我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護現(xiàn)狀與對策研究

1、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護現(xiàn)狀與對策研究一、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權現(xiàn)狀一對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的認識缺乏提到中醫(yī)藥，大家都會想到?本草綱目?、?黃帝內(nèi)經(jīng)?、?神農(nóng)本草經(jīng)?等醫(yī)學專著以及李時珍、孫思邈、華佗、張仲景等古代醫(yī)家。在我國，傳統(tǒng)的中醫(yī)藥學歷史可以追溯到數(shù)千年以前。中醫(yī)藥學是中華民族在幾千年來不斷與疾病的斗爭中總計的經(jīng)歷與智慧。中醫(yī)藥學作為是迄今為止世界上保存最為完好的民族醫(yī)藥體系，也是我國傳統(tǒng)文化的重要組成部分。然而，由于現(xiàn)代科學的開展，西醫(yī)技術的引進，使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥學被邊緣化，許多人對中醫(yī)藥學產(chǎn)生狹隘的看法，對它的科學性產(chǎn)生疑心和偏見。本來是老祖宗留下的智慧結晶，卻在當下得不到很好的認識和傳承。二

2、中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的專利制度現(xiàn)狀“授予專利權的創(chuàng)造和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。這是我國專利法里明確規(guī)定的，缺少這三個條件中的任何一個都不能獲得專利權。但是，由于傳統(tǒng)的中醫(yī)藥學和現(xiàn)代醫(yī)藥存在著較大差異，使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥技術很難在專利法上獲得權利保護。首先，傳統(tǒng)中醫(yī)藥學創(chuàng)造者和創(chuàng)造者不能明確，其權利保護和期限便無法確定。其次，傳統(tǒng)中醫(yī)藥學在內(nèi)容上一般不具有新穎性，很多藥方都是流經(jīng)歲月，由于其傳承性的特質，使得很多內(nèi)容是屬于“公共資源，自然就喪失了新穎性。傳統(tǒng)中醫(yī)藥的實用性也難以符合法律規(guī)定。因為專利法所說的實用性包含技術屬性和社會屬性兩層含義，要求該技術具有再現(xiàn)性，即具有在工業(yè)上制造和使

3、用的現(xiàn)實可能性。顯然，傳統(tǒng)中醫(yī)藥“藥的制作很多時候都是簡單手工制作，不僅產(chǎn)量低，而且不能進展工業(yè)規(guī)?；圃?。這就使得這種技術不具有實用性。另外，根據(jù)我國專利法第25條規(guī)定，“疾病的診斷和治療方法不能成為專利權的客體。從這條規(guī)定不難看出，“醫(yī)術由于不能用工業(yè)的方法制造和使用，所以也不適用專利法保護。很多時候傳統(tǒng)中醫(yī)藥學看病是醫(yī)和藥結合使用的，既需要醫(yī)生的手法，再配上特制的良藥才能到達效果。所以說，傳統(tǒng)中醫(yī)藥學要想在我國的專利制度中獲取專利權就很難實現(xiàn)。三中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的商標制度現(xiàn)狀在市場經(jīng)濟條件下，由于商標給企業(yè)所帶來的附加經(jīng)濟價值和利益越來越受到現(xiàn)代企業(yè)的追逐，所以商標權也是保護中醫(yī)藥知識產(chǎn)權

4、的一項重要制度。商標權作為一種私權，國家通常不對這種權利的行使或處分予以干預，但對于人用中成藥制品現(xiàn)行商標法仍然規(guī)定了強迫注冊的規(guī)定。不過由于中醫(yī)藥行業(yè)商標使用者的保護意識淡薄，以及法律本身的不完善、不健全，從而使得商標這種無形資產(chǎn)在市場利用中出現(xiàn)一些法律問題。1.中醫(yī)藥特有名稱被濫用。當下有些企業(yè)為了尋求經(jīng)濟效益，將一些中醫(yī)藥特有的名稱注冊成為商標，為個人壟斷使用。我們所熟知的華佗、張仲景、李時珍都被注冊成為企業(yè)商標。無償?shù)睦弥嗅t(yī)藥傳統(tǒng)知識資源來賺取自己的并不符實的利益。2.商標使用者對于商標保護意識淡薄在中醫(yī)藥行業(yè)中普遍存在的。我國中醫(yī)藥行業(yè)的商標保護意識淡薄，有的老字號商標不僅沒有得到

5、及時有效的注冊，而且還在國外遭遇頻繁搶注，有的即使申請了商標注冊，但是在后續(xù)的商標使用過程中商標的續(xù)展、轉讓及容許使用等過程中卻出現(xiàn)了問題。有些企業(yè)為了圖方便，將功能和原料注冊成為商標，使得商標和藥品通用名稱混用，導致中藥商標的淡化。后經(jīng)藥典收錄，使得該藥品商標成為通用名稱，注冊商標也失去了它的原有價值。例如六神丸、田七、安宮牛黃丸、云南白藥等藥都已成為通用名稱，盡管知名度很高，但是無法申請商標保護。四中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識遭遇“不當占有和“不當使用在國際市場上，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識資源流失嚴重，缺乏有效的國內(nèi)和國際保護，不僅沒有豐富的保護經(jīng)歷，制度上也不健全，在國際市場的競爭中頻頻遭遇不當使用，處境為難。

6、由于興隆國家擁有相對先進的技術來支持來開發(fā)傳統(tǒng)資源，我國的中醫(yī)藥學就成為興隆國家的挖掘資源。他們通過技術改造和加工變?yōu)樵搰募夹g產(chǎn)品轉而占有國際和國內(nèi)市場獲取商業(yè)利益，再加上興隆國家擁有相對完善的知識產(chǎn)權法律制度，進而對該國所開發(fā)的產(chǎn)品進展有效保護，限制我國投資者進入行業(yè)。中華民族作為傳統(tǒng)中醫(yī)藥學資源的提供者不僅不能很好的享有自己的傳統(tǒng)知識，反而面臨被他國利用，知識被進犯的不利場面。二、中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護對策一構建中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護法律體系結合我國中醫(yī)藥學的特質，必須迅速的建立中醫(yī)藥知識產(chǎn)權法律保護體系，建立一種針對性的知識產(chǎn)權保護法律制度，不僅適應中醫(yī)藥的特點，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識主張權利提供法

7、律根據(jù)，還能完善現(xiàn)有知識產(chǎn)權制度。這樣做出法律意義上對中醫(yī)藥的特有保護，實際是保護了岌岌可危的中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)，為實現(xiàn)中醫(yī)藥的市場化和國際化提供法律保障。在國家法律上的重視也同時表達了對中醫(yī)藥文化的成認和尊重，實現(xiàn)對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識價值的表達，有利于擴大中醫(yī)藥在國際上的認知，使得我國在關于傳統(tǒng)知識產(chǎn)權會談中爭取世界知識產(chǎn)權組織的國際話語權。3.倡導中醫(yī)藥老字號企業(yè)積極在國內(nèi)外注冊商標。我國有很多老字號的中藥行業(yè)，不僅歷史悠久，在社會上也享有良好的商譽。?中華人民共和國商標法?第31條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害別人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊別人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。這里的“在先權

8、利就包括商號權。老字號作為在先使用幾百年的商號權即應該到保護。所以，廣闊的老字號中藥行業(yè)應通過積極注冊商標來保護自己的在先權利，已被別人搶注的，應積極通過異議、爭議、訴訟等法律手段予以收回。值得關注的是，被海外搶注達200多起的我國所擁有的知名商標，有四分之一的的知名商標無法在境外申請注冊，日本、美國、韓國、荷蘭、瑞典等多個國家的企業(yè)搶注“同仁堂商標就是其中典型案例之一。之所以被如此頻繁大規(guī)模的搶注，除了因為老字號中醫(yī)藥行業(yè)的品牌保護意識淡薄，更重要的是因為商標的使用受到地域限制。所以老字號中醫(yī)藥行業(yè)要想保護好自身的品牌信譽、文化價值以及市場地位，國內(nèi)外市場的品牌保護都應該重視起來。4.標準和

9、完善中醫(yī)藥著名商標認定標準。食品藥品監(jiān)視部門應匯同工商部門、商標主管部門對著名商標的申請和認定，建立統(tǒng)一的認定標準。對事實上到達著名商標的老字號給予認定，通過跨類保護遏制各種侵權行為，對于已經(jīng)認定的著名商標進展有效的監(jiān)管和保護。5.加快相關立法進程，制定中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護方法。目前立法及中醫(yī)藥主管部門認識到依靠現(xiàn)有的知識產(chǎn)權保護制度，是不可能對中醫(yī)藥起到合理的保護，已經(jīng)不是在討論是否應該制定中醫(yī)藥領域專有的知識產(chǎn)權保護制度了，而是有必要在最短的時間內(nèi)制定保護中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的特有的法律法規(guī)，形成在立法和管理的層面對中醫(yī)藥進展全方位的保護，并將法律法規(guī)形成這一保護制度的核心所在，用專有法律法規(guī)的

10、保護來遏制對中醫(yī)藥的不當占有和濫用。將中醫(yī)藥傳統(tǒng)文化列入我國?非物質文化遺產(chǎn)法?序列，在現(xiàn)有的知識產(chǎn)權制度下，形成完善的綜合法律保護體系。二標準行業(yè)標準我國應建立健全統(tǒng)一的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識技術標準，食品藥品管理部門統(tǒng)一的在全國范圍內(nèi)開展對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的搜集歸類等工作。如今，中醫(yī)藥行業(yè)和中醫(yī)藥的傳承人們都迫切需要主管部門地開展調(diào)查摸底工作，以便于國家對中醫(yī)藥形成有效的保護。建立類似于知識產(chǎn)權中心及各地分部的中醫(yī)藥保護部門專門針對中醫(yī)藥的保護形成法律和行政的集合，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護和可持續(xù)開展建立和建成一支特有的人才隊伍，構筑起長效機制。三參考國外類似形式建立特殊保護形式我國中醫(yī)藥學的知識產(chǎn)權

11、保雖然是一種特有的知識產(chǎn)權領域，但仍然可以通過國外的類似保護經(jīng)歷，結合我國國情，建立特有的保護制度。印度，就是建立了中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫來實現(xiàn)對這一領域的整理工作，為保護這一領域提供一定技術支持。在日本，對其外鄉(xiāng)的漢方醫(yī)藥也是非常重視，政府每年都要花大量的經(jīng)費對漢方醫(yī)藥進展研究開發(fā)，并針對漢方藥建立完好的知識產(chǎn)權保護體系。通過全面的一整套方案，形成良性循環(huán)過程來推動本國企業(yè)的漢方藥的產(chǎn)業(yè)化開展。在泰國，專門制定?傳統(tǒng)泰醫(yī)藥知識產(chǎn)權保護法?為傳統(tǒng)泰醫(yī)藥處方提供保護，也是值得我們立法借鑒的。三、結語中醫(yī)藥學是我國自主知識產(chǎn)權的重要領域，作為中華民族的知識瑰寶，應當受到重視和有效的保護，然而由于制度的缺陷和法律的空白，致使我國中醫(yī)藥的開展遭遇困境。如何能更加有效的保護好中醫(yī)藥學的知識產(chǎn)權問題，是我們今后還應更加深化討論的課題。在目前國內(nèi)沒有完善的法律制度和管理機制給予中醫(yī)藥行業(yè)