新三板掛牌前股改操作實務(wù)

1、新三板掛牌前股改操作實務(wù)一、股改首先明確的問題企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內(nèi)按照業(yè)務(wù)規(guī)則、基本標(biāo)準(zhǔn)指引等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構(gòu)的協(xié)調(diào)配合。本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補出資不實；繳稅；折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個問題略談。(一)凈資產(chǎn)折股能否彌補出資不實1、出資不實有兩種情形及有關(guān)規(guī)定出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認(rèn)繳資本不一致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資

2、本=注冊資本;二是以非貨幣財產(chǎn)出資，沒有進行評估或者評估瑕疵。公司法第二十七條“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外”。“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定”。2、通過凈資產(chǎn)折股彌補出資不實例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經(jīng)審計凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。嚴(yán)格說通過凈資產(chǎn)折股不能彌補出資不實，普遍認(rèn)為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出

3、資必須規(guī)范，資本繳足;第二、凈資產(chǎn)由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當(dāng)初繳足注冊資本，那么審計結(jié)果還會是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應(yīng)補足。涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理”。第一百六十八條“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本

4、時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五”。(二)改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時的稅務(wù)問題1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務(wù)處理1.1個人所得稅國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)(1997)198號規(guī)定：“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。國家稅務(wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù)國稅函(1998)289號規(guī)定：“國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)199719

5、8號)中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅”。從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個人所得稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)對此做了充分解釋，只有資本溢價所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，其他這些方式

6、則應(yīng)該按照個人所得稅法第二條第(七)項的“利息、股息、紅利所得”規(guī)定，征收個人所得稅。1.2企業(yè)所得稅國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知國稅函(2010)79號第四條規(guī)定“關(guān)于股息、紅利等權(quán)益性投資收益收入確認(rèn)問題。企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)”?？梢姺ㄈ斯蓶|資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的稅務(wù)處理2.1個人所得稅國家稅務(wù)總

7、局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)(1997)198號規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。2.2企業(yè)所得稅企業(yè)所得稅法第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;企業(yè)所得稅法實施條例第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不

8、足12個月取得的投資收益。重點強調(diào)：國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知國稅發(fā)(2000)118號規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅;但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關(guān)于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細(xì)見稅務(wù)總局發(fā)布的關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告。3、未分配利潤的稅務(wù)處理3.1個人所得稅國務(wù)院總局關(guān)于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知(國稅發(fā)201054號)規(guī)定：“加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴(yán)格執(zhí)

9、行現(xiàn)行有關(guān)征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅”。3.2企業(yè)所得稅詳細(xì)請見上文企業(yè)所得稅法實施條例第83條及企業(yè)所得稅法實施條例。(三)折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。此問題，具體可以涉及三方面的考慮：1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積;2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅;3、繳稅階段是在劃轉(zhuǎn)時還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進行增資時;對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及

10、政策，但是或可以參考企業(yè)會計制度第十一條第(二)項規(guī)定，即：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計核算，而不應(yīng)當(dāng)僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據(jù)”。從這點分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴(yán)格執(zhí)行。二、轉(zhuǎn)制程序(一)組建工作小組，聘請中介機構(gòu)企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機構(gòu)的指導(dǎo)和參與下實施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補救的。中介機構(gòu)包括：保薦機構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)等。由于中介機構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召

11、開工作會議。(二)盡職調(diào)查和方案制定盡職調(diào)查是中介機構(gòu)進場后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎(chǔ);同時盡職調(diào)查有助于中介機構(gòu)評估項目風(fēng)險，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險防范和風(fēng)險管理水平。對企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)。不同的中介機構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點不盡相同，甚至同一個中介機構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。盡職調(diào)查完成后各家中介機構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案;2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司

12、章程草案;3、進行審計、評估，并出具審計報告、資產(chǎn)評估報告等相關(guān)報告。資產(chǎn)評估需要立項的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請評估立項手續(xù);4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個月;5、取得關(guān)于資產(chǎn)評估結(jié)果的核準(zhǔn)及國有股權(quán)管理方案的批復(fù)。(非國有企業(yè)不需要做此項工作)。(三)發(fā)起人出資如公司僅以全部凈資產(chǎn)進行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告;如公司整體轉(zhuǎn)制的同時吸收新的股東增加注冊資本時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資;以實物、知識產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依

13、法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所驗資，并出具驗資報告。(四)召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。董事會、監(jiān)事會成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，產(chǎn)生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公司總經(jīng)理等高級管理人員。(五)申請登記注冊自公司創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)(工商行政管理局)申請辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請時應(yīng)報送的文件有：(1)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件;(2)創(chuàng)立

14、大會會議記錄;(3)公司章程;(4)籌辦公司的財務(wù)審計報告;(5)驗資證明;(6)董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所;(7)法定代表人的名稱和住所;(8)其他需要補充的材料。(六)設(shè)立登記及公告公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照;對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后.應(yīng)當(dāng)進行公告。三、轉(zhuǎn)制原則(一)合法合規(guī)企業(yè)轉(zhuǎn)制應(yīng)遵守公司法、證券法、公司登記管理條例和中國證監(jiān)會關(guān)于企業(yè)上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

15、(二)科學(xué)合理轉(zhuǎn)制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易。四、轉(zhuǎn)制模式(一)有限責(zé)任公司整體變更有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估

16、結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：1、根據(jù)企業(yè)會計準(zhǔn)則基本準(zhǔn)則第5條和企業(yè)會計制度第6條“會計核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”及企業(yè)會計準(zhǔn)則基本準(zhǔn)則第19條“各項財產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時的實際成本計價”和企業(yè)會計制度第11條第(十)款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應(yīng)當(dāng)按照實際成本計量”的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同.但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用企業(yè)會計準(zhǔn)則基本準(zhǔn)則第19條及企業(yè)會計制度第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應(yīng)進行賬務(wù)調(diào)整。2、如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同

17、為新設(shè)股份公司，按公司法規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。3、根據(jù)公司法第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過程中，有限責(zé)任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。注意：是經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。(二)發(fā)起新設(shè)股份有限公司發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)公司法規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有

18、限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。(三)分立設(shè)立公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本;新設(shè)分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運行三年后才能上市。(四)合并設(shè)立公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。新設(shè)合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務(wù)所占原業(yè)務(wù)的相關(guān)比重指標(biāo)。對于同一公司控制權(quán)人下相

19、同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了證券期貨法律適用意見第3號第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細(xì)規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計年度末的資產(chǎn)總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應(yīng)項目20%的，申報財務(wù)報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表;達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務(wù)資料等相關(guān)文件;達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組

20、后須運行一個會計年度后方可申請發(fā)行。對于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認(rèn)定為“最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化”，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。五、發(fā)起人問題(一)資格1、最低個數(shù)根據(jù)公司法規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2、自然人自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任。3、合伙企業(yè)曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當(dāng)然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務(wù)的發(fā)展，公司登記管理條例原來要求公司登記

21、提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂證券登記結(jié)算管理辦法后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。4、一般法人能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明;若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，

22、主要是指“國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧”，同時“執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度”。5、外商投資企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務(wù)部門審批、直接設(shè)立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。6、不能作為發(fā)起人的單位或機構(gòu)工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。職工持股會：職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先

23、行清理。中介機構(gòu)：會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。(二)發(fā)起人股份的限制發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(三)控股股東或?qū)嶋H控制人的限制1、控股股東、實際控制人的界定控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。2、實際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人

24、最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。”根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。六、公司治理要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：(一)業(yè)務(wù)獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。(二)資產(chǎn)獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，生產(chǎn)型

25、企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。(三)人員獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪;其財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。(四)機構(gòu)獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司機構(gòu)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部

26、經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。(五)財務(wù)獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司財務(wù)應(yīng)獨立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。七、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題(一)關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關(guān)聯(lián)交易，關(guān)鍵詞是“減少”和“規(guī)范”。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易

27、的信息披露，并且要遵守法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。(二)同業(yè)競爭同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：1、收購競爭性業(yè)務(wù)。2、收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。3、剝離競爭業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方4、注銷競爭方5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍6、將競爭業(yè)務(wù)委托給第三方7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施以上方法需要根據(jù)具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。八、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題(一)轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總稅種;是否需要納稅;依據(jù);增值稅;

28、不繳納國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)(國稅2002420號)營業(yè)稅;不繳納國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)國稅函2002165號財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知財稅2002191號個人所得稅資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個人股東需要繳納個人所得稅國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)企業(yè)所得稅資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅率差的需補稅國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知(國稅發(fā)2000118號)契稅;不繳納財

29、政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知稅2008175號：印花稅新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政策的通知財稅2003183號(二)轉(zhuǎn)制中的所得稅問題1、關(guān)于自然人股東(1)資本公積轉(zhuǎn)增股本國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997第198號)文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。在關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得

30、稅的批復(fù)(國稅函1998289號)中又進一步明確了國稅發(fā)1997198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行個人所得稅法上所稱的“所得”，因而不需納稅。(2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997第198號)除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應(yīng)該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利

31、性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅”。該政策在國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(fù)(國稅函發(fā)1998第333號)中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)1998第333號文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應(yīng)按照利息、股息、紅利所得項目征收個人所得稅，稅款由股份

32、有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳”。實務(wù)中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在山東省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(fù)(魯?shù)囟惡?00997號)中，明確答復(fù)“山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元(其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元)部分，應(yīng)按照利息、股息、紅利所得項目征收個人所得稅”。故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。(3)未分配利潤轉(zhuǎn)增股本該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似。國家稅務(wù)總局關(guān)

33、于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知(國稅發(fā)2000118號)規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。(4)納稅時間對于整體變更過程中自然人股東需要繳納個人所得稅的，稅款應(yīng)由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資(如有)、公司股東會決議通過后代扣代繳。2、關(guān)于法人股東國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知(國稅函2010

34、79號)明確規(guī)定，“被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)”。因此： 本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。但不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅，而是年度匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分關(guān)于收入確認(rèn)時間，國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知(國稅函201079號)中規(guī)定“企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)

35、股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)”，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時間。綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財務(wù)機構(gòu)的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因為凈資產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤(否則公司業(yè)績不會可觀)，凈資產(chǎn)折股時要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負(fù)。九、股改基準(zhǔn)日后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)實務(wù)按照現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱“IPO”）或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓股份（以下稱“新三板掛牌轉(zhuǎn)讓”），應(yīng)當(dāng)滿足持續(xù)經(jīng)營時間的要求。首次公開發(fā)行股票并

36、上市管理辦法第九條規(guī)定：“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算”； 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法第十一條第（一）項規(guī)定：“發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算”；全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為

37、股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算?；谇笆龀掷m(xù)經(jīng)營時間連續(xù)計算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，通常采用整體變更設(shè)立的方式，將企業(yè)類型由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設(shè)立股份有限公司的過程中，需要確定某一日作為股改、審計基準(zhǔn)日，由會計師對截止基準(zhǔn)日的企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債、進行審計（本文不考慮資產(chǎn)評估問題），以確定折股的凈資產(chǎn)值。在實務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準(zhǔn)日后，企業(yè)由于各種原因需要進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（不涉及實際控制人變化）。問題在于股改基準(zhǔn)日后能否進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓后是否需要調(diào)整股改基準(zhǔn)日對于股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓而股改基準(zhǔn)日不作

38、調(diào)整的做法，專業(yè)機構(gòu)之間的認(rèn)識不一致。結(jié)合已有案例，由于認(rèn)識的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：第一種處理方式：在原定股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則把股改基準(zhǔn)日調(diào)整至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的時間。這是最常見、最穩(wěn)妥的一種方式。第二種處理方式：在股改基準(zhǔn)日前較短時間甚或股改基準(zhǔn)日當(dāng)日進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如實益達的股改基準(zhǔn)日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)變更手續(xù)。第三種處理方式：在股改基準(zhǔn)日后進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如：1.怡亞通：股改基準(zhǔn)日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2.億緯鋰能：股改基準(zhǔn)日為2007年8月3

39、1日，2007年9月22日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。3.川東環(huán)能：股改基準(zhǔn)日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。4.昆工恒達：股改基準(zhǔn)日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。5.歐亞股份：股改基準(zhǔn)日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。上述5個案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會，共同發(fā)起設(shè)立了股份有限公司。在實務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準(zhǔn)日前進行過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于某些原因，在股改基準(zhǔn)日后撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓，將股權(quán)轉(zhuǎn)回，恢復(fù)原股權(quán)結(jié)構(gòu)，且不調(diào)整股改基準(zhǔn)日。如某企業(yè)由于新投資

40、者未按約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，控股股東向仲裁委員會申請仲裁，請求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并得到仲裁委員會的支持?？毓晒蓶|在股改基準(zhǔn)日后與新投資者簽訂股權(quán)交割協(xié)議，同意原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行并恢復(fù)原狀。通常情況下，對于股權(quán)轉(zhuǎn)回，由當(dāng)事雙方簽訂新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可，但從證明股權(quán)轉(zhuǎn)讓真實性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、恢復(fù)原狀、簽訂股權(quán)交割協(xié)議等手段，實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)回。上述處理方式實質(zhì)為第一種處理方式的變種。股改基準(zhǔn)日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓本應(yīng)是一件正常不過的事件，為什么會造成專業(yè)機構(gòu)的關(guān)注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問題方面存在分歧。有一種觀點認(rèn)為股改基準(zhǔn)日后的受讓方于股改基準(zhǔn)

41、日之時并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準(zhǔn)日的公司股東權(quán)益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認(rèn)為，這種觀點是不成立的，理由如下：一、 現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件并不禁止或限制股改基準(zhǔn)日后至設(shè)立股份有限公司之前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦未見審核部門對此予以關(guān)注，且已有相當(dāng)數(shù)量的案例。二、股改基準(zhǔn)日并非法定概念，是審計基準(zhǔn)日的另一個通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時點的權(quán)益與經(jīng)營成果，并無以此時點為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實際上，正由于被冠以“股改基準(zhǔn)日”之名，該基準(zhǔn)日的含義被不正確地擴大化了。當(dāng)然，審計報告所確認(rèn)的于審計基準(zhǔn)日之時的公司股東與股份公司設(shè)立時的公司股東會因基準(zhǔn)日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而有

42、所不同，但并不構(gòu)成工商登記的障礙。會計師在審計實務(wù)中通常會在審計報告的期后事項中予以說明并在驗資報告亦予以說明?？傊谡w變更設(shè)立股份有限公司的方式下，專業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時的發(fā)起人資格，而非股改基準(zhǔn)日。十、公司股改未經(jīng)評估可否掛牌新三板？一、掛牌公司在歷史股改過程中評估是不是必須條件？目前法律明確規(guī)定需要評估的情況主要有兩種：1、以非貨幣資產(chǎn)出資，需要評估作價；2、國有企業(yè)改制等需要評估。除上述需要評估的兩項外，將評估作為必要條件的情況并不多見。對于企業(yè)股改而言，如果不涉及非貨幣資產(chǎn)出資，也不涉及國有資產(chǎn)成分，在沒有特殊要求下，評估并不是必要條件。全國中小

43、企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）第2.1條規(guī)定：關(guān)于掛牌企業(yè)的條件要求企業(yè)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。該項規(guī)定對企業(yè)股改基礎(chǔ)進行的明確的規(guī)定，要求股改以凈資產(chǎn)值折股。換言之，股改并不以評估作為必要條件。在實務(wù)中，處于程序上更加嚴(yán)謹(jǐn)、保守等諸多因素考慮，有相當(dāng)一部分有限公司在變更為股份公司時進行評估。畢竟評估結(jié)果作為一種參考具有其積極的價值。但是，不能因為評估的重要作用就將評估視為一種必要的程序，這種可能增加企業(yè)負(fù)擔(dān)以及影響股改效率的行為，在法律、法規(guī)等沒有要求必須評估的情形下，企業(yè)不進行評估并不構(gòu)成程

44、序上的瑕疵。而新三板掛牌要求企業(yè)股改也沒要求必須評估。所以，在企業(yè)無必要評估情形時，企業(yè)若未評估，不應(yīng)認(rèn)為構(gòu)成企業(yè)掛牌的實質(zhì)法律障礙。二、實踐中未經(jīng)股改掛牌的案例案例一：智信股份(830878) 股改未經(jīng)審計、評估1、反饋意見：問題：“2013 年 6 月，云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為股份有限公司，存在不規(guī)范問題，請公司說明，（1）當(dāng)時是否聘請券商或其他中介機構(gòu)參與；（2）2014 年 2 月，公司對股改情況進行了整改和規(guī)范，具體方案設(shè)計和實施過程是怎么樣的；（3）是否符合公司法等法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”的掛牌條件？請主辦券商和律師補充核查并發(fā)表明確意見?！?、

45、律師意見：（1）如實披露：公司股改時存在瑕疵經(jīng)本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，不符合公司法等法律法規(guī)的規(guī)定：1）各發(fā)起人未依法簽署發(fā)起人協(xié)議。2）整體變更時制定的公司章程在董事會及監(jiān)事會設(shè)置問題上不符合公司法的相關(guān)規(guī)定。3）未對格物致有限整體變更時的凈資產(chǎn)進行審計和評估確認(rèn)，無法確認(rèn)整體變更事項是否符合業(yè)務(wù)規(guī)則、公司法等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進行審計、評估。4）未依法對股份公司設(shè)立時的出資情況進行驗證，即依法進行驗資（2）整改和規(guī)范措施：針對未經(jīng)審計、評估瑕疵問題，公司的解決方案：1）公司委托評估公司、會計師事務(wù)所以2013年5月31日為股改基準(zhǔn)日，出具審計報

46、告和評估報告。公司委托北京興華湖北分所對有限公司截至審計基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產(chǎn)進行審計。2014 年 1 月 24 日北京興華湖北分所出具了2014京會興鄂分審字第 12170002 號審計報告。經(jīng)審計，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產(chǎn)值為人民幣 7，013，877.30 元。公司委托開元評估對有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)進行評估。2014 年 1 月 25 日開元評估出具了開元評報字【2013】192 號評估報告。經(jīng)評估，有限公司截至評估基準(zhǔn)日 2013 年 5 月 31 日的凈資產(chǎn)評估值為人民幣 717.45 萬

47、元。2）召開股東大會，對審計、評估結(jié)果進行確認(rèn)。2014 年 2 月 10 日，股份公司召開 2014 年第一次臨時股東大會，通過了關(guān)于確認(rèn)云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為云南格物致科技發(fā)展股份有限公司的議案等議案，確認(rèn)公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整體變更為股份有限公司；確認(rèn)以有限公司 2013 年 5 月 31 日為審計和評估基準(zhǔn)日的審計及評估結(jié)果；確認(rèn)以北京興華湖北分所審計的有限公司 2013 年 5 月 31 日為基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)7，013，877.30 元折合為股份公司的股本總額 500.00 萬股，余額計入股份公司的資本公積金；確認(rèn)有限公司全體股東以其持有的有限公司股權(quán)所對應(yīng)的凈資產(chǎn)認(rèn)購股份公司的股份；確認(rèn)公司第一屆董事會和第一屆監(jiān)事會組成人員；確認(rèn)有限公司的債權(quán)債務(wù)由變更后的股份公司承繼。3）向工商局提交補充材料進行備案，并取得工商局出具的說明2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工