對(duì)賭協(xié)議案例歸類整理

1、對(duì)賭協(xié)議案例歸類整理） ，在中國被翻譯成對(duì)對(duì)于未來的不確定情反之則融資方或管對(duì)賭協(xié)議：又稱為估值調(diào)整機(jī)制（ value adjustment mechanism賭機(jī)制， 指在股權(quán)性投資安排中， 投資方在與融資方管理層達(dá)成協(xié)議， 況進(jìn)行約定， 如果約定條件出現(xiàn)投資方可以行使一種對(duì)自身有利的權(quán)利， 理層就可以行使另一種對(duì)自身有利的權(quán)利。 從理論上分析， 估值調(diào)整機(jī)制實(shí)際上是一種期權(quán)形式。 2007 年 11 月，東方富海等機(jī)構(gòu)投資8000 萬元于無錫某太陽能公司，其中 5000 萬元以增資方式進(jìn)入公司股本，另外3000 萬元以委托銀行貸款的方式借給企業(yè)，增資的資金直 接換取企業(yè)股權(quán)，委托銀行貸款的

2、資金作為“業(yè)績對(duì)賭”的籌碼。協(xié)議約定，如果該企業(yè)完成 2007 、 2008 年預(yù)期目標(biāo)， 則 3000 萬元的委托銀行貸款無須歸還投資人， 且投資人在該企業(yè)中股權(quán)比例不變，從而令企業(yè)的估值得到提升。 2007 年，該公司超過預(yù)計(jì)業(yè)績目標(biāo)將近20%，并于2008 年 10 月提前完成年度業(yè)績目標(biāo)，對(duì)賭實(shí)現(xiàn)雙贏。對(duì)賭協(xié)議的執(zhí)行只可能有兩個(gè)結(jié)果，雙贏或雙輸。 創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)輸?shù)臅r(shí)候，投資人肯定也要輸。 這似乎有悖于市場(chǎng)上普遍的認(rèn)識(shí)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)達(dá)到協(xié)議要求， 投資人雖然付出了部分股權(quán)， 卻得到估值上升的回報(bào)； 未達(dá)到協(xié)議要求， 投資人則可通過更多的股權(quán)甚至企業(yè)控制權(quán)來彌補(bǔ)股價(jià)下跌的損失， 因此， 無論創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)

3、能否達(dá)到對(duì)賭目標(biāo)， 投資人都能獲利。這一邏輯忽略了一個(gè)重要前提， 即資本的募集不可能沒有代價(jià)， 一個(gè)錯(cuò)誤的投資決策， 即使收回了成本， 也難以彌補(bǔ)其融資成本， 更不用說在風(fēng)險(xiǎn)投資中還有眾多連成本都收不回的項(xiàng)目。 從投資人的角度看，我們希望企業(yè)賭贏，企業(yè)賭贏是雙贏， 賭輸則是雙輸。只不過簽了對(duì)賭協(xié)議后，對(duì)企業(yè)形成了一定制約，可以盡量減小投資人的損失。一、 業(yè)績對(duì)賭（一） 以股權(quán)為對(duì)價(jià)的業(yè)績對(duì)賭1、 蒙牛對(duì)賭經(jīng)典案例（ 1）融資方：蒙牛乳業(yè)（ 2）投資方：摩根士丹利、香港鼎暉和英國英聯(lián)三家國際投資機(jī)構(gòu)（ 3）簽訂時(shí)間：2003（ 4）主要內(nèi)容：2003 至 2006 年，如果蒙牛業(yè)績的復(fù)合增長率低

4、于50 ，以牛根生為首的蒙牛管理層要向外資方賠償7800 萬股蒙牛股票，或以等值現(xiàn)金代價(jià)支付；反之，外方將對(duì)蒙牛股票贈(zèng)予以牛根生為首的蒙牛管理團(tuán)隊(duì)5）目前狀況：已完成，蒙牛高管獲得了價(jià)值數(shù)十億元股票1999年 1 月，牛根生創(chuàng)立了“蒙牛乳業(yè)有限公司” ，公司注冊(cè)資本100萬元。后更名為“內(nèi)蒙古蒙牛乳業(yè)股份有限公司” （以下簡稱“蒙牛乳業(yè)” ） 。 2001 年底摩根士丹利等機(jī)構(gòu)與其接觸的時(shí)候，蒙牛乳業(yè)公司成立尚不足三年，是一個(gè)比較典型的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。2002 年 6 月，摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資者在開曼群島注冊(cè)了開曼公司。 2002 年 9 月，蒙牛乳業(yè)的發(fā)起人在英屬維爾京群島注冊(cè)成立了金牛公司。

5、同日， 蒙牛乳業(yè)的投資人、 業(yè)務(wù)聯(lián)系人和雇員注冊(cè)成立了銀牛公司。 金牛和銀牛各以 1 美元的價(jià)格收購了開曼群島公司50%的股權(quán)，其后設(shè)立了開曼公司的全資子公司毛里求斯公司。同年 10 月，摩根士丹利等三家國際投資機(jī)構(gòu)以認(rèn)股方式向開曼公司注入約 2597 萬美元 （折合人民幣約 2.1 億元） ， 取得該公司90.6% 的股權(quán)和49%的投票權(quán)，所投資金經(jīng)毛里求斯最終換取了大陸蒙牛乳業(yè)66.7%的股權(quán)，蒙牛乳業(yè)也變更為合資企業(yè)。2003 年，摩根士丹利等投資機(jī)構(gòu)與蒙牛乳業(yè)簽署了類似于國內(nèi)證券市場(chǎng)可轉(zhuǎn)債的“可換股文據(jù)” ，未來換股價(jià)格僅為 0.74 港元股。通過“可換股文據(jù)”向蒙牛乳業(yè)注資3523萬

6、美元，折合人民幣 2.9 億元。 “可換股文據(jù)”實(shí)際上是股票的看漲期權(quán)。不過，這種期權(quán)價(jià)值的高低最終取決于蒙牛乳業(yè)未來的業(yè)績。如果蒙牛乳業(yè)未來業(yè)績好， “可換股文據(jù)”的高期權(quán)價(jià)值就可以兌現(xiàn)；反之，則成為廢紙一張。為了使預(yù)期增值的目標(biāo)能夠兌現(xiàn)， 摩根士丹利等投資者與蒙牛管理層簽署了基于業(yè)績?cè)鲩L的對(duì)賭協(xié)議。雙方約定，從 2003年2006年，蒙牛乳業(yè)的復(fù)合年增長率不低于50%若達(dá)不到，公司管理層將輸給摩根士丹利約6000萬7000萬股的上市公司股份；如果業(yè)績?cè)鲩L達(dá)到目標(biāo)，摩根士丹利等機(jī)構(gòu)就要拿出自己的相應(yīng)股份獎(jiǎng)勵(lì)給蒙牛管理層。2004 年 6 月，蒙牛業(yè)績?cè)鲩L達(dá)到預(yù)期目標(biāo)。摩根士丹利等機(jī)構(gòu)“可換股

7、文據(jù)”的期權(quán)價(jià)值得以兌現(xiàn)， 換股時(shí)蒙牛乳業(yè)股票價(jià)格達(dá)到 6 港元以上； 給予蒙牛乳業(yè)管理層的股份獎(jiǎng)勵(lì)也都得以兌現(xiàn)。摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資者投資于蒙牛乳業(yè)的業(yè)績對(duì)賭，讓各方都成為贏家。（ 6 ）投資特點(diǎn)分析： 摩根士丹利對(duì)于蒙牛乳業(yè)基于業(yè)績的對(duì)賭之所以能夠劃上圓滿句號(hào)， 總結(jié)歸納， 該份對(duì)賭協(xié)議中有如下七個(gè)特點(diǎn)： 一是投資方在投資以后持有企業(yè)的原始股權(quán)，如摩根士丹利等三家國際投資機(jī)構(gòu)持有開曼公司 90.6% 的股權(quán)和49%的投票權(quán)；二是持有高杠桿性（換股價(jià)格僅為 0.74 港元股）的“可換股文據(jù)” ；三是高風(fēng)險(xiǎn)性（可能輸給管理層幾千萬股股份）；四是投資方不是經(jīng)營乳業(yè)，不擅長參與經(jīng)營管理，僅是財(cái)務(wù)型

8、投資；五是股份在香港證券市場(chǎng)流動(dòng)自由； 六是蒙牛乳業(yè)雖然是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)， 但企業(yè)管理層原來在同一類型企業(yè)工作，富有行業(yè)經(jīng)驗(yàn)；七是所投資的企業(yè)屬于日常消費(fèi)品行業(yè)， 周期性波動(dòng)小，一旦企業(yè)形成相對(duì)優(yōu)勢(shì)，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手難以替代，投資的行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)小。2、 中國永樂對(duì)賭案例（ 1）融資方：中國永樂（ 2）投資方：摩根士丹利、鼎暉投資等（ 3）簽訂時(shí)間：2005（ 4）主要內(nèi)容：永樂2007 年（可延至2008 年或 2009 年）的凈利潤高于7.5 億元（人民幣，下同） ，外資方將向永樂管理層轉(zhuǎn)讓4697.38 萬股永樂股份；如果凈利潤等于或低于6.75 億元，永樂管理層將向外資股東轉(zhuǎn)讓4697.38 萬股；如果

9、凈利潤不高于6 億元，永樂管理層向外資股東轉(zhuǎn)讓的股份最多將達(dá)到 9394.76 萬股， 相當(dāng)于永樂上市后已發(fā)行股本總數(shù)（不計(jì)行使超額配股權(quán)）的 4.1 （ 5）目前狀況：永樂未能完成目標(biāo)，導(dǎo)致控制權(quán)旁落，最終被國美電器并購上海永樂家用電器有限公司（以下簡稱“永樂家電” ）成立于 1996 年。從業(yè)績上看，永樂家電成立初年銷售額只有100 萬元，到 2004 年已經(jīng)實(shí)現(xiàn)近百億元；在市場(chǎng)適應(yīng)性上，永樂家電經(jīng)歷了家電零售業(yè)巨大變革的洗禮，是一家比較成熟的企業(yè)。2005 年 1 月， 摩根士丹利和鼎暉斥資5000 萬美元收購當(dāng)時(shí)永樂家電 20的股權(quán)， 收購價(jià)格相當(dāng)于每股約 0.92 港元。根據(jù)媒體報(bào)道

10、，摩根士丹利在入股永樂家電以后，還與企業(yè)形成約定：無償獲得一個(gè)認(rèn)股權(quán)利，在未來某個(gè)約定的時(shí)間，以每股約 1.38 港元的價(jià)格行使約為 1765 萬美元的認(rèn)股權(quán)。這個(gè)認(rèn)股權(quán)利實(shí)際上也是一個(gè)股票看漲期權(quán)。 為了使看漲期權(quán)價(jià)值兌現(xiàn)， 摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資者與企業(yè)管理層簽署了一份 “對(duì)賭協(xié)議” 。 招股說明書顯示，如果永樂 2007 年 （可延至 2008 年或 2009 年）的凈利潤高于7.5 億元人民幣，外資股東將向永樂管理層轉(zhuǎn)讓4697.38 萬股永樂股份；如果凈利潤相等或低于 6.75 億元，永樂管理層將向外資股東轉(zhuǎn)讓4697.38 萬股；如果凈利潤不高于6 億元，永樂管理層向外資股東轉(zhuǎn)讓的股

11、份最多將達(dá)到9394.76 萬股， 這相當(dāng)于永樂上市后已發(fā)行股本總數(shù) （不計(jì)行使超額配股權(quán)） 的約4.1%。 凈利潤計(jì)算不能含有水份， 不包括上海永樂房地產(chǎn)投資及非核心業(yè)務(wù)的任何利潤， 并不計(jì)任何額外或非經(jīng)常收益。由于摩根士丹利投資永樂電器的對(duì)賭協(xié)議行權(quán)時(shí)間是2007 年以后，目前尚無法知曉其結(jié)果，但從永樂電器2005 年 10 月 13 日宣布其在港上市配售及公開發(fā)售股份的結(jié)果來看，永樂電器每股發(fā)售價(jià)定為 2.25 港元； 到 11 月 24 日， 永樂電器收盤價(jià)上漲到 2.85 港元。 相對(duì)于摩根士丹利的原始入股價(jià)格，以及每股約 1.38 港元的認(rèn)購權(quán)，摩根士丹利近期的收益回報(bào)已比較有保障

12、。（ 6） 投資特點(diǎn)分析： 在摩根士丹利投資永樂電器的對(duì)賭協(xié)議中， 通過總結(jié)分析， 也有如下七個(gè)特點(diǎn)：一是投資方在投資以后低價(jià)持有企業(yè)的原始股權(quán)，如摩根士丹利永樂家電20的股權(quán)；二是持有認(rèn)購權(quán)杠桿性降低，認(rèn)股價(jià)格為1.38 港元股；三是高風(fēng)險(xiǎn)性（可能輸給管理層幾千萬股股份） ；四是投資方不經(jīng)營零售業(yè)，不參與經(jīng)營管理，僅作財(cái)務(wù)型投資； 五是股份在香港證券市場(chǎng)流動(dòng)自由； 六是永樂是成熟型企業(yè)， 經(jīng)歷了行業(yè)的變革與市場(chǎng)的洗禮；七是所投資的企業(yè)屬于零售行業(yè)，規(guī)模效應(yīng)明顯，一旦企業(yè)形成相對(duì)優(yōu)勢(shì)，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手則難以替代。目前，對(duì)賭已經(jīng)使投資方達(dá)到了第一步贏利的目的。3、 雨潤食品對(duì)賭案例（ 1）融資方：雨潤食

13、品（ 2）投資方：高盛投資（ 3）簽訂時(shí)間： 2005（ 4） 主要內(nèi)容： 如果雨潤 2005 年盈利未能達(dá)到 2.592 億元， 高盛等戰(zhàn)略投資者有權(quán)要求大股東以溢價(jià)20的價(jià)格贖回所持股份（ 5）目前狀況：已完成，雨潤勝出4、 中國動(dòng)向?qū)€案例（ 1）融資方：中國動(dòng)向（ 2）投資方：摩根士丹利（ 3）主要內(nèi)容： 2009 年 3 月 25 日，中國動(dòng)向在發(fā)布年報(bào)的同時(shí)，宣布在與摩根士丹利長達(dá)3年的對(duì)賭中獲勝。這家運(yùn)營著著名運(yùn)動(dòng)服裝品牌"Kappa”的公司，因其業(yè)績超過預(yù)期，根據(jù)協(xié)議管理層將獲得大摩無償轉(zhuǎn)讓的1%股份。（二） 以控制權(quán)為對(duì)價(jià)的業(yè)績對(duì)賭1、 太子奶對(duì)賭案例（ 1）融資方

14、：太子奶（ 2）投資方：高盛、英聯(lián)以及摩根士丹利（ 3）主要內(nèi)容： 2007 年初，太子奶接受高盛、英聯(lián)以及摩根士丹利的 7300 萬美元注資。在雙方的協(xié)議條款中，暗藏著如下“對(duì)賭協(xié)議” ：在收到 7300 萬美元注資后的前3 年，如果太子奶集團(tuán)業(yè)績?cè)鲩L超過50，就可調(diào)整對(duì)方股權(quán)；如完不成30的業(yè)績?cè)鲩L，太子奶集 團(tuán)董事長李途純將會(huì)失去控股權(quán)。去年下半年，李途純因?yàn)槲茨苓_(dá)到業(yè)績?cè)鲩L目標(biāo)而 失去控股權(quán)。二、 價(jià)格對(duì)賭（一） 股票價(jià)格對(duì)賭1、 碧桂園對(duì)賭案例（ 1）融資方：碧桂園（ 2）投資方：美林（ 3）主要內(nèi)容：2008 年 2 月 15 日，碧桂園宣布發(fā)行可轉(zhuǎn)債融資，并將融資的一半金額 19

15、.5 億港元作為抵押品，與美林國際訂立了一份以現(xiàn)金結(jié)算的公司股份掉期協(xié)議。碧桂園當(dāng)時(shí)表示，公司有意回購股份，但公眾流通量只有16.86% ，如果在市場(chǎng)上回購，可能會(huì)令公眾流通量低于15%的要求（一般上市公司要求公眾流通量在25%以上，但因碧桂園市值較大，所以獲豁免降至15%）。當(dāng)日后這批債券被換成股份，屆時(shí)便可以回購股份，而簽訂上述掉期協(xié)議，目的便是令公司鎖定未來的回購成本。該項(xiàng)合約的年期為 2013 年。根據(jù)協(xié)議， 若最終價(jià)格高于初步價(jià)格， 則公司將向美林收取款項(xiàng)； 若最終價(jià)格低于初步價(jià)格， 則美林會(huì)收取款項(xiàng)。 初步價(jià)格將按股份掉期公式厘定， 而最終價(jià)格將參考指定平均日期有關(guān)股份價(jià)格的算術(shù)平

16、均數(shù)。簡而言之，碧桂園賭的是股價(jià)漲，美林賭的是股價(jià)跌。對(duì)賭巨虧 12.415 億元。在去年 8 月份碧桂園宣布其半年業(yè)績的時(shí)候， 有關(guān)其股價(jià)對(duì)賭協(xié)議將出現(xiàn)的巨額虧損就已經(jīng)顯露頭角，以2008 年 6 月 30 日的收盤價(jià)計(jì)算，該股份掉期的公允值損失約為 4.428億元人民幣。而隨著去年第四季度香港恒生指數(shù)大跌，碧桂園更是下跌慘重。去年2 月 15 日，碧桂園宣布簽訂股價(jià)對(duì)賭協(xié)議當(dāng)天的收市價(jià)為 6.82 港元，而在12 月 31 日，其股價(jià)已跌至1.9港元，不到一年，碧桂園的股價(jià)已經(jīng)累計(jì)下跌超過70%。股價(jià)大跌，令碧桂園不得不承受上述股價(jià)對(duì)賭協(xié)議的虧損。年報(bào)顯示，以去年12 月 31日碧桂園的收

17、市價(jià)計(jì)算，上述股份掉期合約的公允值損失擴(kuò)大至約為 12.415 億元人民幣。在股價(jià)對(duì)賭虧損的拖累下，去年碧桂園凈利潤大幅下滑了 66.7%，為 13.78 億元人民幣。在2007 年，該公司凈利潤高達(dá)42 億元人民幣。2、 華潤集團(tuán)對(duì)賭案例（ 1）融資方：華潤集團(tuán)（ 2）投資方：摩根士丹利、瑞士信貸（ 3）簽訂時(shí)間：2008（4）主要內(nèi)容：兩家投行將分別以現(xiàn)金 4.5486億港元認(rèn)購1.33億股華潤勵(lì)致（1193.HK） 增發(fā)股票，合同有效期為5年。若和約被持有到期， 且華潤勵(lì)致最終股價(jià)高于參考價(jià)（3.42港元），華潤集團(tuán)將向兩家投行分別收取差價(jià)；若屆時(shí)股價(jià)低于3.42港元，那么兩家投行就會(huì)各

18、自受到一筆付款（5）目前狀況：按最壞打算，華潤可能虧損9億港元（二）商品交易價(jià)格對(duì)賭1、深南電對(duì)賭案例（1）融資方：深南電（深圳南山熱電股份有限公司）（2）投資方：杰潤（高盛子公司J.Aron公司）（3）主要內(nèi)容：深南電對(duì)賭杰潤第一份合約：有效期為2008年3月3日12月31日，由三個(gè)期權(quán)合約構(gòu)成。當(dāng)浮動(dòng)價(jià)（每個(gè)決定期限內(nèi)紐約商品交易所當(dāng)月輕質(zhì)原油期貨合約的收市結(jié)算價(jià)的算術(shù)平均數(shù)）高于63.5美元/桶時(shí)，公司每月可獲 30萬美元的收益（20萬桶X 1.5美元/桶）；浮動(dòng)價(jià)低于63.5美元/桶，高于62美元/桶時(shí)，公司每月可得（浮動(dòng)價(jià) 62美元/桶）X20萬桶的收益；浮動(dòng)價(jià)低于62美元/桶時(shí)，公

19、司每月需向杰潤公司支付與 （62美元/桶一浮動(dòng)價(jià)）X 40萬桶等額的美元。該合約的簽iT時(shí)間是 2008年3月12日，代號(hào)為165723967102.11 。當(dāng)天，紐約商品交 易所輕質(zhì)原油期貨價(jià)格指數(shù)收?qǐng)?bào)106.81美元/桶。這個(gè)合約在當(dāng)時(shí)看來，貌似風(fēng)險(xiǎn)不大，因?yàn)榇蟛糠质袌?chǎng)人士認(rèn)為，原油期價(jià)在12月31日前跌破62美元/桶的概率不高。（4）投資案例分析：這份合約對(duì)于深南電的收益設(shè)計(jì)得如此“吝嗇”一一在62美元/桶上方，不管油價(jià)漲到什么位置，每月最多獲得30萬美元的收益；而對(duì)深南電的風(fēng)險(xiǎn)卻設(shè)計(jì)得充滿玄機(jī)一一只要油價(jià)跌破62美元/桶，將按照40萬桶的兩倍于深南電收益計(jì)算量的系數(shù)，乘以62美元/桶以

20、下的差價(jià)，這將是一個(gè)虧損額巨大的數(shù)字。假定今年年底前油價(jià)跌至40美元/桶，深南電每月將最多付出880萬美元。而深南電2007年的全年凈利潤折合美元也不過1700多萬美元。三、上市對(duì)賭（一）勤上光電對(duì)賭案例1、發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人與其他股東之間曾存在對(duì)賭條款：2007 年、（ 1） 2007年10月，勤上集團(tuán)與深圳創(chuàng)投簽訂東莞勤上集團(tuán)公司和深圳市創(chuàng)新資本投資有限公司股權(quán)回購合同書，其中對(duì)賭條款主要包括：勤上集團(tuán)承諾發(fā)行人2008 年、 2009 年分別應(yīng)實(shí)現(xiàn)主營業(yè)務(wù)凈利潤不低于6,000 萬元、 8,000 萬元、 11,000 萬 元； 如發(fā)行人未能達(dá)到前述經(jīng)營目標(biāo)的， 深圳創(chuàng)投有權(quán)

21、要求勤上集團(tuán)以股份或現(xiàn)金方式無條件地補(bǔ)償深圳創(chuàng)投。（ 2） 2007 年 10 月，勤上企業(yè)（香港）有限公司（下稱香港勤上企業(yè)） 、廣東通盈創(chuàng)業(yè)投資有限公司（下稱通盈創(chuàng)投） 、陳俊嶺、東莞勤上五金塑膠制品有限公司（勤上光電前身） 、勤上集團(tuán)， （香港勤上企業(yè)、通盈創(chuàng)投、陳俊嶺、勤上有限、勤上集團(tuán)）簽訂關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的備忘錄 ，其中對(duì)賭條款主要包括：無論何種原因?qū)е虑谏嫌邢尬茨茉?008 年內(nèi)完成上市工作的， 則勤上有限、 勤上集團(tuán)應(yīng)確保通盈創(chuàng)投、 陳俊嶺每年分紅金額不少于其向香港勤上企業(yè)受讓勤上有限股權(quán)所投入資金總額的10%；勤上有限、勤上集團(tuán)保證，無論何種原因?qū)е虑谏嫌邢薏荒茉?010 年前成

22、功上市的，通盈創(chuàng)投、陳俊嶺所持勤上有限股份將全部轉(zhuǎn)讓給勤上集團(tuán)， 勤上集團(tuán)必須無條件接受， 轉(zhuǎn)讓價(jià)格不低于通盈創(chuàng)投、 陳俊嶺向香港勤上企業(yè)受讓勤上有限股權(quán)所投入的資金總額；勤上有限2007 年、 2008 年、 2009 年的保證盈利金額分別為 6,000 萬元、 8,000 萬元、 11,000 萬元（ 3） 2008 年 7 月，甲方深圳市瑞德海創(chuàng)新投資合伙企業(yè)（有限合伙） 、深圳創(chuàng)投分別與乙方勤上集團(tuán)簽訂關(guān)于東莞勤上光電股份有限公司的股份認(rèn)購及安排協(xié)議 ，其中對(duì)賭條款主要包括：勤上集團(tuán)承諾發(fā)行人2008 年、 2009 年、 2010 年分別實(shí)現(xiàn)凈利潤不少于8,000 萬元、 11,00

23、0 萬元、 14,000 萬元； 如發(fā)行人實(shí)際凈利潤未達(dá)到前述承諾的當(dāng)年凈利潤的90%以上的，則勤上集團(tuán)應(yīng)向甲方以現(xiàn)金方式進(jìn)行補(bǔ)償； 如發(fā)行人在該協(xié)議簽訂后30 個(gè)月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實(shí)現(xiàn)上市的， 甲方有權(quán)要求勤上集團(tuán)回購甲方持有發(fā)行人的全部股份。2009 年 10 月，上述甲方分別與乙方勤上集團(tuán)簽訂協(xié)議書 ，約定：由于金融危機(jī)等外圍因素的影響， 由政府主導(dǎo)的半導(dǎo)體照明市場(chǎng)規(guī)?；瘑?dòng)的時(shí)程比預(yù)期有所延后， 發(fā)行人2008 年度的經(jīng)營業(yè)績未能達(dá)到約定的指標(biāo)，勤上集團(tuán)以其持有的發(fā)行人的股份按照每10股贈(zèng)送 1 股的方式向甲方進(jìn)行股份補(bǔ)償，以替代原協(xié)議中有關(guān)現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)募s定；雙方同意將發(fā)行人 2

24、009 年和 2010 年得稅收利潤指標(biāo)分別調(diào)整為 6,500 萬元和 8,000 萬元， 如果發(fā)行人未能完成前述業(yè)績的90%，勤上集團(tuán)仍需要按照原協(xié)議約定的計(jì)算方式向甲方作出補(bǔ)償；甲方同意原協(xié)議中約定的未上市回購的時(shí)限由原來的 2010 年 12 月 31 日延遲到 2011年 6 月 30 日。（ 4） 2008 年 7 月至 8 月期間，甲方山西大正元投資咨詢有限公司、杭州中證大道金海投資合伙企業(yè)（有限合伙） 、天津達(dá)正元投資基金中心（有限合伙） 、吳超、江蘇高投成長創(chuàng)業(yè)投資有限公司分別與乙方勤上集團(tuán)簽訂 關(guān)于東莞勤上光電股份有限公司的股份認(rèn)購及安排協(xié)議 ，其中對(duì)賭條款主要包括：勤上集團(tuán)

25、承諾發(fā)行人2008 年、 2009 年、 2010 年分別實(shí)現(xiàn)凈利潤不少于8,000 萬元、 10,000 萬元、 12,000 萬元；如發(fā)行人實(shí)際凈利潤未達(dá)到前述承諾的當(dāng)年凈利潤的90%以上的，則勤上集團(tuán)應(yīng)向甲方以現(xiàn)金方式進(jìn)行補(bǔ)償；如發(fā)行人在該協(xié)議簽訂后 30 個(gè)月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實(shí)現(xiàn)上市的， 甲方有權(quán)要求勤上集團(tuán)回購甲方持有發(fā)行人的全部股份。2009 年 10 月，上述甲方分別與乙方勤上集團(tuán)簽訂協(xié)議書 ，約定：由于金融危機(jī)等外圍因素的影響， 由政府主導(dǎo)的半導(dǎo)體照明市場(chǎng)規(guī)?；瘑?dòng)的時(shí)程比預(yù)期有所延后， 發(fā)行人2008 年度的經(jīng)營業(yè)績未能達(dá)到約定的指標(biāo)，勤上集團(tuán)以其持有的發(fā)行人的股份按

26、照每10股贈(zèng)送 1 股的方式向甲方進(jìn)行股份補(bǔ)償，以替代原協(xié)議中有關(guān)現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)募s定；雙方同意將發(fā)行人 2009 年和 2010 年的稅收利潤指標(biāo)分別調(diào)整為 6,500 萬元和 8,000 萬元， 如果發(fā)行人未能完成前述業(yè)績的90%，勤上集團(tuán)仍需要按照原協(xié)議約定的計(jì)算方式向甲方作出補(bǔ)償；甲方同意未上市回購的時(shí)限由原來的 2010 年 12 月 31 日延遲到 2011 年 6 月 30 日。（ 5） 2008 年 7 月，甲方大慶市中科匯金創(chuàng)業(yè)投資有限責(zé)任公司與乙方勤上集團(tuán)簽訂關(guān)于東莞勤上光電股份有限公司的股份認(rèn)購及安排協(xié)議 ，其中對(duì)賭條款主要包括：勤上集團(tuán)承諾發(fā)行人2008 年、 2009 年、

27、 2010 年分別實(shí)現(xiàn)凈利潤不少于 8,000 萬元、 10,000 萬元、 12,000 萬元；如發(fā)行人實(shí)際凈利潤未達(dá)到前述承諾的當(dāng)年凈利潤的90%以上的，則勤上集團(tuán)應(yīng)向甲方以現(xiàn)金方式進(jìn)行補(bǔ)償； 如發(fā)行人在該協(xié)議簽訂后30 個(gè)月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實(shí)現(xiàn)上市的，甲方有權(quán)要求勤上集團(tuán)回購甲方持有發(fā)行人的全部股份。2009 年 9 月，上述甲方與乙方勤上集團(tuán)簽訂協(xié)議書 ，約定：由于金融危機(jī)等外圍因素的影響， 由政府主導(dǎo)的半導(dǎo)體照明市場(chǎng)規(guī)?；瘑?dòng)的時(shí)程比預(yù)期有所延后， 發(fā)行人 2008年度的經(jīng)營業(yè)績未能達(dá)到約定的指標(biāo)，發(fā)行人2008 年度的經(jīng)營業(yè)績未能達(dá)到約定的指標(biāo)，勤上集團(tuán)以其持有的發(fā)行人的股

28、份按照每10 股贈(zèng)送 1 股的方式向甲方進(jìn)行股份補(bǔ)償， 以替代原協(xié)議中有關(guān)現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)募s定；雙方同意將發(fā)行人2009 年和 2010 年得稅收利潤指標(biāo)分別調(diào)整為 6,500 萬元和 8,000 萬元，如果發(fā)行人未能完成前述業(yè)績，勤上集團(tuán)仍需要按照原協(xié)議約定的計(jì)算方式向甲方作出補(bǔ)償； 甲方同意原協(xié)議中約定的未上市回購的時(shí)限由原來的 2010 年 12 月 31 日延遲到 2011 年 6 月 30 日。（ 11） 2010 年 2 月，投資方李建宏、北京明石信遠(yuǎn)創(chuàng)業(yè)投資中心（有限合伙） 、上海鼎鋒資產(chǎn)管理有限公司、 盛春林、 深圳市和泰成長創(chuàng)業(yè)投資有限責(zé)任公司、 翁君分別與發(fā)行人、勤上集團(tuán)、李旭亮

29、簽訂協(xié)議 ，其中對(duì)賭條款主要包括：發(fā)行人、勤上集團(tuán)、李旭亮承諾發(fā)行人2009 年、 2010 年、 2011 年分別實(shí)現(xiàn)營業(yè)收入不低于41,000 萬元、 61,500 萬 元、 92,500 萬元；如發(fā)行人未能達(dá)到任何一項(xiàng)經(jīng)營業(yè)績目標(biāo)，或者未能在 2011 年 12 月31 日前成功完成合格的首次公開發(fā)行，或者在任何會(huì)計(jì)年度的累計(jì)虧損超過了發(fā)行人截至該年度末已發(fā)行并付清股款的股票資本金額的70%， 或者公司連續(xù)兩個(gè)會(huì)計(jì)年度末的稅后利潤都為負(fù)數(shù)的， 勤上集團(tuán)、 李旭亮不可撤銷地同意授予投資方一項(xiàng)賣出期權(quán)， 投資方有權(quán)要求勤上集團(tuán)和 / 或李旭亮購買其持有公司的全部股份。（ 12） 2010 年

30、 12 月，投資方葉林茂與發(fā)行人、勤上集團(tuán)、李旭亮簽訂補(bǔ)充協(xié)議 ，其中對(duì)賭條款主要包括：發(fā)行人、勤上集團(tuán)、李旭亮保證公司 2012 年 7 月 30 日以前實(shí)現(xiàn)在國內(nèi)證券交易市場(chǎng)的首次公開發(fā)行， 否則， 投資方有權(quán)要求勤上集團(tuán)或李旭亮按投資方買入價(jià)收購?fù)顿Y方所持有的發(fā)行人全部股份。2、對(duì)賭失敗的賠付招股說明書中公司第二次股權(quán)變動(dòng)章節(jié)有交代 “經(jīng)發(fā)行人2008 年年度股東大會(huì)審議通過，勤上集團(tuán)將其所持發(fā)行人的8.6萬股股份贈(zèng)與深圳創(chuàng)投。經(jīng)發(fā)行人2009年第二次臨時(shí)股東大會(huì)通過，勤上集團(tuán)將其持有發(fā)行人的 1,897,000股股份分別贈(zèng)與給發(fā)行人部分股東。 ”勤上集團(tuán)向上述股東贈(zèng)與股份， 是由于該等

31、股東取得發(fā)行人股份過程中， 勤上集團(tuán)曾向該等股東對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營業(yè)績指標(biāo)作出承諾， 由于發(fā)行人未能實(shí)現(xiàn)勤上集團(tuán)所承諾的業(yè)績指標(biāo)，勤上集團(tuán)按約定將所持發(fā)行人的部分股份贈(zèng)與該等股東作為補(bǔ)償。3、對(duì)賭協(xié)議的處理發(fā)行人及其股東均已確認(rèn)終止所有對(duì)賭條款，對(duì)賭條款已清理完畢。（ 1）發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人已確認(rèn)：其已與發(fā)行人其他股東終止了所有原作出的關(guān)于發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績、首次公開發(fā)行股票并上市、 股份發(fā)行價(jià)格、股份轉(zhuǎn)讓、股份回購、股份贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓期權(quán)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)确矫娴某兄Z和保證；目前，其與發(fā)行人、發(fā)行人其他股東之間已不存在任何與上述事項(xiàng)有關(guān)的約定、 承諾或保證； 自其出具確認(rèn)之日起， 其保證不會(huì)以任何方

32、式和理由向任何人作出與上述事項(xiàng)有關(guān)的承諾和保證。（ 2）發(fā)行人其他股東均已同意并確認(rèn)：其取得發(fā)行人股份過程中，發(fā)行人及其控股股東、 實(shí)際控制人及發(fā)行人其他股東以任何方式向其所作出的關(guān)于發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績、 首次公開發(fā)行股票并上市、股份發(fā)行價(jià)格、股份轉(zhuǎn)讓、股份回購、股份贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓期權(quán)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)确矫娴某兄Z和保證均終止履行； 目前， 其與上述有關(guān)各方之間已不存在任何與上述事項(xiàng)有關(guān)的約定、 承諾或保證； 自其出具確認(rèn)之日起， 其保證不會(huì)以任何方式和理由向上述有關(guān)各方提出與上述承諾和保證事項(xiàng)有關(guān)的要求。經(jīng)核查，保薦機(jī)構(gòu)及發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人及其股東均已確認(rèn)終止了所有對(duì)賭條款，有關(guān)對(duì)賭條款已清理完畢。（二

33、）維爾利對(duì)賭案例20081、中風(fēng)投增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓履行的程序?yàn)樵鰪?qiáng)維爾利有限凈資產(chǎn)規(guī)模、 提高抗風(fēng)險(xiǎn)能力與盈利能力，年 12 月 9 日，維爾利有限股東會(huì)作出決議，同意將注冊(cè)資本由1,700 萬元增至 1,995.311,000 萬元認(rèn)購 （每元新萬元， 新增注冊(cè)資本295.31 萬元由新股東中風(fēng)投以貨幣形式出資 增注冊(cè)資本的認(rèn)購價(jià)格約為 3.39 元） ；同意李月中和蔣國良將其各自持有的維爾利有限全 部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給常州德澤。2008 年 12 月 10 日，中風(fēng)投、常州德澤、李月中、維爾利有限四方簽署了增資協(xié)議書 ； 同日， 李月中和蔣國良分別與常州德澤簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ， 將其各自持有的維爾利

34、有限的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給常州德澤用于認(rèn)購常州德澤的增資。江蘇公證會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司對(duì)上述事項(xiàng)進(jìn)行了審驗(yàn)，于 2008 年 12 月 29 日出具了蘇公 C2008B097 號(hào)驗(yàn)資報(bào)告并審驗(yàn)確認(rèn)：截至2008 年 12 月 16 日，維爾利有限已收到中風(fēng)投以貨幣資金繳納的出資額1,000 萬元， 其中， 新增注冊(cè)資本295.31 萬元， 其余 704.69 萬元計(jì)入資本公積；李月中及蔣國良的股權(quán)已作轉(zhuǎn)讓。2、此次增資與股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，維爾利有限的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：維爾利有限2%股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓的緣由及實(shí)施情況：根據(jù)中風(fēng)投與李月中、常州德澤和維爾利有限于 2008 年 12 月 10 日就中風(fēng)投增資維爾利有

35、限事宜簽署的 增資協(xié)議書 之約定， 若維爾利在2009 年決議改制為股份有限公司，且自 2008 年 1 月 1 日至改制基準(zhǔn)日期間， 完成的累計(jì)經(jīng)營性凈利潤合計(jì)高于 2,000 萬元，2008 年度完成的經(jīng)營性凈利潤不低于1000 萬元，則中風(fēng)投認(rèn)可的有資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具審計(jì)報(bào)告后 30 日內(nèi)，中風(fēng)投應(yīng)向常州德澤無償轉(zhuǎn)讓其所持維爾利有限總股本2%的股權(quán)。經(jīng)信永中和會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司（以下簡稱“信永中和” ）于 2009 年 9 月 30日出具XYZH/2009SHA1004號(hào)審計(jì)報(bào)告確認(rèn)，上述增資協(xié)議書所約定的獎(jiǎng)勵(lì)條件已實(shí)現(xiàn)。鑒于此，經(jīng)友好協(xié)商，中風(fēng)投與常州德澤于2009 年 10

36、 月 20 日簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ， 約定中風(fēng)投將其持有的維爾利有限2%股權(quán) （即 39.91 萬元出資額） 無償轉(zhuǎn)讓給常州德澤。2009 年 10 月 20 日， 維爾利有限通過股東會(huì)決議， 同意股東中風(fēng)投將其持有的維爾利有限2%股權(quán)（即39.91 萬元出資額）無償轉(zhuǎn)讓給常州德澤。3、此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，維爾利有限股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：增資協(xié)議書的特別條款及其履行、終止情況除一般性條款外， 增資協(xié)議書中存在部分特別約定，主要內(nèi)容如下：（ 1）維爾利有限在 2009 年決議改制為股份有限公司，且自 2008 年 1 月 1 日至改制基準(zhǔn)日期間，完成的累計(jì)經(jīng)營性凈利潤合計(jì)高于2,000 萬元， 2008

37、年度完成的經(jīng)營性凈利潤不低于 1,000 萬元， 則中風(fēng)投認(rèn)可的有資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具審計(jì)報(bào)告后 30 日內(nèi)， 中風(fēng)投應(yīng)向常州德澤無償轉(zhuǎn)讓其所持維爾利有限總股本2%的股權(quán)。（ 2）發(fā)生如下情況之一，中風(fēng)投有權(quán)要求維爾利有限、李月中先生、常州德澤回購其持有的全部或部分維爾利有限股權(quán)：截至 2013年12月31日，維爾利有限未能成為公眾公司，或發(fā)生導(dǎo)致維爾利有限不可能在2013年12月31日前成為公眾公司的事件；新增的虧損累計(jì)達(dá)到協(xié)議簽署時(shí)維爾利有限凈資產(chǎn)的20%； 維爾利有限連續(xù)兩年未能達(dá)到保底利潤 （2008 年度、 2009 年度、 2010 年度經(jīng)營性凈利潤分別達(dá)到 1,000 萬元、

38、1,500 萬元和 2,000 萬元）的 50%，或 2010 年-2012 年期間任意兩年的年經(jīng)營性凈利潤低于 1,000 萬元； 維爾利有限出現(xiàn)或存在賬外現(xiàn)金銷售收入的情形； 維爾利有限原股東違反誠實(shí)信用原則，隱瞞相關(guān)重要信息，侵害投資方合法權(quán)益的。（ 3）中風(fēng)投擁有參與未來增資擴(kuò)股權(quán)、優(yōu)先收購權(quán)、優(yōu)先共同賣股權(quán)、委派董事、監(jiān)事權(quán)等。（ 4）若維爾利有限2008 年實(shí)現(xiàn)凈利潤達(dá)到承諾保底利潤120%以上，則在進(jìn)行2008年度利潤分配時(shí)，常州德澤可單獨(dú)定向分配利潤 800 萬元，剩余利潤分配常州德澤和中風(fēng)投按照股權(quán)比例共同享有，且中風(fēng)投只享有股權(quán)比例 1/12 的現(xiàn)金分紅權(quán)。截至維爾利設(shè)立時(shí)

39、， 上述第 （ 1 ） 、 （ 4） 款涉及的事項(xiàng)已經(jīng)發(fā)生， 并已按照 增資協(xié)議書的約定執(zhí)行。根據(jù)增資協(xié)議書之“合同變更、解除”條款的約定，在維爾利有限整體變更設(shè)立為股份有限公司時(shí)增資協(xié)議書自動(dòng)解除，因而增資協(xié)議書中的其他特別約定已于 2009 年 11 月 12 日終止。5、有關(guān)承諾此外，簽署增資協(xié)議書的維爾利、常州德澤、李月中、中風(fēng)投四方分別出具了聲明與確認(rèn)函 ，確認(rèn)：各方均不存在任何違反增資協(xié)議書的情形， 增資協(xié)議書已經(jīng)于2009 年 11 月 12 日自動(dòng)終止， 不再具有任何法律效力， 各方就該協(xié)議的簽署、 履行和終止也不存在任何爭(zhēng)議或糾紛；截至 聲明與確認(rèn)函出具之日，各方未與任何主體

40、簽署或達(dá)成 以維爾利經(jīng)營業(yè)績、 發(fā)行上市等事項(xiàng)作為標(biāo)準(zhǔn)， 以維爾利股權(quán)歸屬的變動(dòng)、 股東權(quán)利優(yōu)先性的變動(dòng)、股東權(quán)利內(nèi)容的變動(dòng)等作為實(shí)施內(nèi)容的有效的或?qū)⑸У膮f(xié)議或類似的對(duì)賭安排。（三）機(jī)器人對(duì)賭案例2008 年 5 月，沈陽自動(dòng)化所、沈陽新松機(jī)器人自動(dòng)化股份有限公司核心管理團(tuán)隊(duì)以及金石投資三方簽署定向增發(fā)協(xié)議。機(jī)器人核心管理團(tuán)隊(duì)承諾并保證：取2007 年為基數(shù)，若2008 年、 2009 年和 2010 年凈利潤年復(fù)合增長率不低于27%，公司核心管理團(tuán)隊(duì)成員可在2008 年、 2009 年以及 2010 年正式審計(jì)報(bào)告出具日起至下一年正式審計(jì)報(bào)告出具前一日止的期間內(nèi)，共計(jì)轉(zhuǎn)讓不超過其現(xiàn)時(shí)持有公

41、司股份的25%。除此之外，公司核心管理團(tuán)隊(duì)成員在此期間不得轉(zhuǎn)讓持有股份。 如機(jī)器人按上述約定連續(xù)三個(gè)年度均完成預(yù)期業(yè)績且公司得以上市，金石投資承諾將向核心管理團(tuán)隊(duì)實(shí)施每人20 萬元的獎(jiǎng)勵(lì)，獎(jiǎng)金從金石投資減持公司股票的收益中優(yōu)先安排支付。上述內(nèi)容顯示， 金石投資將對(duì)賭設(shè)置于擬上市企業(yè)的高管身上， 突破了紙面上的對(duì)賭定義：是投 （ 新股東 ） 與融 （ 老股東 ） 雙方的約定，當(dāng)企業(yè)未來發(fā)生一特定情況時(shí)（ 通常為某個(gè)財(cái)務(wù)或經(jīng)營指標(biāo)、一定期限內(nèi)上市、 IPO 發(fā)行價(jià)格、一定期限內(nèi)的融資金額等） ，一方享有某種利益或者企業(yè)實(shí)施一定的行為，比如調(diào)整股權(quán)比例、支付資金補(bǔ)償、實(shí)施管理層持股等。此外， 該項(xiàng)對(duì)

42、賭也不會(huì)引起擬上市企業(yè)股權(quán)的不穩(wěn)定和糾紛若達(dá)標(biāo)， 高管可在市場(chǎng)中減持，金石投資再以現(xiàn)金補(bǔ)貼。因此， 查閱公司法律意見書中所載的反饋意見， 可知監(jiān)管層基本認(rèn)可了這種做法，僅要求中介機(jī)構(gòu)核查股份四、 擬上市時(shí)對(duì)賭協(xié)議的清理公司上市準(zhǔn)備階段引入風(fēng)投， 以公司業(yè)績和上市為條件， 換取較高的風(fēng)投入股價(jià)格。 但對(duì)賭機(jī)制并不被證監(jiān)會(huì)認(rèn)可， 如果存在對(duì)賭條款， 上市前必須清理干凈， 最好能在風(fēng)投入股時(shí)考慮到這個(gè)問題。 特別是上市時(shí)間對(duì)賭、股權(quán)對(duì)賭協(xié)議、業(yè)績對(duì)賭協(xié)議、 董事會(huì)一票否決權(quán)安排、 企業(yè)清算優(yōu)先受償協(xié)議等五類 PE 對(duì)賭協(xié)議已成為目前IPO 審核的絕對(duì)禁區(qū)。 清理的方式一般為： 簽訂補(bǔ)充協(xié)議， 廢止之

43、前投資合同中的對(duì)賭條款發(fā)行人、 投資方均承諾對(duì)賭已清理干凈，不存在任何形式的對(duì)賭，并出具證明核查機(jī)構(gòu)和保薦人出具意見。（一）金剛玻璃對(duì)賭清理案例1、對(duì)賭協(xié)議緣由公司對(duì)賭協(xié)議源自 2007 年一次增資擴(kuò)股中引入了戰(zhàn)略投資者， 關(guān)于公司設(shè)立以來股本演變情況專項(xiàng)說明中有如下描述： 2007 年 12 月 29 日和 2008 年 1 月 10 日，公司及大股東金剛實(shí)業(yè)分別與天堂硅谷、 匯眾工貿(mào)和保騰創(chuàng)投簽訂 增資擴(kuò)股協(xié)議。 增資擴(kuò)股協(xié)議 中附加了對(duì)賭條款， 該條款約定如公司達(dá)不到協(xié)議約定的經(jīng)營業(yè)績等條件， 金剛實(shí)業(yè)將向三家投資者無償轉(zhuǎn)讓部分股份以予補(bǔ)償。 2009 年 1 月，對(duì)賭協(xié)議簽署方就有關(guān)業(yè)

44、績指標(biāo)進(jìn)行了調(diào)整。2、對(duì)賭協(xié)議的終止為促進(jìn)本公司穩(wěn)定發(fā)展， 維護(hù)股權(quán)穩(wěn)定， 相關(guān)股東取得一致意見， 重新簽訂 關(guān)于廣東金剛玻璃科技股份有限公司的增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議 （以下簡稱“增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議（一）” ）終止原增資擴(kuò)股協(xié)議及其補(bǔ)充協(xié)議書中對(duì)賭條款。2009 年 9 月 15 日，公司、金剛實(shí)業(yè)分別與投資者重新簽訂增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議（一） ，各方一致同意終止原協(xié)議關(guān)于無償轉(zhuǎn)讓股份的相關(guān)條款。2010 年 4 月 8 日， 公司、 金剛實(shí)業(yè)分別與三家投資者再次簽訂 增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議 （以下簡稱 “增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議 （二） ” ） ， 各方一致同意終止原協(xié)議關(guān)于董事一票否決

45、權(quán)的條款。 被終止條款具體內(nèi)容為： 新公司在進(jìn)行重大決策時(shí)， 應(yīng)由董事會(huì)形成決議而乙方推薦的董事不同意相關(guān)議案的， 該議案可提交董事會(huì)討論但不形成決議； 應(yīng)由股東大會(huì)形成決議而乙方推薦的董事不同意相關(guān)議案的， 該議案不提交股東大會(huì)討論。 同時(shí)， 增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議（二） 第 1.2 條約定：三家投資者推薦的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員不存在具有額外表決權(quán)的情況。目前，天堂硅谷、保騰創(chuàng)投分別委派裘政、程國發(fā)為董事，匯眾工貿(mào)（天堂硅谷全資子公司） 未委派董事， 裘政為天堂硅谷的董事長、程國發(fā)為保騰創(chuàng)投的總經(jīng)理，兩人在公司董事會(huì)中與其他董事具有相同的權(quán)利義務(wù)， 無一票否決權(quán)等與持股比例不匹配的特殊權(quán)

46、利。 同時(shí)，公司監(jiān)事包雪青為天堂硅谷的總經(jīng)理，在公司監(jiān)事會(huì)無額外表決權(quán)。天堂硅谷、保騰創(chuàng)投、匯眾工貿(mào)三家投資者均未參與公司的日常經(jīng)營管理。2010 年 1 月公司控制人及公司各股東出具了聲明，聲明不存在委托持股、信托持股情況，不存在其他可能引起公司股權(quán)發(fā)生重大變更的協(xié)議或安排。經(jīng)核查，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為： 發(fā)行人重新簽訂的增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議具體內(nèi)容不存在其他影響發(fā)行人控制權(quán)穩(wěn)定性的協(xié)議或安排。發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人、金剛實(shí)業(yè)與保騰創(chuàng)投、 天堂硅谷、 匯眾工貿(mào)簽署的終止對(duì)賭條款和一票否決權(quán)條款的補(bǔ)充協(xié)議體現(xiàn)了各方的真實(shí)意思表示， 內(nèi)容合法、 有效。 終止對(duì)賭 條款和一票否決權(quán)條款后各股東方不存在可

47、能引起金剛玻璃股權(quán)發(fā)生變更的其他協(xié)議或安 排。3、對(duì)賭協(xié)議對(duì)公司股權(quán)穩(wěn)定性的說明（ 1）本公司控股股東為金剛實(shí)業(yè)，目前持有本公司35.88%股權(quán)，莊大建先生持有金剛實(shí)業(yè)80%股權(quán)，通過金剛實(shí)業(yè)間接控制本公司，為公司實(shí)際控制人。報(bào)告期內(nèi)，本公司經(jīng)營管理層比較穩(wěn)定， 未發(fā)生重大變化， 主要由董事長兼總經(jīng)理莊大建、 副總經(jīng)理兼財(cái)務(wù)總監(jiān)陳純桂先生等組成， 其他股東主要通過董事會(huì)、 股東大會(huì)行使相關(guān)權(quán)力， 對(duì)公司日常性經(jīng)營活動(dòng)影響較小。（ 2）雖然天堂硅谷、保騰創(chuàng)投等股權(quán)投資機(jī)構(gòu)在入股過程中曾與金剛實(shí)業(yè)存在相關(guān)對(duì)賭條款和一票否決權(quán)條款， 但相關(guān)各方已經(jīng)分別于2009 年 9 月 15 日和 2010 年

48、 4 月 8 日簽署協(xié)議終止了相關(guān)對(duì)賭條款和一票否決權(quán)條款， 因?qū)€條款和一票否決權(quán)條款導(dǎo)致本公司股權(quán)發(fā)生變更的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)消除。（ 13） 持有本公司5%以上股份的股東之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系和一致行動(dòng)關(guān)系，持有公司 5%以上股份的非控股股東均承諾： 不以任何形式謀求成為本公司的控股股東或?qū)嶋H控制人； 不以控制為目的增持本公司股份； 不與本公司其他股東簽訂與控制權(quán)相關(guān)的任何協(xié)議， 且不參與任何可能影響莊大建先生作為本公司實(shí)際控制人地位的活動(dòng)。 另外， 本公司股東均就本次發(fā)行前所持有的股份按照相關(guān)規(guī)定出具了關(guān)于股份限制流通及鎖定的承諾。（4）本次發(fā)行后，金剛實(shí)業(yè)持有的本公司股份比例雖降至26.91%，但

49、仍為公司第一大股東，公司董事會(huì)、經(jīng)營管理層保持穩(wěn)定，金剛實(shí)業(yè)相對(duì)控股的地位不會(huì)發(fā)生變更。因此，本公司目前股權(quán)結(jié)構(gòu)比較穩(wěn)定，不存在發(fā)行上市后股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變更的潛在風(fēng)險(xiǎn)。經(jīng)核查， 保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師均認(rèn)為： 發(fā)行人目前股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定， 不存在發(fā)行上市后股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變更的潛在風(fēng)險(xiǎn)。4、對(duì)賭協(xié)議的進(jìn)一步處理雖然原招股書已經(jīng)披露了對(duì)賭協(xié)議的簽署狀況已經(jīng)廢止情況， 但是顯然會(huì)里還不是很放心， 于是在反饋意見的第一條就提出要補(bǔ)充披露曾經(jīng)簽署的對(duì)賭協(xié)議的具體內(nèi)容、 對(duì)賭協(xié)議對(duì)公司控制權(quán)穩(wěn)定性的影響，上會(huì)稿的招股書也相應(yīng)進(jìn)行了補(bǔ)充和調(diào)整。5、重新簽訂的增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議的具體內(nèi)容（ 1） 、 200

50、9 年 9 月 15 日，發(fā)行人、金剛實(shí)業(yè)分別與天堂硅谷、匯眾工貿(mào)、保騰創(chuàng)投在汕頭簽署了增資擴(kuò)股協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議 ，第 1.1 條約定為： “各方一致同意終止增資協(xié)議書及補(bǔ)充協(xié)議書關(guān)于無償轉(zhuǎn)讓股份的相關(guān)條款” ；第 2.1 條約定為： “本補(bǔ)充協(xié)議沒有涉及的增資協(xié)議書及補(bǔ)充協(xié)議書的其他條款繼續(xù)保持其原有法律效力。 ”2） 、 2010 年 1 月 6 日至 8 日，發(fā)行人、金剛實(shí)業(yè)、天堂硅谷、匯眾工貿(mào)、保騰創(chuàng)投分別出具了書面的聲明， 確認(rèn)終止對(duì)賭條款的協(xié)議為最終協(xié)議， 各股東方不存在可能引起金剛玻璃股權(quán)發(fā)生變更的協(xié)議或安排。本所律師認(rèn)為， 發(fā)行人、 金剛實(shí)業(yè)與保騰創(chuàng)投、天堂硅谷、匯眾工貿(mào)簽署的終

51、止對(duì)賭條款的補(bǔ)充協(xié)議體現(xiàn)了各方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容合法、有效。6、發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性（ 1） 、發(fā)行人的第一大股東金剛實(shí)業(yè)擁有發(fā)行人3,229 萬股股份，占發(fā)行人總股本的35.88%， 莊大建持有金剛實(shí)業(yè)80%的股權(quán)，莊大建通過金剛實(shí)業(yè)實(shí)際控制發(fā)行人35.88%的股份，為發(fā)行人的實(shí)際控制人。（ 2） 、 雖然目前發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)比較分散， 但金剛實(shí)業(yè)目前是發(fā)行人的控股股東， 莊大建是發(fā)行人的實(shí)際控制人。 盡管天堂硅谷等股權(quán)投資機(jī)構(gòu)在入股過程中曾和金剛實(shí)業(yè)存在對(duì)賭協(xié)議，但相關(guān)各方已經(jīng)于2009 年 9 月 15 日簽署協(xié)議終止了相關(guān)對(duì)賭條款，因?qū)€條款導(dǎo)致發(fā)行人控股股東股權(quán)發(fā)生變更的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)消除。（ 3） 、 2009 年 8 月 31 日，金剛實(shí)業(yè)出具了書面與承諾，自發(fā)行人股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)， 金剛實(shí)業(yè)不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本次發(fā)行前其已持有的發(fā)行人股份， 也不由發(fā)行人回購金剛實(shí)業(yè)直接或者間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。（ 4） 、 2009 年 8 月 31 日，龍鉑投資、天堂硅谷、南玻集團(tuán)、匯眾工貿(mào)、保騰創(chuàng)投出具了書面與承諾， 自發(fā)行人股票上市之日起十二個(gè)月內(nèi)， 均不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本次發(fā)行前已持有的發(fā)行人股份， 也不由發(fā)行人回購其直接或者間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。（ 5） 、 2010 年 1 月 6 日至 8 日，股東分別出