民事共同行為和多數(shù)人責任芻議（上）

1、         08-10-04 10:27:00     作者：李錫鶴    編輯：凌月仙仙【關(guān)鍵詞】共同行為；按份；連帶；共同之債/補充責任 民事共同行為是民事關(guān)系同一方復數(shù)主體之效力及于全部事實后果，但均不足以導致全部法律后果的同向行為。比較多數(shù)人損害同一主體的財產(chǎn)和人身的各類情況，可以得出結(jié)論：多數(shù)人之債除學界承認的按份關(guān)系、連帶關(guān)系、共同之債關(guān)系、不真正連帶關(guān)系、補充責任關(guān)系外，還包括不完全連帶關(guān)系和不真正按份關(guān)系；且補充責

2、任關(guān)系又有一般補充責任關(guān)系和特殊補充責任關(guān)系之分。在此基礎上可以發(fā)展出多數(shù)人責任的一般理論。一、民事共同行為概念民事共同行為指民事領(lǐng)域中的共同行為。本文中的共同行為，均指民事共同行為。所謂民事領(lǐng)域，即平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，也就是民事關(guān)系，或者說民事法律關(guān)系。1現(xiàn)實生活中存在大量的民事共同行為，如共同購買、共同擔保、共同創(chuàng)作、共同侵權(quán)，等等。民法學沒有共同行為范疇，也沒有共同行為定義。民法學論著也未見探討共同行為的一般理論。然而，民事關(guān)系一方的復數(shù)主體的復數(shù)行為，可能發(fā)生民事法律后果，可能不發(fā)生民事法律后果；可能發(fā)生同一性質(zhì)的民事法律后果（或均取得權(quán)利，或均承擔義務），可能發(fā)生不同性

3、質(zhì)的民事法律后果（部分主體取得權(quán)利，部分主體承擔義務）；可能發(fā)生同一性質(zhì)民事法律后果的分配問題，可能不發(fā)生同一性質(zhì)民事法律后果的分配問題。為公平分配多數(shù)人行為的法律后果，民法學應建立共同行為理論，明確共同行為的要件，確定共同行為法律后果的分配原則。共同行為理論也是多數(shù)人責任理論的基礎。民法學至今未能建立多數(shù)人責任的一般理論，直接原因就是沒有共同行為理論。共同行為必須具備以下條件。1.復數(shù)行為共同行為必然是復數(shù)行為，單數(shù)行為無所謂“共同”問題。2.復數(shù)主體的行為共同行為必須是復數(shù)主體的行為，同一主體的復數(shù)行為不發(fā)生在不同主體之間分配同一性質(zhì)民事法律后果的問題。行為是意志的表示，復數(shù)主體的行為是復

4、數(shù)主體各自意志的表示，是數(shù)個行為，非單個行為。3.有民事效力民法學提出共同行為概念，目的是分配法律后果。無民事效力的行為，不存在分配法律后果的問題，非共同行為。所謂民事效力，指變更（含延長、限制）或可能變更民事關(guān)系，包括：（1）變更民事關(guān)系，如設定、變更或終止權(quán)利；（2）行為完成時不變更民事關(guān)系，但如不撤回或撤銷該行為，將變更民事關(guān)系，如遺囑、非即時生效的要約和承諾；（3）延長民事關(guān)系的期限，如債務到期，債權(quán)人請求債務人給付，引起時效中斷；（4）限制民事關(guān)系的期限，如限制行為能力人訂立合同后，相對人催告其法定代理人，法定代理人在法定期限內(nèi)未作表示，視為拒絕追認。4.民事關(guān)系之同一方行為共同行為

5、之復數(shù)主體，均為民事關(guān)系之同一方。復數(shù)主體之行為可因內(nèi)容同一而發(fā)生多方法律關(guān)系，如成立合伙，為復數(shù)行為。通說視內(nèi)容同一的復數(shù)行為為單數(shù)行為（通稱多方行為），與事實不符。多方行為為復數(shù)行為，但非民事關(guān)系同一方之行為，非共同行為。5.同向行為民法學提出共同行為概念的目的，不是區(qū)分權(quán)利人和義務人，而是在法律關(guān)系同一方之復數(shù)權(quán)利人中分配權(quán)利，或者，同一方之復數(shù)義務人中分配義務。這意味著，共同行為分配之法律后果屬同一性質(zhì)，或均為權(quán)利，或均為義務。因此，共同行為必須同向，即行為人或均取得權(quán)利，或均承擔義務。如分別發(fā)生權(quán)利義務，為逆向行為，非共同行為。合同行為包括訂約行為和履約行為。前者包括要約和承諾，后者

6、包括給付和受領(lǐng)，均為復數(shù)行為。通說視合同行為為合同雙方共同完成的單數(shù)行為（通稱雙方行為），與事實不符，也無法區(qū)分各行為的效力。合同行為屬復數(shù)行為，但各行為逆向，非共同行為。6.行為效力及于同一事實后果行為導致的事實狀態(tài)，是行為的事實后果。法律對行為事實后果的評價，是行為的法律后果。共同行為的效力，必須及于同一事實后果，否則各行為無法律上的聯(lián)系，不存在分配法律后果的問題，非共同行為。設甲傷丙，乙為丙治傷耽誤了傷情，甲乙行為效力不相及，非共同行為。7.行為效力及于全部事實后果共同行為的效力，必須及于行為的全部事實后果，否則，各共同行為不發(fā)生就全部事實后果分配法律后果的問題，非共同行為。需要指出，及

7、于全部事實后果的各行為效力必然及于同一事實后果，但及于同一事實后果的各行為效力未必及于全部事實后果。設甲傷丙之頭，乙傷丙之腳：如有合意，甲乙行為效力均及于全部事實后果，必須分配責任，為共同行為；如無合意，甲乙行為效力不相及，非共同行為。又，設甲乙無合意，同時槍擊他人之犬，甲命中要害，乙命中非要害。甲行為及于全部事實后果，乙行為及于部分事實后果，不發(fā)生分配法律后果的問題，非共同行為（具體分析見下文）。8.任一行為不足以導致全部法律后果復數(shù)主體的同向行為中，如一行為足以導致全部法律后果，不發(fā)生分配法律后果的問題，上文甲乙無合意同時槍擊他人之犬即為一例。因此，各共同行為均不足以導致全部法律后果。以上

8、為共同行為要件，也就是共同行為之“共同”的含義。換言之，同時完成的，或目的相同的，或均有民事效力的，或效力同向的復數(shù)行為，未必就是共同行為。共同行為包括合法行為、違法行為（如共同侵權(quán)）、違約行為（如共同違約，違約實為間接違法）；法律后果可以是積極的，即取得權(quán)利，如共同接受贈與；也可以是消極的，即承擔義務，如共同借貸。共同行為所發(fā)生義務，性質(zhì)可相同，如因共同侵權(quán)均發(fā)生侵權(quán)責任，或因共同違約均發(fā)生違約責任；性質(zhì)也可不同，如債務人與第三人通謀，不清償債務，債務人發(fā)生違約責任，第三人可能發(fā)生侵權(quán)責任（非侵害債權(quán)）。共同行為可以是法律行為，如共同委托，也可以是事實行為，如共同創(chuàng)作；可以是財產(chǎn)行為，如共同

9、承租，也可以是身份行為，如共同收養(yǎng)；可以變動相對關(guān)系，如共同提供勞務，也可以變動絕對關(guān)系，如繼承人共同變更遺產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記；可以同時完成，如演出之齊唱、齊奏，也可以先后完成，如甲設計，乙加工。共同行為的事實后果或可分離，如合作作品中不同作者創(chuàng)作的不同章節(jié)；或不可分離，如甲制作箱子，乙油漆。共同行為可有合意，如成立合伙；也可無合意，如復數(shù)主體對受害人的人身傷害偶然發(fā)生于同一部位。但合法共同行為必須有合意，否則違反意思自治。需要指出，未經(jīng)他人同意，利用他人制造物制造新產(chǎn)品，如上文中甲制作，乙油漆，可產(chǎn)生共同產(chǎn)品，但非共同制造行為；或者，利用他人作品創(chuàng)作新作品，如為他人詩詞譜曲，可產(chǎn)生共同作品，但非共同

10、創(chuàng)作行為。可見，行為事實后果是否積極，是否可分離，行為是否合法，是否同時完成，是否同一過程，是否有行為相對人，是否作用于同一對象，是否法律行為（或事實行為），是否財產(chǎn)行為（或身份行為），是否變動相對關(guān)系（或絕對關(guān)系），共同行為均無專門要求。違法共同行為對有無合意也無專門要求。根據(jù)以上分析，可以定義：民事共同行為是民事關(guān)系同一方復數(shù)主體之效力及于全部事實后果，但均不足以導致全部法律后果的同向行為。二、共同行為后果的分配（一）共同行為所生權(quán)利的分配共同行為是復數(shù)主體的復數(shù)行為，各行為人分別承受自己行為的后果，包括權(quán)利和義務。如發(fā)生權(quán)利，共同行為人均取得同類權(quán)利，包括身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)。如

11、發(fā)生物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)，無份額不等的證據(jù)，推定為等份共有（或準共有）關(guān)系。如發(fā)生債權(quán)，主要包括以下方面。1.債權(quán)人之間為按份關(guān)系，發(fā)生按份債權(quán)。如：4人向1人出賣共有之車，價20萬。買賣雙方約定，每個出賣人只能向買受人請求給付5萬。2.債權(quán)人之間為連帶關(guān)系，發(fā)生連帶債權(quán)。如：4人向1人出賣共有之車，價20萬。買賣雙方約定，任一出賣人可向買受人請求給付20萬。買受人向任一出賣人給付20萬后，全體出賣人對買受人之債權(quán)消滅。3.債權(quán)人之間無按份關(guān)系或連帶關(guān)系，發(fā)生共同債權(quán)，任一債權(quán)人不得單獨請求債務人給付，分兩種情況。（1）權(quán)利人和義務人無約定或約定不明，為份額不明型共同債權(quán)。如：4人向1人出賣共有之車，價20萬，買賣雙方未約定按份關(guān)系，也未約定連帶關(guān)系。全體出賣人可共同請求買受人給付20萬，任一出賣人不得單獨請求買受人為任何給付。（2）須債權(quán)人互相以特定行為配合方能受領(lǐng)，為協(xié)同型共同債權(quán)。如：拍“全家?！闭?，任一債權(quán)人不得單獨請求給付（此處之“給付”指照相行為）。各按份債權(quán)、連帶債權(quán)、共同債權(quán)均為單數(shù)債權(quán)，但按份債權(quán)和連帶債權(quán)表示復數(shù)債，共同債權(quán)表示單數(shù)債。需要指出，民法中的共有，并非兩個以上主體對同一物共享一個所有權(quán)，而是兩個以上主體對同一物的各個份額分別享有所有權(quán)。民法中的準共有，并非兩個以上主體對同一不可占有財產(chǎn)共享一個歸屬權(quán)，而是