第四章外商投資企業(yè)法

1、第第四四章章 外商投資企業(yè)法外商投資企業(yè)法第一節(jié)第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概外商投資企業(yè)法概述述一、外商投資企業(yè)的概念和特征一、外商投資企業(yè)的概念和特征n（一）概念（一）概念n外商投資企業(yè)，是指經中國政府批準在中國境外商投資企業(yè)，是指經中國政府批準在中國境內投資舉辦的由中國投資者和外國投資者共同內投資舉辦的由中國投資者和外國投資者共同投資或僅由外國投資者投資的企業(yè)。投資或僅由外國投資者投資的企業(yè)。n（二）特征：（二）特征：n1 1、是由外商直接投資舉辦的企業(yè)。、是由外商直接投資舉辦的企業(yè)。n2 2、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。n3 3、受中國法律的管轄和保護。、受

2、中國法律的管轄和保護。二、外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)的種類 中外合資經營企業(yè)中外合資經營企業(yè)外商投資企業(yè)外商投資企業(yè) 中外合作經營企業(yè)中外合作經營企業(yè) 外資企業(yè)外資企業(yè) 中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司 第二節(jié)第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法中外合資經營企業(yè)法一、中外合資經營企業(yè)（合營企業(yè)）概況一、中外合資經營企業(yè)（合營企業(yè)）概況n（一）概念（一）概念 中外合資經營企業(yè)是指中國合營者與外國合營中外合資經營企業(yè)是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同投資、共同經營并按投資比例分享利潤、內共同投資、共同經營并按投資比例分享

3、利潤、分擔風險的企業(yè)。就其財產性質講，它是屬于分擔風險的企業(yè)。就其財產性質講，它是屬于股權式企業(yè)。股權式企業(yè)。 n（二）特征（二）特征1.1.合營企業(yè)主體：合營企業(yè)主體：外方外方-公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人中方中方-公司、企業(yè)和其他經濟組織公司、企業(yè)和其他經濟組織2.2.合營企業(yè)雙方按照一定的投資比例共同投資、合營企業(yè)雙方按照一定的投資比例共同投資、共同經營、并按此比例分享利潤、分擔風險共同經營、并按此比例分享利潤、分擔風險-股權式合營股權式合營3.3.合營企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式-有限責任公司有限責任公司 最高權力機構最高權力機構-董事會。董事會。4

4、.4.合營企業(yè)依我國法律設在我國境內的具有中國合營企業(yè)依我國法律設在我國境內的具有中國法人資格的企業(yè)，必須遵守中國的法律和行政法人資格的企業(yè)，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。二、中外合營企業(yè)的設立二、中外合營企業(yè)的設立n（一）設立的條件（一）設立的條件n外商投資企業(yè)的投資項目外商投資企業(yè)的投資項目1 1、鼓勵類外商投資項目、鼓勵類外商投資項目2 2、限制類外商投資項目、限制類外商投資項目3 3、禁止類外商投資項目、禁止類外商投資項目4 4、允許類外商投資項目、允許類外商投資項目鼓勵類外商投資項目鼓勵類外商投資項目1 1屬于農業(yè)

5、新技術、農業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)屬于農業(yè)新技術、農業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；的；2.2.屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業(yè)技屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業(yè)技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的；術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的；3.3.適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的；國際競爭能力的；4.4.屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜

6、合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；再生資源以及防治環(huán)境污染的；5.5.能夠發(fā)揮能夠發(fā)揮中西中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的；部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的；6 6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）限制類外商投資項目（二）限制類外商投資項目1.1.技術水平落后的；技術水平落后的；2.2.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；3.3.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；4.4.屬于國家逐步開放的產業(yè)的；屬于國家逐步開放的產業(yè)的；5 5法律、行

7、政法規(guī)規(guī)定的其他情形。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（三）禁止類外商投資項目（三）禁止類外商投資項目1.1.危害國家安全或者損害社會公眾利益的；危害國家安全或者損害社會公眾利益的；2.2.對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；3.3.占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；4.4.危害軍事設施安全和使用效能的；危害軍事設施安全和使用效能的；5.5.運用我國特有工藝或者技術生產產品的；運用我國特有工藝或者技術生產產品的；6.6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

8、n（二）中外合資經營企業(yè)的設立程序（二）中外合資經營企業(yè)的設立程序n1 1、審批機關：對外貿易經濟合作部、審批機關：對外貿易經濟合作部n2 2、設立的程序、設立的程序設立合營企業(yè)的申請設立合營企業(yè)的申請設立合營企業(yè)的審批設立合營企業(yè)的審批設立合營企業(yè)的登記設立合營企業(yè)的登記n（三）合營企業(yè)的協(xié)議、合同及章程（三）合營企業(yè)的協(xié)議、合同及章程二、合營企業(yè)的資本及其構成二、合營企業(yè)的資本及其構成n（一）注冊資本（一）注冊資本n1 1、外國合營者的出資比例不得低于、外國合營者的出資比例不得低于25%25%。 合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。及虧損

9、。n2 2、在合營期限內，一般不得減少其注冊資本。、在合營期限內，一般不得減少其注冊資本。n3 3、注冊資本應符合公司法規(guī)定的有限責、注冊資本應符合公司法規(guī)定的有限責任公司注冊資本的任公司注冊資本的規(guī)定規(guī)定。n（二）出資方式（二）出資方式n（1 1）現(xiàn)金出資）現(xiàn)金出資外方只能以外幣出資；外方只能以外幣出資；中國合營者中國合營者可以人民幣現(xiàn)金出資可以人民幣現(xiàn)金出資n（2 2）實物）實物必須為自己所有，且未設立擔保物權必須為自己所有，且未設立擔保物權外國合營者作為投資的技術和設備，必須確實是適合我外國合營者作為投資的技術和設備，必須確實是適合我國需要的先進技術和設備。如果有意以落后的技術和國需要的

10、先進技術和設備。如果有意以落后的技術和設備進行欺騙，造成損失的，應賠償損失。設備進行欺騙，造成損失的，應賠償損失。 n（3 3）場地使用權）場地使用權一般為中方出資一般為中方出資中國合營者的投資可包括為合營企業(yè)經營期間提供的場中國合營者的投資可包括為合營企業(yè)經營期間提供的場地使用權。如果場地使用權未作為中國合營者投資的地使用權。如果場地使用權未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納使用費。一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納使用費。 n（4 4）工業(yè)產權、專有技術）工業(yè)產權、專有技術n（三）出資期限（三）出資期限n1 1、應在合同或章程中明確規(guī)定。、應在合同或章程中明確規(guī)定。n2 2

11、、一次繳付出資的，應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日、一次繳付出資的，應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起起6 6個月內繳清。個月內繳清。n3 3、分期繳付的，第一期不得低于、分期繳付的，第一期不得低于15%15%，并在營，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3個月內繳清。個月內繳清。n4 4、各方不按期繳付，視為企業(yè)自動解散。、各方不按期繳付，視為企業(yè)自動解散。分期出資的總期限：分期出資的總期限：n注冊資本在注冊資本在5050萬美元以下（含萬美元以下（含5050萬美元）萬美元） 1 1年年n注冊資本在注冊資本在5050萬美元萬美元100100萬美元萬美元 1 1年半年半n注冊資本在注冊資本在100100萬美元萬美

12、元300300萬美元萬美元 2 2年年n注冊資本在注冊資本在300300萬美元萬美元10001000萬美元萬美元 3 3年年n注冊資本在注冊資本在10001000萬美元以上審批機關根據(jù)實際萬美元以上審批機關根據(jù)實際情況審定情況審定n（四）合營企業(yè)的投資總額（四）合營企業(yè)的投資總額n投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。投資總額和。投資總額=注冊資本注冊資本+借款借款n投資總額與注冊資本的比例：投資總額與注冊資本的比例：投資總額在投資總額在3003

13、00萬（含萬（含300300萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/107/10； 投資總額在投資總額在300300萬美元以上至萬美元以上至10001000萬（含萬（含10001000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/21/2，其中投資總額在其中投資總額在420420萬美元以下的，注冊資本不得低于萬美元以下的，注冊資本不得低于210210萬美元；萬美元；投資總額在投資總額在10001000萬美元以上至萬美元以上至30003000萬萬（含（含30003000萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總萬）美元

14、以下的，注冊資本至少應占投資總額的額的2/52/5，其中投資總額在，其中投資總額在12501250美元以下的，注冊資本美元以下的，注冊資本不得低于不得低于500500萬美元；萬美元；投資總額在投資總額在30003000萬美元以上的，萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的注冊資本至少應占投資總額的1/31/3，其中投資總額在，其中投資總額在36003600萬美元以下的，注冊資本不得低于萬美元以下的，注冊資本不得低于12001200萬美元。萬美元。三、合營企業(yè)的組織機構三、合營企業(yè)的組織機構 董事會領導下的經理負責制董事會領導下的經理負責制n（一）董事會（一）董事會最高權力機構最高權力機構n（1

15、 1）董事會成員不得少于）董事會成員不得少于3 3人。董事名額的分配由合人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。營各方參照出資比例協(xié)商確定。 董事的任期為董事的任期為4 4年，經合營各方繼續(xù)委派可以連任年，經合營各方繼續(xù)委派可以連任 n（2 2）董事會會議每年至少召開）董事會會議每年至少召開1 1次，由董事長負責召次，由董事長負責召集并主持。集并主持。 經經1 13 3以上董事提議，可以由董事長召開以上董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應當有董事會臨時會議。董事會會議應當有2 23 3以上董事出以上董事出席方能舉行席方能舉行 n 2 2、經營管理機構、經營管理機構n

16、總經理、副總經理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中總經理、副總經理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任國公民擔任，也可以由外國公民擔任四、合營企業(yè)的期限、解散和清算四、合營企業(yè)的期限、解散和清算n（一）期限（一）期限 合營企業(yè)的合營期限，根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況，由合營合營企業(yè)的合營期限，根據(jù)不同行業(yè)和項目的具體情況，由合營各方協(xié)商決定。一般項目的合營期限為十年至三十年。投資大、各方協(xié)商決定。一般項目的合營期限為十年至三十年。投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目，由外國合營者提供先進技術建設周期長、資金利潤率低的項目，由外國合營者提供先進技術或關鍵技術生產尖端產品的

17、項目，或在國際上有競爭能力的產品或關鍵技術生產尖端產品的項目，或在國際上有競爭能力的產品的項目，其合營期限可以延長到五十年。經國務院特別批準的可的項目，其合營期限可以延長到五十年。經國務院特別批準的可在五十年以上。在五十年以上。n注：舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)的，合營各方應當依照國家有注：舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)的，合營各方應當依照國家有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限：限：（1 1）服務性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽）服務性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴、洗像、維

18、修、咨詢等；車、彩擴、洗像、維修、咨詢等；（2 2）從事土地開發(fā)及經營房地產的；）從事土地開發(fā)及經營房地產的；（3 3）從事資源勘查開發(fā)的；）從事資源勘查開發(fā)的；（4 4）國家規(guī)定限制投資項目的；）國家規(guī)定限制投資項目的；（5 5）國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。）國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。n2 2、解散、解散解散事由解散事由n3 3、清算、清算 200 200年初，順意公司與香港某公司合資在某市興建一年初，順意公司與香港某公司合資在某市興建一座大廈。雙方簽訂了正式的合同。合同的主要內容有：座大廈。雙方簽訂了正式的合同。合同的主要內容有：總投資額總投資額4000400

19、0萬美元，其中注冊資本為萬美元，其中注冊資本為10001000萬美元。萬美元。中方擬占中方擬占8080，港方占，港方占2020。分期繳納后，第一期中。分期繳納后，第一期中方繳納方繳納250250萬美元，港方繳納萬美元，港方繳納5050萬美元，余下的出資額萬美元，余下的出資額在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起5 5個月內繳清。雙方可在合資企個月內繳清。雙方可在合資企業(yè)成立后以合資企業(yè)的名義貸款業(yè)成立后以合資企業(yè)的名義貸款250250萬美元作為各自的萬美元作為各自的出資，比例同上。合資各方利潤及虧損分攤的比例、出資，比例同上。合資各方利潤及虧損分攤的比例、出資比例，采用美元為記賬本位幣。隨后

20、，雙方就合出資比例，采用美元為記賬本位幣。隨后，雙方就合資企業(yè)的章程達成協(xié)議，主要內容如下：董事長由港資企業(yè)的章程達成協(xié)議，主要內容如下：董事長由港方委派，副董事長可由港方也可由中方委派，董事會方委派，副董事長可由港方也可由中方委派，董事會成員為成員為9 9人，有關注冊資本的增加或減少需經人，有關注冊資本的增加或減少需經2 23 3以上以上董事同意才可通過。董事同意才可通過。200200年年5 5月，中方合資者到審批月，中方合資者到審批機構報送文件，申請批準。共提交了下述文件：機構報送文件，申請批準。共提交了下述文件：(1)(1)設設立合作企業(yè)的申請書；立合作企業(yè)的申請書；(2)(2)由合資各

21、方授權代表簽署的由合資各方授權代表簽署的合資企業(yè)協(xié)議、合同和章程；合資企業(yè)協(xié)議、合同和章程；(3)(3)由合資各方委派的合由合資各方委派的合資企業(yè)董事長、董事人選名單。資企業(yè)董事長、董事人選名單。 請問：請問： (1)(1)雙方簽訂的合同是否合法雙方簽訂的合同是否合法? ? (2) (2)中方報送的文件是否齊全中方報送的文件是否齊全? ?若不齊全，請若不齊全，請問還缺少什么問還缺少什么? ? (3) (3)請問該合資企業(yè)的申請是否會得到審批機請問該合資企業(yè)的申請是否會得到審批機關的批準關的批準? ?若能獲得批準，則幾個月內可得知，若能獲得批準，則幾個月內可得知，若不能獲得批準，請說明理由。若不

22、能獲得批準，請說明理由。第三節(jié)第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法中外合作經營企業(yè)法一、中外合作經營企業(yè)的概念一、中外合作經營企業(yè)的概念n合作企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者合作企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件并不折算成股份。的投資或者提供的合作條件并不折算成股份。其按何種比例進行收益或產品的分配、風險和其按何種比例進行收益或產品的分配、風險和虧損的分擔，是在企業(yè)合同中約定的，這是同虧損的分擔，是在企業(yè)合同中約定的，這是同股權式合營企業(yè)的明顯區(qū)別。股權式合營企業(yè)的明顯區(qū)別。二、合作企業(yè)的設立與出資二、合作企業(yè)的設立與出資n（一）合作企業(yè)的設立（一）合作企業(yè)的設立n1、設立

23、條件、設立條件（1）投資人的要求、有關出資形式與資本變動）投資人的要求、有關出資形式與資本變動及出資的轉讓同合營企業(yè)；及出資的轉讓同合營企業(yè)；（2）投資人投資或提供的合作條件由合作合同）投資人投資或提供的合作條件由合作合同約定。約定。n2、設立程序、設立程序審批機構審批機構n（二）出資（二）出資三、合作企業(yè)的組織形式與組織機構三、合作企業(yè)的組織形式與組織機構n（一）組織形式（一）組織形式具有法人資格具有法人資格有限責任公司有限責任公司不具有法人資格不具有法人資格合伙型企業(yè)，合作各合伙型企業(yè)，合作各方對企業(yè)的債務承擔連帶責任方對企業(yè)的債務承擔連帶責任n（二）組織機構（二）組織機構n具有法人資格具

24、有法人資格董事會制董事會制n不具有法人資格不具有法人資格聯(lián)合管理委員會制聯(lián)合管理委員會制四、分配收益與回收投資四、分配收益與回收投資n（一）收益分配方法（一）收益分配方法按合同約定的方式和比例分配利潤，可以采取分按合同約定的方式和比例分配利潤，可以采取分配利潤、分配產品或合作各方共同商定的其他配利潤、分配產品或合作各方共同商定的其他方式分配收益。方式分配收益。n（二）外商先行回收投資的規(guī)定（二）外商先行回收投資的規(guī)定n1、條件、條件n2、方式、方式合營企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別合營企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別五、合作企業(yè)的期限、解散和清算五、合作企業(yè)的期限、解散和清算n（一）期限的規(guī)定（一）期限的規(guī)定合作企

25、業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的長合作期限的，應當在期限屆滿的天前向審查批天前向審查批準機關提出申請。準機關提出申請。n（二）解散的規(guī)定（二）解散的規(guī)定解散事由解散事由1 1、合作期限屆滿；、合作期限屆滿；2 2、合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，、合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經營；無力繼續(xù)經營；3 3、中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)、中外合

26、作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經營；定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經營；4 4、合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經出現(xiàn)；、合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經出現(xiàn)；5 5、合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。、合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。n（三）清算（三）清算第四節(jié)第四節(jié) 外資企業(yè)法外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念及其設立一、外資企業(yè)的概念及其設立n（一）概念（一）概念 外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內設外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包立的全部資本由外國投資者投資的

27、企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分括外國的企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分支機構。支機構。n（二）設立（二）設立二、組織形式及注冊資本二、組織形式及注冊資本n1、組織形式：有限責任公司，經批準也可以、組織形式：有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。為其他責任形式。n2、出資方式、出資方式三、外資企業(yè)的終止與清算三、外資企業(yè)的終止與清算外國投資者并購境內企業(yè)外國投資者并購境內企業(yè)n（一）外國投資者并購境內企業(yè)的要求（一）外國投資者并購境內企業(yè)的要求n1.1.境內公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或境內公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系

28、的境內的公司，控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內投應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內投資或其他方式規(guī)避上述要求。資或其他方式規(guī)避上述要求。 2.2.外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。 3. 3.外國投資者外國投資

29、者股權并購股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權和債務（因為原內資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權和債務（因為原內資企業(yè)不存在了，變成了外資企業(yè)的中方）。外國投資者不存在了，變成了外資企業(yè)的中方）。外國投資者資資產并購產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔其原有的債權和的，出售資產的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務（原內資企業(yè)繼續(xù)存在）。債務（原內資企業(yè)繼續(xù)存在）。4.4.并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)?；驍M出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯

30、低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。變相向境外轉移資本。5.5.并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。結果是否符合市場公允價值進行解釋。n股權并購與資產并購的主要區(qū)別股權并購與資產并購的主要區(qū)別1 1、并購交易的標的不同、并購交易的標的不同 股權并購的交易標的是

31、目標企業(yè)股權或股份；資產并購的交易標的是目股權并購的交易標的是目標企業(yè)股權或股份；資產并購的交易標的是目標企業(yè)的資產或財產，包括設備、廠房、土地使用權、知識產權，甚至標企業(yè)的資產或財產，包括設備、廠房、土地使用權、知識產權，甚至包括債權債務等。包括債權債務等。2 2、并購交易的對方當事人不同、并購交易的對方當事人不同 股權并購的交易對方當事人是目標企業(yè)的股東，外資并購的外國投資者股權并購的交易對方當事人是目標企業(yè)的股東，外資并購的外國投資者是從股東手中購買目標企業(yè)的股權或認購其增資；資產并購的交易對方是從股東手中購買目標企業(yè)的股權或認購其增資；資產并購的交易對方當事人是目標企業(yè)，外國投資者是從

32、目標企業(yè)手中購買企業(yè)的財產或資當事人是目標企業(yè)，外國投資者是從目標企業(yè)手中購買企業(yè)的財產或資產。產。3 3、目標企業(yè)的地位變化不變、目標企業(yè)的地位變化不變 股權并購中，目標企業(yè)的法律地位因為并購發(fā)生變化。外國投資者直接股權并購中，目標企業(yè)的法律地位因為并購發(fā)生變化。外國投資者直接入主目標企業(yè)，目標企業(yè)的性質變更為外商投資企業(yè)；資產并購中，目入主目標企業(yè)，目標企業(yè)的性質變更為外商投資企業(yè)；資產并購中，目標企業(yè)的法律地位不發(fā)生變化，外國投資者另行設立外商投資企業(yè)，所標企業(yè)的法律地位不發(fā)生變化，外國投資者另行設立外商投資企業(yè)，所購買的資產由該外商投資企業(yè)實際運營。購買的資產由該外商投資企業(yè)實際運營。

33、4 4、外國投資者承擔的風險和責任不同、外國投資者承擔的風險和責任不同 股權并購中，目標企業(yè)的或然債務和不確定的負擔對外國投資者來說是股權并購中，目標企業(yè)的或然債務和不確定的負擔對外國投資者來說是重要的風險之一，尤其是在資信機制不健全的情況下，對目標企業(yè)的資重要的風險之一，尤其是在資信機制不健全的情況下，對目標企業(yè)的資產狀況難以有真正公允的評估，進一步加大了購買目標企業(yè)股權的風險；產狀況難以有真正公允的評估，進一步加大了購買目標企業(yè)股權的風險；資產并購實際上是對目標企業(yè)干凈資產的交易，外國投資者將會另行組資產并購實際上是對目標企業(yè)干凈資產的交易，外國投資者將會另行組建公司運營所購買的資產，目標

34、企業(yè)的或然債務不會當然轉移到新組建建公司運營所購買的資產，目標企業(yè)的或然債務不會當然轉移到新組建的外商投資企業(yè)。的外商投資企業(yè)。n（二）外國投資者并購境內企業(yè)注冊資本與投資總額（二）外國投資者并購境內企業(yè)注冊資本與投資總額n1.1.外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本n外國投資者股權并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購外國投資者股權并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：上限：（三）外國投資者并購境內企業(yè)的出資（三）外國投資者并購境內企業(yè)的出資 某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內企

35、業(yè)設立，某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內企業(yè)設立，注冊資本注冊資本600600萬美元，其中外國投資者以現(xiàn)金出資萬美元，其中外國投資者以現(xiàn)金出資120120萬美元。下列有關該外國投資者出資期限的表述中，萬美元。下列有關該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內企業(yè)有關規(guī)定的是（）。符合外國投資者并購境內企業(yè)有關規(guī)定的是（）。A.A.外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3 3個月內繳清出資個月內繳清出資B.B.外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6 6個月內繳清出資個月內繳清出資C.

36、C.外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起9 9個月內繳清出資個月內繳清出資D.D.外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1 1年內繳清出資年內繳清出資外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資n外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資中長期戰(zhàn)略性并購投資，取，取得該公司得該公

37、司A A股股份的行為。股股份的行為。n（一）投資者進行戰(zhàn)略投資的要求（一）投資者進行戰(zhàn)略投資的要求n（二）投資者的要求（二）投資者的要求n（三）戰(zhàn)略投資的程序（三）戰(zhàn)略投資的程序n（四）戰(zhàn)略投資的管理（四）戰(zhàn)略投資的管理強化練習題強化練習題 一、單項選擇題一、單項選擇題1 1某中外合資經營企業(yè)的投資總額為某中外合資經營企業(yè)的投資總額為410410萬美元，在其注冊資本中，萬美元，在其注冊資本中，中方認繳的出資額為中方認繳的出資額為105105萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外方認繳的出資額至少為規(guī)定，外方認繳的出資額至少為( )( )萬美元。萬美元。 A

38、 A50 B50 B100 C100 C110 D110 D1051052 2甲公司為按照甲公司為按照公司法公司法設立的有限責任公司，乙公司為按照設立的有限責任公司，乙公司為按照中外合資經營企業(yè)法中外合資經營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關甲、乙設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，符合法律規(guī)定的是兩公司區(qū)別的表述中，符合法律規(guī)定的是( )( )。A.A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔虧損東按照合同約定的比例分配利潤和分擔虧損B.B.甲公司的最高權力機構為股東會

39、，而乙公司的最高權力機構為董甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會事會C.C.甲公司的最低注冊資本為人民幣甲公司的最低注冊資本為人民幣3 3萬元，而乙公司的注冊資本可以萬元，而乙公司的注冊資本可以低于人民幣低于人民幣3 3萬元萬元D.D.甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳付出資可以分期繳付3 3外國合營者的下列出資方式中，符合中外合資經營企業(yè)法律制度外國合營者的下列出資方式中，符合中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定的是規(guī)定的是( )( )。A A以人民幣繳付出資以人民幣繳付出資 B B以

40、美元繳付出資以美元繳付出資C C以勞務作價出資以勞務作價出資 D D以已設立擔保物權的機器設備作價出資以已設立擔保物權的機器設備作價出資 二、多項選擇題二、多項選擇題1 1根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定，下列各項中，注冊資本與根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規(guī)定的有投資總額符合規(guī)定的有( )( )。A A注冊資本注冊資本150150萬美元，投資總額萬美元，投資總額200200萬美元萬美元B B注冊資本注冊資本300300萬美元，投資總額萬美元，投資總額620620萬美元萬美元C C注冊資本注冊資本700700萬美元，投資總額萬美元，投資總額15001500

41、萬美元萬美元D D注冊資本注冊資本15001500萬美元，投資總額萬美元，投資總額39003900萬美元萬美元2 2下列各項中，下列各項中，( )( )屬于外商投資企業(yè)。屬于外商投資企業(yè)。A A外國某公司與中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立的，外國某公司與中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立的，由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)負盈虧的企業(yè)B B外國某自然人同中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立外國某自然人同中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立的，由雙方通過訂立合作合同約定各自的

42、權利與義務的企業(yè)的，由雙方通過訂立合作合同約定各自的權利與義務的企業(yè)C C經中國政府批準，在中國境內設立的某外國公司的分支機構經中國政府批準，在中國境內設立的某外國公司的分支機構D D外國某公司與中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立的外國某公司與中國某公司，經中國政府批準，在中國境內設立的股份有限公司股份有限公司3 3根據(jù)根據(jù)指導外商投資方向規(guī)定指導外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，下列選項中，屬于限制的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有類外商投資項目的有( )( )。A.A.能源、重要原材料工業(yè)項目能源、重要原材料工業(yè)項目B.B.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目不利于節(jié)約資源和改善生

43、態(tài)環(huán)境的項目C.C.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目D.D.運用我國特有工藝生產產品的項目運用我國特有工藝生產產品的項目4 4根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定，下列關于中外合資經營企業(yè)根據(jù)外商投資企業(yè)的有關法律規(guī)定，下列關于中外合資經營企業(yè)( (下稱合營企業(yè)下稱合營企業(yè)) )與中外合作經營企業(yè)與中外合作經營企業(yè)( (下稱合作企業(yè)下稱合作企業(yè)) )區(qū)別的正確區(qū)別的正確表述有表述有( )( )。A.A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的2525，而合作企業(yè)外，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制方投資比例

44、沒有限制 B.B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益收益C.C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格備法人資格D.D.合營企業(yè)在經營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經營合營企業(yè)在經營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經營期間內外方在一定條件下可以先行回收投資期間內外方在一定條件下可以先行回收投資5 5根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經審根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經審批機關批

45、準的有批機關批準的有( )( )。A.A.增加注冊資本增加注冊資本 B.B.轉讓注冊資本轉讓注冊資本C.C.抵押企業(yè)財產抵押企業(yè)財產 D.D.出口本企業(yè)生產的產品出口本企業(yè)生產的產品 n案例案例n某外國某外國A A公司與中國公司與中國C C公司共同成立一家中外合作經營公司共同成立一家中外合作經營企業(yè)。合作期限為企業(yè)。合作期限為8 8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250250萬美元，萬美元，A A公司出資額占注冊資本總額的公司出資額占注冊資本總額的70%70%，中方，中方合作者出資額占合作者出資額占30%30%。A A公司除以機器設備、工業(yè)產權公司除以機器設備、工業(yè)

46、產權折合折合125125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的外資金融機構貸款外資金融機構貸款5050萬美元作為其出資；中方合作者萬美元作為其出資；中方合作者以場地使用權、房屋及輔助設施出資以場地使用權、房屋及輔助設施出資7575萬美元。萬美元。A A公司公司與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：A A公司在合作企公司在合作企業(yè)正式投產之后的頭業(yè)正式投產之后的頭5 5年分別先行回收投資，每年先行年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本；合回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本；合作企業(yè)的稅

47、后利潤以各占作企業(yè)的稅后利潤以各占50%50%的比例分配；在合作期限的比例分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有，屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有，但中國合作者應按其殘余價值的但中國合作者應按其殘余價值的30%30%給予給予A A公司適當?shù)墓具m當?shù)难a償。補償。n問：該合作企業(yè)的設立是否符合法律規(guī)定，說明理由。問：該合作企業(yè)的設立是否符合法律規(guī)定，說明理由。第五節(jié)第五節(jié) 外商投資股份有限外商投資股份有限公司的法律規(guī)定公司的法律規(guī)定一、外商投資股份公司的設立一、外商投資股份公司的設立n（一）概念（一）概念n外商投資股份有限公司是指依法設立的，全部外商投資股份

48、有限公司是指依法設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以全部財產對公司債務對公司承擔責任，公司以全部財產對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份承擔責任，中外股東共同持有公司股份, ,外國外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本股東購買并持有的股份占公司注冊資本2525以以上的企業(yè)法人。上的企業(yè)法人。 n（二）設立條件（二）設立條件n（三）設立方式（三）設立方式發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3 3年后進行，并經年后進行，并經公司原審批機關批準。公司原審批機關批準。n（四）設立程序（

49、四）設立程序發(fā)起人提交的各項文件必須用中文書寫。在發(fā)起人各方發(fā)起人提交的各項文件必須用中文書寫。在發(fā)起人各方認為需要時，可商定再用一種外文書寫，但以審批生認為需要時，可商定再用一種外文書寫，但以審批生效的中文文本為準。效的中文文本為準。 發(fā)起人設立公司的協(xié)議、章程經對外貿易經濟合作部批發(fā)起人設立公司的協(xié)議、章程經對外貿易經濟合作部批準后，發(fā)起人應在準后，發(fā)起人應在3030日內憑對外貿易經濟合作部頒發(fā)日內憑對外貿易經濟合作部頒發(fā)的批準證書到銀行開立專用帳戶。發(fā)起人應自批準證的批準證書到銀行開立專用帳戶。發(fā)起人應自批準證書簽發(fā)之日起書簽發(fā)之日起0 0日內一次繳足其認購的股份。發(fā)起人日內一次繳足其認

50、購的股份。發(fā)起人在公司發(fā)行的股份繳足之前應承擔連帶認繳責任。公在公司發(fā)行的股份繳足之前應承擔連帶認繳責任。公司不能設立時，發(fā)起人為設立行為所發(fā)生的費用和債司不能設立時，發(fā)起人為設立行為所發(fā)生的費用和債務負連帶責任。務負連帶責任。 n（五）關于轉制的規(guī)定（五）關于轉制的規(guī)定n1 1、原外商投資企業(yè)、原外商投資企業(yè) 外商投資股份有限公司外商投資股份有限公司n已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣酒髽I(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣镜?，應有最近連續(xù)的，應有最近連續(xù)3 3年的盈利記錄。由原外商

51、投資企業(yè)年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的設立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關初審同意后轉報對外貿易經濟合作部審批。審批機關初審同意后轉報對外貿易經濟合作部審批。n經對外貿易經濟合作部批準后，發(fā)起人應自批準證書經對外貿易經濟合作部批準后，發(fā)起人應自批準證書簽發(fā)并繳足其認購的股本金后向公司登記機關辦理變簽發(fā)并繳足其認購的股本金后向公司登記機關辦理變更登記手續(xù)。更登記手續(xù)。n外商投資企業(yè)變更登記為公司后，原外商投資企業(yè)的外商投資企業(yè)變更登記為公司后

52、，原外商投資企業(yè)的一切權利、義務全部轉由公司承擔。一切權利、義務全部轉由公司承擔。 外商投資企業(yè)的外商投資企業(yè)的中外投資者在原外商投資企業(yè)合同、章程中承諾的義中外投資者在原外商投資企業(yè)合同、章程中承諾的義務，應列入發(fā)起人協(xié)議及章程，同樣適用所設立的公務，應列入發(fā)起人協(xié)議及章程，同樣適用所設立的公司。司。 n2 2、原國有企業(yè)、集體企業(yè)、原國有企業(yè)、集體企業(yè) 外商投資股份外商投資股份公司公司（1 1）該企業(yè)至少營業(yè)）該企業(yè)至少營業(yè)5 5年并有最近連續(xù)年并有最近連續(xù)3 3年的盈年的盈利記錄；利記錄；（2 2）外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有）外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該企業(yè)的股份占該企業(yè)注冊資本的該企業(yè)的股份占該企業(yè)注冊資本的2525以上：以上：（3 3）企業(yè)的經營范圍符合外商投資企業(yè)產業(yè)政）