別？- 重慶市江津區(qū)某水泥有限責(zé)任公司訴杜某勞動(dòng)爭議糾紛案陳栩【案情】原告：重慶市江津區(qū)某水泥有限責(zé)任公司被告：杜某2008 年 12 月，劉某購買了一輛貨車，其表哥程某為其開車。 2009 年 1 月 5 日，劉某請律師以程某的名義向原告水泥公司提交了書面申請書 ，內(nèi)容為：“本人購買了一臺汽車，因業(yè)務(wù)需要，愿意為公司承運(yùn)貨物，服從領(lǐng)導(dǎo)，遵守公司規(guī)定。”同月 10 日，程某（乙方）與原告水泥公司（甲方）簽訂了物資轉(zhuǎn)運(yùn)協(xié)議 ，約定： l 、乙方汽車必須符合安全行駛要求，并自行參加各種社會保險(xiǎn)。 2、乙方必須服從甲方管理、安排和調(diào)度，自覺遵守甲方各項(xiàng)規(guī)章制度，按甲

2、方規(guī)定履行轉(zhuǎn)運(yùn)，隨叫隨到不得拖延，否則，甲方按制度規(guī)定處理乙方。 3、乙方隨時(shí)檢修保養(yǎng)好汽車，保證正常工作及甲方貨物的安全并不得泄漏，如有損失由乙方賠償。嚴(yán)禁乙方酒后開車作業(yè)，違者甲方有權(quán)撤銷終止本協(xié)議。 4、乙方在承運(yùn)甲方物資時(shí)， 應(yīng)保證承運(yùn)條件， 不得中途丟失和雨損，否則，由乙方照價(jià)賠償。 5、乙方在運(yùn)行中的安全責(zé)任和發(fā)生的事故責(zé)任及其相關(guān)費(fèi)用由乙方承擔(dān)，與甲方無關(guān)。6、乙方在營運(yùn)中應(yīng)遵循忠實(shí)履職和誠信原則，不得坑害甲方和甲方顧客利益，否則，甲方有權(quán)處罰直至追究刑事責(zé)任。7、轉(zhuǎn)運(yùn)單價(jià)由雙方根椐行情議定，每月1 號和16 號結(jié)算支付給乙方，乙方自負(fù)盈虧。8、乙方向甲方按時(shí)足額交納管理費(fèi)。協(xié)議

3、簽訂后，劉某將所購買的貨車以原告水泥公司為所有人辦理了機(jī)動(dòng)車行駛證和道路運(yùn)輸證，號牌號碼為渝 C19989 號。 2009 年的 5 月劉某請被告杜某為其開車，為原告水泥公司運(yùn)輸水泥等貨物，被告杜某的工資由劉某在原告水泥公司結(jié)付運(yùn)費(fèi)后，由劉某直接支付被告。被告杜某與原告水泥公司未簽訂勞動(dòng)合同。2009 年 11 月 19 日下午被告接原告水泥公司銷售部電話，要被告杜某拉水泥送貨到赤水，被告杜某駕駛渝 C19989 號貨車到原告水泥公司裝水泥，在裝水泥的過程中因故致被告杜科學(xué)受傷。2010 年 11 月 8 日，被告杜某向江津區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁委員會申請勞動(dòng)關(guān)系仲裁，該仲裁委于同年12 月 7 日以

4、津勞仲案字（ 2010）第 833 號仲裁裁決，認(rèn)定原告與被告之間從2009 年 3 月起至今存在勞動(dòng)關(guān)系。原告不服該裁決，請求法院依法判決確認(rèn)原告與被告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系?！緦徟小客ㄟ^對案件的審理，本案雙方的爭議焦點(diǎn)是：原、被告之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系。重慶市江津區(qū)人民法院審理認(rèn)為，勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位與勞動(dòng)者依法明確雙方權(quán)利義務(wù)，使勞動(dòng)者成為用人單位成員，接受用人單位管理，從事用人單位安排的工作并獲取勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系。本案中，劉某購買的貨車掛靠在原告水泥公司并為水泥公司運(yùn)送水泥等業(yè)務(wù)，被告杜某是劉某聘用的司機(jī)，劉某與被告杜某之間形成了雇傭關(guān)系。作為雇員的被告杜某在從事雇傭活動(dòng)

5、中遭受人身損害，應(yīng)受普通民事法律規(guī)范調(diào)整。原、被告雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，被告未成為原告單位的成員，其勞動(dòng)報(bào)酬也不是從原告水泥公司領(lǐng)取，而是從雇主劉某處領(lǐng)取。所以，原告與被告之間沒有建立勞動(dòng)關(guān)系。法院判決：原告重慶市江津區(qū)某某水泥有限責(zé)任公司與被告杜某之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。一審宣判后，雙方當(dāng)事人均未上訴，該判決已生效?！驹u析】在本案中，對于原、被告之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系存在不同的觀點(diǎn)。第一種意見認(rèn)為，根據(jù)最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)認(rèn)為：“個(gè)人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經(jīng)營的，其聘用的司機(jī)與掛靠單位之間形

6、成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。”本案中，劉某購買的貨車掛靠在原告水泥公司并為水泥公司運(yùn)送水泥等業(yè)務(wù)，被告杜某是劉某聘用的司機(jī)，其駕駛渝C19989 號貨車運(yùn)貨是受原告水泥公司的安排和指派，并接受其管理，被告所從事的工作是原告水泥公司業(yè)務(wù)的組成部分。劉某不具有用工主體資格，應(yīng)由原告水泥公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。雖然原告與被告未簽訂勞動(dòng)合同，但是原告為被告提供了勞動(dòng)條件，被告在原告的安排管理下從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)。因此，原、被告雙方已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。第二種意見認(rèn)為，勞動(dòng)關(guān)系是指用人單位與勞動(dòng)者依法明確雙方權(quán)利義務(wù)，使勞動(dòng)者成為用人單位成員，接受用人單位管理，從事用人單位安排的工作并獲取勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系

7、。原告與被告之間沒有建立勞動(dòng)關(guān)系。筆者同意第二種意見，理由如下：1 、原告水泥公司與掛靠人劉某之間建立的是承攬合同關(guān)系。劉某購買的貨車掛靠在原告水泥公司并為水泥公司運(yùn)送水泥等業(yè)務(wù)，每月 1 號和 16 號由水泥公司將結(jié)算支付給原告水泥公司與掛靠人劉某之間建立的是承攬合同關(guān)系。2 、劉某與被告杜某之間形成了雇傭關(guān)系。被告杜某是劉某聘用的司機(jī)，作為雇員的被告杜某在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，應(yīng)受普通民事法律規(guī)范調(diào)整。3、原、被告雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)和社會保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：（一）用人單位

8、和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”，從上述規(guī)定看，必須同時(shí)具備三個(gè)條件，才能確定勞動(dòng)關(guān)系成立，而本案中被告杜某稱與原告水泥公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，但訴訟中杜某又未提供證據(jù)證明其系受水泥公司的勞動(dòng)管理，從事水泥公司安排的由公司支付報(bào)酬的勞動(dòng)。被告未成為原告單位的成員，其勞動(dòng)報(bào)酬也不是從原告水泥公司處領(lǐng)取，而是從雇主劉某處領(lǐng)取。所以，原告與被告之間沒有建立勞動(dòng)關(guān)系。應(yīng)判決原告重慶市江津區(qū)某水泥有限責(zé)任公司與被告杜某從 2009 年 3

9、月起至今不存在勞動(dòng)關(guān)系。出師表兩漢：諸葛亮先帝創(chuàng)業(yè)未半而中道崩殂，今天下三分，益州疲弊，此誠危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣不懈于內(nèi)，忠志之士忘身于外者，蓋追先帝之殊遇，欲報(bào)之于陛下也。誠宜開張圣聽，以光先帝遺德，恢弘志士之氣，不宜妄自菲薄，引喻失義，以塞忠諫之路也。宮中府中，俱為一體；陟罰臧否，不宜異同。若有作奸犯科及為忠善者，宜付有司論其刑賞，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使內(nèi)外異法也。侍中、侍郎郭攸之、費(fèi)祎、董允等，此皆良實(shí)，志慮忠純，是以先帝簡拔以遺陛下：愚以為宮中之事，事無大小，悉以咨之，然后施行，必能裨補(bǔ)闕漏，有所廣益。將軍向?qū)?，性行淑均，曉暢軍事，試用于昔日，先帝稱之曰 “能 ”，是以眾

10、議舉寵為督：愚以為營中之事，悉以咨之，必能使行陣和睦，優(yōu)劣得所。親賢臣， 遠(yuǎn)小人， 此先漢所以興隆也； 親小人， 遠(yuǎn)賢臣，此后漢所以傾頹也。先帝在時(shí)，每與臣論此事，未嘗不嘆息痛恨于桓、靈也。侍中、尚書、長史、參軍，此悉貞良死節(jié)之臣，愿陛下親之、信之，則漢室之隆，可計(jì)日而待也。臣本布衣，躬耕于南陽，茍全性命于亂世，不求聞達(dá)于諸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顧臣于草廬之中，咨臣以當(dāng)世之事，由是感激，遂許先帝以驅(qū)馳。后值傾覆，受任于敗軍之際，奉命于危難之間，爾來二十有一年矣。先帝知臣謹(jǐn)慎，故臨崩寄臣以大事也。受命以來，夙夜憂嘆，恐托付不效， 以傷先帝之明； 故五月渡瀘， 深入不毛。今南方已定， 兵甲已足， 當(dāng)獎(jiǎng)率三軍， 北定中原， 庶竭