寫好合同五十招

1、寫好合同五十招 新世紀(jì)的到來，要求我們?cè)诜蓪?shí)踐中應(yīng)該多用電腦和互聯(lián)網(wǎng)， 不過，訴訟 成本還是那么地高，面對(duì)日益競(jìng)爭(zhēng)激烈的違約訴訟， 律師每月開出 1 萬美 元的賬單也是常有的事。合同中的每一個(gè)字 , 每一個(gè)詞，每一句話，都意味 著潛在的輸或贏，換句話說，押在 這上面下的賭注也很大，所以，在起草合 同時(shí)要把握兩條原則： 小心謹(jǐn)慎和深思熟慮。 然而，起草合同的確又是法律實(shí)踐中一件有意思的事兒。大約三 年前，也是 在這樣一個(gè)會(huì)議上，我提出了合同起草的 50 招。本文 在那些招數(shù)的基礎(chǔ)上， 結(jié)合一些新的工具和技能，推出了下面這 個(gè)新版本，但愿它們能幫助你起草 無可挑剔的合同，讓你的客戶免 受訴訟的困

2、擾。 這些招數(shù)適用于各種合同，比如，辦公租賃合同、不動(dòng)產(chǎn)合同、 買賣合同、 勞動(dòng)合同、設(shè)備租賃合同、婚前協(xié)議。同樣，如果你 不想讓你在訴訟中所起 草的和解條款與協(xié)議再起爭(zhēng)議的話，也可 以參考一下這些招數(shù)。另外，通過 了解這些招數(shù)，你就會(huì)明白， 起草合同，清晰、簡(jiǎn)明是多么地重要。本文的 附錄提供了一些簡(jiǎn) 單的法律文書范本這將有助于你理解這些招數(shù)。 第一部分：在動(dòng)筆之前1 ? 要求你的客戶列出合同交易的要點(diǎn)，也可以說是合同的清單、目錄或概述。這一招首先幫助你的客戶弄清合同的重點(diǎn)所在。 2?讓你的客戶提供一些假設(shè)可能發(fā)生的情況。好的合同不僅能夠預(yù)見到許多可能發(fā)生的情況，而且還能清楚地描述出發(fā)生這些情

3、 況后合同雙方的立場(chǎng)。 和客戶聊這些情況將有助于你發(fā)現(xiàn)一些你 可能沒有考慮到的問題。 3?請(qǐng)求你的客戶提供類似的合同。通常情況下，客戶都保留著過去的交易記錄或者是類似合同。4?在辦公室的電腦中或是在因特網(wǎng)上搜索類似的合同范本。通常你會(huì)在你的電腦上找到你想要的東西，這些類似的合同范本要么 是你給其他客戶準(zhǔn)備 的，要么是你和其他的律師共同協(xié)商起草的。 使用這些舊合同可以為你節(jié)省 時(shí)間和避免打印錯(cuò)誤，不過，用這 些合同范本時(shí)別忘了替換掉老客戶的名字。 下面是些有關(guān)合同范 本的網(wǎng)址，供參考： 5?從書中或者是光盤上獲取合同范本。典型的合同范本在一些范例書中都可能找到：比如 , 西方法律文書（全國版）佛

4、羅里達(dá)州文 書期刊，另外，在 有些論文和佛羅里達(dá)州律師協(xié)會(huì)的法律繼續(xù)教 育出版物中也可以找到一些。 起草合同時(shí)，你可以把這些范本當(dāng) 做原始資料，利用其中某些典型的條款和 措詞。更為方便的是， 許多論文和書中的合同范本都有電子文本儲(chǔ)存在磁盤 或光盤中。 6?如果沒有特別申明，不要讓你的客戶在意向書上簽字。有時(shí) 候 , 在合同未準(zhǔn)備好之前，客戶為了表示誠意，往往急于簽署某些東西，當(dāng)然，在這種情況下，如果客戶急于簽署的是有特別申明的 意向書，這也是可 以的，但一定要注明：本意向書并非合同，只 是雙方為了更好地溝通協(xié)商， 而擬定的對(duì)未來?xiàng)l款的概述。類似 意向書的范例見附錄 C 。第二部分：開始起草合同

5、7?從簡(jiǎn)單、典型的合同入手。附錄 A 就是一個(gè)簡(jiǎn)單、典型的合同 , 它提供了 一個(gè)合同的基本支架。像房子一樣，一個(gè)合同必須有一 個(gè)牢固的根基。 8?在合同的第一段要寫清楚雙方的名稱。，這是個(gè)簡(jiǎn)單而又不得不引起重視的問題。如果是個(gè)人，要寫清姓和名，中間有大寫字母 和其他身份信息的， 也要注明，例如： jr.,M.D, 等等；如果是公司， 為避免弄錯(cuò)，寫名稱時(shí)可以 到公司注冊(cè)地的相應(yīng)機(jī)構(gòu)去核對(duì)一下。 9?確定合同雙方的簡(jiǎn)稱。為便于閱 讀，一般要在合同的第一段為 雙方弄一個(gè)別稱，如：將詹姆士 ?馬丁簡(jiǎn)寫為 " 馬丁"。10. 使用法定術(shù)語作為雙方當(dāng)事人的別稱時(shí)，要小心。除非一方當(dāng)

6、事人在法定上就是承包人，否則不要將 " 承包人 "作為其別稱。同樣 , 除非你想讓一方 當(dāng)事人成為法定上的代理人，否則不要稱其為 "代 理人 "，如果堅(jiān)持要用，最 好明確一下代理范圍并找到其他可以避 免將來爭(zhēng)執(zhí)的方案。11 ?在合同的第一段要為書寫簽約時(shí)間留下空格。把簽約時(shí)間放在第一段，當(dāng)合同簽署后，你就能夠很容易地找到它，而且，這樣 做還可以給你在其他 相關(guān)文件中準(zhǔn)確地描述這個(gè)合同提供幫助， 范例如：不動(dòng)產(chǎn)買賣合同，訂立 于 2000 年 12 月 20 日 12 ?書寫引述語。引述語是指那些放在合同主體前面 的"鑒于" 條 款。書

7、寫此類條款的目的是為了讓讀者（通常指合同雙方，法官 陪審團(tuán)）很快地了解到合同的主要內(nèi)容是什么，合同雙方是誰， 以及他們?yōu)?什么簽訂合同，等等。當(dāng)然，合同主體的第一段也可 以加上引述語并陳述其 是真實(shí)準(zhǔn)確的，如果這樣做了，合同雙方 將來就不會(huì)爭(zhēng)執(zhí)：引述語作為合同 的一部分是否具有法律效力？1 3? 按邏輯順序列出合同段落的標(biāo)題詞 ? 合同的段落是按一定的邏 輯順序組 織起來的，當(dāng)然，你并不需要一下子列出所有段落的標(biāo) 題詞，想到多少就寫 多少，不過，這些標(biāo)題詞要力求總結(jié)出每個(gè) 段落或相關(guān)段落的內(nèi)容。比如： 撰寫勞動(dòng)合同時(shí)列出的標(biāo)題詞就 像下面這些： 引述語 聘用 職責(zé) 期限 賠償14 ?在撰寫每一

8、段時(shí)要注意內(nèi)容集中，不要東拉西扯，這很簡(jiǎn)單，你可能上小學(xué)時(shí)就學(xué)過。必須一段一段地分別說明合同雙方同意 做什么，不同意做什 么。15 ?放一個(gè)便箋簿在手邊，以便記下需要添加的條款。在書寫合同的同時(shí)，你可能隨時(shí)會(huì)想到一些需要添加條款、措詞和問題，要 盡快記在便箋簿上， 因?yàn)樗麄兲菀淄恕Ａ硗?，你最好將客?列出的要點(diǎn)和一些類似的合同范 本也放在眼前，以便在書寫過程 中隨時(shí)查對(duì)。16 ?除非是為了更清晰地說明問題，否則不要在合同中重復(fù)陳述某個(gè)內(nèi)容。將一個(gè)事實(shí)來回地說很容易讓人模棱兩可。如果你將一 個(gè)概念重復(fù)地解釋， 那理解起來就更有困難。另外，如果你想通 過一個(gè)例子來闡明一個(gè)難以理解 的概念或規(guī)則

9、時(shí)，一定要考慮到 其所有的含義、這個(gè)例子的準(zhǔn)確性以及它和 概念的相符性。第三部分：撰寫時(shí)的注意事項(xiàng)17 ?標(biāo)題上注明 "合同"兩字。不要為碰運(yùn)氣而忽略這個(gè)。如果你的 客戶需要 合同，就要注明是合同。一個(gè)仍在聯(lián)邦法院里任職的法 官就曾經(jīng)裁定：有雙 方簽字，但標(biāo)有 "建議書 "的文件并非合同。這 給我們的教訓(xùn)就是，你怎么想， 就應(yīng)該怎么說。如果你想讓你的 文件成為具有法律效力的合同，就要在標(biāo)題 中注明 "合同"字樣。18 ?寫短句子，因?yàn)槎叹渥颖乳L句子讓人更容易理解。19. 用主動(dòng)語態(tài)而不用被動(dòng)語態(tài)。相對(duì)而言，主動(dòng)語態(tài)的句子更簡(jiǎn)短，措詞更

10、精練，表達(dá)更明白。還是讓我們來來看一個(gè)例子吧， 主動(dòng)語態(tài)的句子：賣 方將貨物賣給買方 ; 被動(dòng)語態(tài)的句子：貨物將 被賣方賣給買方。20?不要用“每隔一周”之類的詞，因?yàn)檫@有可能產(chǎn)生歧義-是兩 周還是一周？最好這樣寫 :" 兩周 "或"一周 "。21 ?不要說 "活動(dòng)著的白蟻和有機(jī)體 "之類的話，為了避免模棱兩 可，最好這 樣寫：“活動(dòng)著的白蟻和活動(dòng)著的有機(jī)體”或是“白蟻和 活動(dòng)著的有機(jī)體”。 當(dāng)一組名詞（如 "白蟻和有機(jī)體 "）前有一個(gè)修 飾語（如 "活動(dòng)著的 "）時(shí)，你 一定要弄清楚這個(gè)修飾語

11、是修飾兩個(gè) 名詞還是僅僅修飾第一個(gè)名詞。如果是 修飾兩個(gè)詞，可以用排比 的手法分別在這兩個(gè)詞之前加上修飾語，如果你只 想修飾一個(gè)名 詞，那么你就應(yīng)該把這個(gè)詞放在這組詞的最后，然后在它的前 面 加上修飾語。22?不要說“甲方”和“乙方”，這對(duì)一個(gè)租賃合同來說是些不好的別稱，因?yàn)樗麄內(nèi)菀妆活嵉够蛘叱霈F(xiàn)打印錯(cuò)誤，可以用“出租人”和“承 租人”。 同樣，在合同中也不要說留置權(quán)人和留置人，抵押權(quán)人和 抵押人，保證人和 被保證人，許可人和被許可人？?。到底怎么說，這就要看你駕馭語言的能 力了，不過，要把握的一條原則，即在 整個(gè)合同中，對(duì)合同一方只能用一個(gè) 別稱。23?使用術(shù)語“本文時(shí)要當(dāng)心。為了避免含糊不

12、清，使用“本文”時(shí)是指整個(gè)合同，如是指其所在的某一段落應(yīng)為“本段”。24?寫數(shù)目時(shí)要文字和阿拉伯?dāng)?shù)字并用，如：拾 （10） o 這將減少 一些不經(jīng)意 的錯(cuò)誤。25?如果你想用"包括"這個(gè)詞,就要考慮在其后加上"但不限 于？"的分句 除非你能夠列出所有被包括的項(xiàng)，否則最好用 " 但不限于 ?"的分句，來說 明你只是想舉個(gè)例子。26.不要依賴于語法規(guī)則。那些你在學(xué)校里得到的語法規(guī)則并不是 放之四海 而皆準(zhǔn)的東西，因?yàn)橛袡?quán)力來解釋此合同的法官或陪審 團(tuán)成員學(xué)的語法規(guī)則 可能和你學(xué)的不一樣，但不管學(xué)的是什么規(guī) 則，撰寫合同都要遵循一個(gè)基本 原

13、則：簡(jiǎn)潔、明確。檢測(cè)你寫的 東西是否達(dá)到這個(gè)要求有個(gè)好辦法，那就是去掉所有的句號(hào)和逗 號(hào)，然后去讀它。在沒有標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的情況下，選擇正確的詞語放 在正確的位置上，這將使你寫出來的東西更簡(jiǎn)明，更流暢。27?不要?jiǎng)?chuàng)造詞語。合同文書不是創(chuàng)造性的作品，也就不能因?yàn)橐?思的細(xì)微 差別而引起思考或爭(zhēng)論。合同文書應(yīng)該是清晰、直接而 準(zhǔn)確的。因此，要使 用普通的詞語，表達(dá)普通的意思，為普通人撰 寫合同。28?用詞一致。在一份買賣合同中，如果你想用“貨物”來指整個(gè)合 同的標(biāo) 的物，就不要時(shí)而稱它們?yōu)椤柏浳铩保瑫r(shí)而又改稱它們?yōu)椤爱a(chǎn) 品”。保持用 詞一致性比避免重復(fù)更加重要。不要擔(dān)心這會(huì)讓讀者 打瞌睡；你應(yīng)該提防的

14、是對(duì)方律師會(huì)因?yàn)楹磺宓暮贤鴮⒛?告上法庭。29 ?在文法和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)上保持一致。你可能學(xué)過許多不同類的文法 和標(biāo)點(diǎn)符 號(hào)規(guī)則，但在使用它們時(shí)最好保持一致。要特別注意句 末的引號(hào)、時(shí)間和地 點(diǎn)之后的逗號(hào)以及文風(fēng)的相似性。30?可以在合同中加入準(zhǔn)據(jù)法、審判地、律師費(fèi)等條款。有了這些 條款，一 旦合同引起訴訟，你就已經(jīng)為了你的客戶打這場(chǎng)訴訟戰(zhàn) 準(zhǔn)備了一些“彈藥”。 第四部分：要為法官和陪審團(tuán)考慮31 ?要假設(shè)合同的讀者是一個(gè)受過教育的外行，如果你書寫的合同簡(jiǎn)明得連一個(gè)外行都能理解，那么即使到了法庭上，你也不用害 怕。32?強(qiáng)調(diào)一個(gè)合同術(shù)語可以這樣做：加上雙引號(hào)并將其開頭的字母 大寫。將 一個(gè)詞語

15、的開頭字母大寫表明你想讓它有一個(gè)特別的意 思。下面有兩個(gè)定義 術(shù)語的例子：一 ？本合同中使用的"貨物”是指買方已經(jīng)同意向賣方購買的貨物；二?本合同中買方同意向賣方購買的拾 （10）只平底鍋，即下文中 的“貨物”。33 ?第一次使用某個(gè)術(shù)語時(shí)就要下定義。定義合同術(shù)語不是在合同 的開頭， 也不是在合同的結(jié)尾，而是在這個(gè)術(shù)語第一次出現(xiàn)的時(shí) 候，這樣做，有利于 讀者更好地理解合同。34 ?勤于解釋合同中的術(shù)語和概念。要記住合同雙方的當(dāng)事人可能 會(huì)理解合同中某些專用術(shù)語，但法官和陪審團(tuán)卻可能一無所知。所以撰寫合同時(shí)要讓合同自己為自己釋義。第五部分：書寫時(shí)要常和你的客戶溝通35?所有的合同都應(yīng)該

16、有一封說明書-用來告訴你的客戶如何使 用和簽署 合同。36?告訴客戶你在撰寫過程中的一些想法。比如：哪些事情可能會(huì) 隨著交易 變得很遭，哪些事可能會(huì)在將來發(fā)生，哪些事情已經(jīng)發(fā) 生了，哪些可以讓事 情朝好的方向發(fā)展的方法？?你最好在給客戶 的說明書中都將這些都寫上。37?告訴客戶合同的風(fēng)險(xiǎn)所在。在撰寫合同時(shí)，你最好向客戶說訂立合同需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和能夠得到的利益。通常情況下，只要你花時(shí)間來起草合同，你就會(huì)發(fā)現(xiàn)真正的風(fēng)險(xiǎn)在哪里。第六部分：完成初稿后做什么38 ?核實(shí)合同的拼寫情況、段落序號(hào)以及上下文的注解，你可以自己手動(dòng)來做，也可以用文字編輯軟件中的拼寫和語法檢查功能來完成，特別是自從有了微軟的wo

17、rd軟件后，做這樣的工作你似 乎不要費(fèi)多少精力?，F(xiàn)在，這類 專業(yè)的軟件甚至可以幫你檢測(cè)到合同中沒有釋義的術(shù)語，如：Corel公司專 門為法律辦公開發(fā)的文 字處理軟件包中的DealProof軟件，還有可供 word97 和 word2000 下載安裝的 DocProofReader 軟件。39 ?讓你的秘書或者助手閱讀你草擬的合同。你的同事不僅能通過 文字處理 軟件來幫你檢查到你沒有查到的拼寫和語法錯(cuò)誤，而且 他們還能發(fā)現(xiàn)你起草 時(shí)沒有察覺到的矛盾和混淆之處。40?在合同上注明“第一稿于200年6月22日”，第一稿完成后， 可能還 要草擬幾個(gè)版本，為了避免他們之間相互混淆，最好在每 份草稿首頁的

18、頂部 注上序號(hào)和起草時(shí)間。另外，在每一個(gè)版本的 封面上注明“草稿”字樣，也 能夠避免你那急躁的客戶不等到最后的 定稿文本就急于簽字。41讓你的客戶讀你草擬的合同。你的客戶讀第一稿，可以確保你的起草的東西和客戶的愿望相符。42?在電腦中將草擬的合同多保存幾個(gè)復(fù)件。如果你將第一稿合同存了兩份在電腦中，那么其中的一份可以用來存檔，另一份則可以用來繼續(xù)修改。用來存檔的文件可以命名為"合同？草1"。用來 修改的文件可以命名為"合同" 以此類推，以后修改的版本就命名為"合同？草2","合同？草3",等等。帶"草"字的擴(kuò)展名表示此合同是草擬版本。（當(dāng)然，你可能不經(jīng)常用DOS下的WordPerfect 5.1軟件，我是經(jīng)常用的，你也可以用一個(gè)較長的文件名來清楚地表達(dá)出草擬合同的名稱、編號(hào)及起草時(shí)間，范例女口："史密斯？瓊斯于2000年6月22日草擬的第