股權(quán)質(zhì)押存在的法律問題與對策

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上股權(quán)質(zhì)押存在的法律問題與對策關(guān)鍵詞：股權(quán)質(zhì)押、股票質(zhì)押、股份質(zhì)押、限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的質(zhì)押、外商投資股權(quán)的質(zhì)押、法律問題與對策 隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立和完善，公有財產(chǎn)規(guī)模比較大的企業(yè)在組織方式方面絕大部分采取公司制的形式。在資金相對短缺的發(fā)展中國家中國來說，股權(quán)融資在未來融資形式中將越來越突現(xiàn)其地位和作用。但目前對于股權(quán)融資問題，尚未有專門法律、法規(guī)予以規(guī)定，并且我國股權(quán)形式特別復(fù)雜多樣，風(fēng)險很大，執(zhí)法也不統(tǒng)一，因此，很有必要對股權(quán)質(zhì)押的法律問題予以探討。下面，我們擬就自己的學(xué)習(xí)和體會，結(jié)合理論界、實踐界同仁的最新成果，提出我們的思考，并就教于各

2、位同仁。 一、股權(quán)質(zhì)押的類型與法律規(guī)定 所謂股權(quán)質(zhì)押是指在公司的股份或股票上設(shè)定的質(zhì)押，是權(quán)利質(zhì)押的重要形式之一。在市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會中股權(quán)質(zhì)押非常普遍。根據(jù)我國擔(dān)保法第七十六條規(guī)定，依法可以轉(zhuǎn)讓的股份（特指有限責(zé)任公司的股份）、股票（特指股份有限公司的股票）可以作為質(zhì)押的標(biāo)的。據(jù)此，我們把股權(quán)質(zhì)押分為兩種類型。 1、以股份有限公司的股票質(zhì)押適用公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 依照我國擔(dān)保法的規(guī)定，以依法可轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機關(guān)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自出質(zhì)登記之日起生效。最高人民法院關(guān)于擔(dān)保法的司法解釋進一步明確，以股份公司的股份出質(zhì)的，適用中華人民共

3、和國公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（注：這里的股份即我們理解的股份公司股票），而公司法第一百四十四條規(guī)定：“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓”，第一百四十六條規(guī)定：“無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東在依法設(shè)立的證券交易所將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力?！?依據(jù)以上規(guī)定，要使股票質(zhì)押合同生效，必須符合二個要求，一是質(zhì)押雙方必須訂立書面質(zhì)押合同；二是：對記名股票出質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)訂立書面質(zhì)押合同或背書記載質(zhì)押字樣，并向證券登記機關(guān)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自出質(zhì)登記日起生效；對無記名股票，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)訂立書面質(zhì)押合同或背書記載質(zhì)押字樣，質(zhì)押合同自股票交付之日起生效，未經(jīng)背

4、書質(zhì)押的無記名股票，不得對抗第三人。 2、有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)適用中華人民共和國公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓規(guī)定。 擔(dān)保法明確規(guī)定，以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，質(zhì)押合同自己股份記載于股東名冊之日起生效。公司法第三十五條、第三十六條則規(guī)定了有限責(zé)任公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資；股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，則須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓出資，如果不購買，則視為同意轉(zhuǎn)讓；經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名，或者名稱、住所及受讓人的出資額記載于股東

5、名冊。 依據(jù)上述規(guī)定，股東將所持有的股份向作為債權(quán)人的同一公司中的其他股東設(shè)質(zhì)（但不得向公司設(shè)質(zhì)）并不受特別限制；股東向本公司股東以外的債權(quán)人設(shè)質(zhì)的，則必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，并責(zé)成股東會形成決議，如果過半數(shù)的股東不同意出質(zhì)，解決辦法是由不同意出質(zhì)的股東購買該股份，如果不同意購買該擬出質(zhì)的股份，則視為同意出質(zhì)，有限責(zé)任公司股份質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于公司股東名冊之日起生效。 有限責(zé)任公司股份質(zhì)押之所以較股份有限公司的股票質(zhì)押復(fù)雜、繁瑣，因有限責(zé)任公司是資合性與人合性的統(tǒng)一，由彼此之間相互信任的人合資建立。如果股份出質(zhì)，則實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時必然會導(dǎo)致股東更換，但是其他股東不一定信任新任股東，所以法律規(guī)

6、定股東向公司以外的債權(quán)人出質(zhì)時要征得其他股東的同意；但轉(zhuǎn)讓股份畢竟是股東的一項重要權(quán)利，不得隨意剝奪，法律為保障股東這一權(quán)利，又規(guī)定了股份質(zhì)押的特別程序：不同意質(zhì)押的股東應(yīng)購買股份，既不同意購買出質(zhì)股份，又不同意出質(zhì)，以法律強制性規(guī)定視為全體股東半數(shù)同意出質(zhì)，以此保障股東權(quán)利。 二、限制轉(zhuǎn)讓股票質(zhì)押必要性與可行性的法律思考 股票是股東投入股份有限公司資本的入股憑證，是一種財產(chǎn)權(quán)利。股票可以轉(zhuǎn)讓（買賣、贈與等），可以移交他人占有而不影響公司的實際運行。這些特點使股票成為一種可以設(shè)質(zhì)的權(quán)利。但是，并不是任何股票都可以自由轉(zhuǎn)讓，我國法律對某些股票的可轉(zhuǎn)讓性作了若干限制。主要有：（1）發(fā)起人持有的本公

7、司的股票，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（2）公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的股票，在其任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（3）在國家有關(guān)管理辦法未公布以前，任何單位不準(zhǔn)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股（國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院證券委員會關(guān)于暫停上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示通知）； 出質(zhì)當(dāng)然不是轉(zhuǎn)讓，但是卻可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的發(fā)生。一旦質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)，股票必然面臨易主的現(xiàn)實，從而與有關(guān)禁止轉(zhuǎn)讓的規(guī)定相沖突。限制轉(zhuǎn)讓的股票在不得轉(zhuǎn)讓期間，一般來說是不適宜作為質(zhì)押的標(biāo)的的。 但是，對于限制轉(zhuǎn)讓的股票質(zhì)押問題，法律也沒有禁止性規(guī)定，根據(jù)法無明文禁止不為違法的法理，應(yīng)理解為限制轉(zhuǎn)讓的股票是可以用于質(zhì)押的。因為股票的根

8、本特征之一是流通性，最終還是可以轉(zhuǎn)讓的，如發(fā)起人股自股份有限公司成立三年后即可轉(zhuǎn)讓等，所以限制轉(zhuǎn)讓股票應(yīng)該可以用于質(zhì)押。為此，有關(guān)部門應(yīng)制定相應(yīng)的規(guī)則規(guī)范這類股票質(zhì)押。明確限制轉(zhuǎn)讓股票可以質(zhì)押，這對于我國國情來說，意義很大，因為該類股票數(shù)量巨大，上市公司的股票，從總量上來說，非流通的國有股、法人股數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于可流通普通股，這類股票質(zhì)押可解決大量的資金融通問題。 但是，我們也要注意到，這一類股票質(zhì)押，其質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)也有很大限制：一是所擔(dān)保的債務(wù)履行期屆滿前或?qū)脻M時限制轉(zhuǎn)讓股票仍不具備轉(zhuǎn)讓條件，則質(zhì)權(quán)人無法實現(xiàn)質(zhì)權(quán)。二是擔(dān)保法第七十條規(guī)定的權(quán)利無法行使。該條規(guī)定：“質(zhì)物有損壞或者價值明顯減少的可能，

9、足以損害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存?！焙苊黠@，在不得轉(zhuǎn)讓期間內(nèi)質(zhì)權(quán)人是無法行使該項權(quán)利的。三是如果不得轉(zhuǎn)讓的期間長于主債權(quán)的訴訟時效，則質(zhì)權(quán)能否主張也難以確定（至少目前的法律規(guī)定來說是如此）。再就是根據(jù)我國商業(yè)銀行法的規(guī)定，商業(yè)銀行不得從事投資，其質(zhì)權(quán)自取得之日起一年內(nèi)應(yīng)予以處分。故作為商業(yè)銀行一般不應(yīng)考慮這類股票質(zhì)押，其他經(jīng)濟主體也應(yīng)慎重考慮。 不過，最高人民法院2001年12月25日頒布實施的法釋200128號最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍

10、賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定，似乎又為我們解決限制股票的質(zhì)押提供了解決上述限制問題的法律可行性依據(jù)。該規(guī)定明確：“為了保護債權(quán)人以及其他當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護證券市場的正常交易秩序，根據(jù)中華人民共和國證券法中華人民共和國公司法中華人民共和國民事訴訟法，參照中華人民共和國拍賣法等法律的有關(guān)規(guī)定，對人民法院在財產(chǎn)保全和執(zhí)行過程中，凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和法人股（以下均簡稱股權(quán)）等有關(guān)問題，作如下規(guī)定：”“第四條 人民法院在審理案件過程中，股權(quán)持有人或者所有權(quán)人作為債權(quán)人，如有償還能力的，人民法院一般不應(yīng)對其股權(quán)采取凍結(jié)保全措施。人民法院已對股權(quán)采取凍結(jié)保全措施的，股權(quán)持有人、所有權(quán)

11、人或者第三人提供了有效擔(dān)保，人民法院經(jīng)審查符合法律規(guī)定的，可以解除對股權(quán)的凍結(jié)”“第八條 人民法院采取強制執(zhí)行措施時，如果股權(quán)持有人或者所有權(quán)人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的其他財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行其他財產(chǎn)。其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，方可執(zhí)行股權(quán)。本規(guī)定所稱可供方便執(zhí)行的其他財產(chǎn)，是指存款、現(xiàn)金、成品和半成品、原材料、交通工具等。人民法院執(zhí)行股權(quán)，必須進行拍賣。股權(quán)的持有人或者所有權(quán)人以股權(quán)向債權(quán)人質(zhì)押的，人民法院執(zhí)行時也應(yīng)當(dāng)通過拍賣方式進行，不得直接將股權(quán)執(zhí)行給債權(quán)人。”雖然以上規(guī)定的是法院采取凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股的強制措施時的限制轉(zhuǎn)讓股票的轉(zhuǎn)讓方法，但是對限制轉(zhuǎn)讓股票質(zhì)押的質(zhì)權(quán)實施

12、問題仍有參考意義。它起碼給予我們4點啟示：（1）在現(xiàn)有的法律規(guī)定里，限制轉(zhuǎn)讓股票的轉(zhuǎn)讓是有法律依據(jù)的；（2）限制轉(zhuǎn)讓股票的轉(zhuǎn)讓應(yīng)該采取公平拍賣方式，以維護當(dāng)事人的合法權(quán)利；（3）如有其他方便清償?shù)呢敭a(chǎn)，先以其他財產(chǎn)清償；（4）限制股權(quán)質(zhì)押在執(zhí)行時也應(yīng)該采取拍賣方式。為此，我認(rèn)為在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)，限制轉(zhuǎn)讓股票的質(zhì)押問題是完全可行的，有關(guān)部門和機構(gòu)完全可以參考最高人民法院的司法解釋對限制轉(zhuǎn)讓股票的質(zhì)押問題，作出專門的規(guī)定予以統(tǒng)一規(guī)范。此外，隨著我國加入WTO，銀行交叉經(jīng)營局面必然會出現(xiàn)，作為以股票質(zhì)押為融資方式的最大業(yè)務(wù)經(jīng)營者商業(yè)銀行股票質(zhì)權(quán)一年內(nèi)應(yīng)該予以處分的限制問題也不存在。因此，限制轉(zhuǎn)讓股

13、票具有切實可行性。 三、實行股權(quán)質(zhì)押應(yīng)注意的問題 1、各種不同類型的股權(quán)質(zhì)押，其法律手續(xù)各有不同。 當(dāng)事人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，質(zhì)押合同并不生效，而必須辦理相應(yīng)的手續(xù)才能生效。各類股權(quán)質(zhì)押生效的主要法律手續(xù)是：以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，經(jīng)須將出質(zhì)股份記載于股東名冊之下；以股份有限公司股份出質(zhì)的，出質(zhì)合同自向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效，但以無記名股票出質(zhì)的，出質(zhì)股票應(yīng)背書記載“質(zhì)押”字樣，無記名股票未經(jīng)背書進行質(zhì)押的，不得對抗第三人；國家股、國有法人股質(zhì)押的，因國家股、國有法人股轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審批，故該類股票質(zhì)押必須經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門審批。故其質(zhì)押同樣要經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審

14、批。審批后登記生效；以外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向企業(yè)登記機關(guān)備案。 2、外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押特殊法律規(guī)定 外商投資有限責(zé)任公司和外商投資股份有限公司的投資者可以以其擁有的股權(quán)（包含股票、股份）為標(biāo)的而設(shè)立質(zhì)押，但依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，以下三方面限制是必須注意的：一是外商投資企業(yè)投資者以其擁有的股權(quán)質(zhì)押的，必須經(jīng)其他股東同意；如果有一個股東不同意，則不得設(shè)質(zhì)，不同意的股東即使不購買該擬設(shè)質(zhì)的外資股，也不得視為同意出質(zhì)。這是不同于公司法規(guī)定的地方。二是外商投資企業(yè)法規(guī)定，允許外商投資企業(yè)的投資者在企業(yè)成立后按照合同或者法律規(guī)定或者核準(zhǔn)的期限繳付出資，實行的是注冊資本

15、授權(quán)制，即股權(quán)的取得并不是以已經(jīng)實際繳付的出資為前提。這也是不同于公司法之處。所以，作為質(zhì)押權(quán)利，法律要求外商投資企業(yè)用于出質(zhì)的股權(quán)必須是已經(jīng)實際繳付了出資的股權(quán)。三是，除非外商投資者以其全部股份設(shè)立質(zhì)押，外商投資者以股份出質(zhì)的，質(zhì)押的結(jié)果不得導(dǎo)致外商投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%，即扣除質(zhì)押部分后的外商投資企業(yè)出資額比例應(yīng)當(dāng)高于25%，否則，企業(yè)就不是外商投資企業(yè)了。 3、公司不得接受以本公司股權(quán)為標(biāo)的的出質(zhì) 我國公司法規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押的標(biāo)的”；關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定第六條規(guī)定：“投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給予本企業(yè)”。因此我國法律禁止股東或者投資者將

16、其擁有的股份質(zhì)押給本公司。法律之所以作出這樣規(guī)定，主要是維持公司股本的穩(wěn)定性、持續(xù)性、不變性，以確保公司的運營基礎(chǔ)。 4、依我國扣保法司法解釋第一百零四條規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的、質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孳息”。即股息、或利息也應(yīng)為質(zhì)權(quán)范圍。但屬于股東非財產(chǎn)權(quán)利表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)等不屬于質(zhì)權(quán)范圍。 5、質(zhì)權(quán)人要特別注意控制股權(quán)質(zhì)押的風(fēng)險。在股權(quán)質(zhì)押中，股權(quán)的價值是不斷變化的，有限責(zé)任公司股份隨企業(yè)經(jīng)營業(yè)績變化而變化，假如企業(yè)經(jīng)營不善，資不抵債而破產(chǎn)，則股權(quán)質(zhì)押可能一文不值，股權(quán)質(zhì)押的擔(dān)保效力也喪失飴盡；上市公司的股票也是如此；但是上市公司的股票其股權(quán)價值除了企業(yè)資產(chǎn)價值外，還

17、要受到市場供求、銀行利率等因素影響。所以進行股權(quán)質(zhì)押的風(fēng)險是較大的。應(yīng)特別注意控制風(fēng)險。 為防范風(fēng)險，有關(guān)部門采取了一些措施，如2000年7月17日，中國人民銀行與中國證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了行政規(guī)章證券公司股票質(zhì)押管理辦法，為控制風(fēng)險，對股票質(zhì)押的主體資格、質(zhì)押的股票，質(zhì)押貸款的規(guī)模、質(zhì)押股票的規(guī)模等作了比較全面的規(guī)定。為保障和平衡股權(quán)質(zhì)押雙方的利益，該辦法特別設(shè)定了警戒線和平倉線，警戒線為質(zhì)押股票市值與貸款本金百分比，設(shè)定值為130%，當(dāng)比值降到130%時，貸款人有權(quán)且應(yīng)該要求借款人即時補足因證券價格下跌造成質(zhì)押價值缺口，給借款人以補救的機會；平倉線則為質(zhì)押股票市值與貸款本金百分比，設(shè)定為120%。當(dāng)比值降到1