上航東航重組-經濟法案例分析

1、上航東航重組上航東航重組經濟法案例分析經濟法案例分析目錄目錄公司公司概況概況重組重組過程過程相關相關法條法條專題專題分析分析影響影響分析分析相關相關案例案例公司概況公司概況東航概況東航概況 全稱中國東方航空股份有限公司 總部設在上海 國有控股航空公司 2002年在原中國東方航空集團公司的基礎上，兼并中國西北航空公司，聯(lián)合云南航空公司重組而成 東方航空是中國民航第一家在香港、紐約和上海三地上市的航空公司，1997年2月4日、5日及11月5日，中國東方航空股份有限公司分別在紐約證券交易所、香港聯(lián)合交易交所、和上海證券交易所成功掛牌上市東航概況東航概況 東航是中國三大國有大型骨干航空企業(yè)（其余二者是

2、中國國際航空股份有限公司、中國南方航空股份有限公司）之一。 中國三大國有大型骨干航空企業(yè)基地控制力對比餅狀圖（東航控制力較其他兩家最弱）東航概況東航概況v東航集團現(xiàn)有全資、控股公司21家。v經過幾年來的調整優(yōu)化和資源整合，基本形成以航空食品、進出口、金融期貨、傳媒廣告、旅游票務、機場投資等業(yè)務為輔助的航空運輸服務體系。東航概況東航概況東航的航空東航的航空運輸體系運輸體系航空食品航空食品進出口進出口金融期貨金融期貨傳媒廣告?zhèn)髅綇V告旅游服務旅游服務機場投資機場投資換股前后東航股權結構對比換股前后東航股權結構對比股東類型股東類型吸收合并前吸收合并前持股比例持股比例吸收合并后吸收合并后持股比例持股比例

3、東航集團及其下屬企業(yè)74.64%59.94% A股56.08%42.84% H股18.57%17.09%社會公眾股東25.36%40.07% A股5.12%26.17%其中：上海聯(lián)和投資有限公司上海聯(lián)和投資有限公司0.00%4.46% 錦江國際（集團）有限公司錦江國際（集團）有限公司0.00%3.55% 中銀集團投資有限公司中銀集團投資有限公司0.00%1.66% 其他A 股社會公眾股東 5.12%16.50% H股20.24%13.90%合計100.00%100% 換股并購前的股權結構換股并購前的股權結構 換股并購后的股權結構換股并購后的股權結構上航概況上航概況v全稱上海航空股份有限公司v上

4、海航空是以經營國內干線客貨運輸為主，同時從事國際和地區(qū)航空客、貨運輸及代理的大型地區(qū)航空公司。v上海航空股份有限公司的前身是上海航空公司，成立于1985年，是中國第一家多元化投資的商業(yè)性質有限責任航空企業(yè)。上航概況上航概況v上海航空以民航法規(guī)為基礎，建立整套運行手冊，1999年通過了中國民用航空總局的運行合格審定。上航建立了安全運行自我監(jiān)督檢查機制，形成了從公司、部門、到崗位的“兩級管理、三級網絡”的管理模式。v上航于2007年12月12日成為世界上最大航空聯(lián)盟星空聯(lián)盟的正式成員。上航概況上航概況換股前股東名稱換股前股東名稱持股比例持股比例上海聯(lián)和投資有限公司上海聯(lián)和投資有限公司29.64%2

5、9.64% 錦江國際（集團）有限公司錦江國際（集團）有限公司23.62%23.62%中銀集團投資有限公司中銀集團投資有限公司11.04%11.04%上海對外經濟貿易實業(yè)有限公司3.59%上海輕工業(yè)對外經濟技術合作有限公司1.10%上海紡織（集團）有限公司1.10%其他流通股29.91%上航東航對比上航東航對比重組過程重組過程重組流程重組流程企業(yè)初步企業(yè)初步接觸合作接觸合作國資委探討國資委探討推進注資推進注資雙雙股雙雙股市停牌市停牌接受商務部、接受商務部、證監(jiān)會審查證監(jiān)會審查股東大會股東大會高票通過高票通過復牌上市復牌上市頒布重組頒布重組方案方案企業(yè)初步接觸合作企業(yè)初步接觸合作v東航和上航兩家航

6、空公司主營都虧損非常嚴重，2008年03月，在國內部分航線開展為期近一個月的代碼共享合作，這是兩家航空公司繼2007年個別航線實行代碼共享后的又一次合作。國資委討論推進國資委討論推進v東航和上航先后獲得注資并不僅僅是為了降低資產負債率，國家國資委和上海市國資委已經在討論東航和上航重組事宜，做出積極表態(tài)，并稱已經取得初步進展，而操作路徑是上航先獲得來自政府層面的注資再與東航整合。整合方式之一可能是政府層面以其持有的上航股份做價，認購相應的東航股價的數(shù)量。股票停牌與復牌股票停牌與復牌v兩家公司同時發(fā)布公告稱，因籌劃重大重組事宜，為避免對公司股價造成重大影響，公司股票即日起停牌，雙方的重組已經進入實

7、質性操作階段。v東航與上航雙雙公布了重組方案并復牌。兩家公司披露，東航將以1:1.3的比例向上航股東發(fā)行東航的新股，吸收合并上航。與此同時，東航還將在A股和H股分別進行非公開發(fā)行，計劃募資70億元以降低資產負債率。這樁近年來國內最大規(guī)模的航空業(yè)并購案由此進入實質性階段股東大會通過股東大會通過v 東航、上航合并案是中國民航史上首度涉及兩家上市公司的聯(lián)合重組，在兩公司股東大會與半個月前召開的職代會上均獲高票通過，這表明職工和股東均看好其重組前景。商務部、證監(jiān)會審核通過商務部、證監(jiān)會審核通過v商務部調查后，認為此次重組不違反反壟斷法，批準了東航與上航的重組 v東航換股吸收合并上航方案11月30日獲中

8、國證監(jiān)會上市公司并購重組審核委員會通過，這標志著東航上航聯(lián)合重組工作已基本完成監(jiān)管部門的審核，將進入最后資產交割階段。東航上航的業(yè)務合作已廣泛展開，協(xié)同效應已逐漸顯現(xiàn)。重組時間表重組時間表東航與上航在國內部分航線開展為期近一個月的代碼共享合作國務院國資委和上海市國資委正共同探討和推進東航與上航之間的重組合并，但尚未進入企業(yè)層面東航總經理透露重組方案：東航獲政府注資東航將與上航合并合并后仍考慮與新加坡航空合作東航新董事長劉紹勇首度回應重組傳聞，稱目前尚未展開公司層面的接觸，但在業(yè)務上已有很多合作Title2008.32008.92008.72009.2重組時間表重組時間表ST東航與*ST上航雙雙

9、公布重組方案并復牌。兩家公司披露，東航將以1:1.3的比例向上航股東發(fā)行東航的新股，吸收合并上航。上航董事長周赤表示，東航和上航的重組近期不會啟動。從長遠看來，上航應該引進戰(zhàn)略投資者2009.5東航發(fā)布公告稱，公司因籌劃重大重組事宜和降低資產負債率的計劃安排，定于6月8日起停牌。上航公告稱，公司因有涉及與公司相關的重大重組事宜，公司股票自6月9日起停牌。2009.62009.7重組時間表重組時間表在遞交東航和上航重組方案一個月后，東上重組就率先獲得了其中一個主管部門民航局的批準。 上東重組等相關事項分別獲兩家公司臨時股東大會高票通過。這標志著東航和上航已全部完成聯(lián)合重組的內部法律程序，只需等待

10、證監(jiān)會等相關監(jiān)管部門批準。 東航換股吸收合并上航方案獲中國證監(jiān)會上市公司并購重組審核委員會通過，這標志著東航上航聯(lián)合重組工作已基本完成監(jiān)管部門的審核，將進入最后資產交割階段。Title2009.82009.112009.10相關法條相關法條國資委注資國資委注資v中華人民共和國企業(yè)國有資產法 第十一條 國務院國有資產監(jiān)督管理機構和地方人民政府按照國務院的規(guī)定設立的國有資產監(jiān)督管理機構，根據(jù)本級人民政府的授權，代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。 國務院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權其他部門、機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。 第十二條 履行出資人職責的機構代表本級人民

11、政府對國家出資企業(yè)依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利。法法條條國資委注資國資委注資v國有資產監(jiān)督管理委員會（簡稱國資委）就是依據(jù)上述規(guī)定，代表國家履行出資人職責，對國有資產進行監(jiān)督管理的政府下設機構。 國務院國資委：由國務院授權，監(jiān)管范圍是中央所屬企業(yè)（不含金融類）的國有資產 地方國資委：由各省市政府授權，監(jiān)管省市所屬企業(yè)的國有資產 國國資資委委概概述述國資委注資國資委注資v國資委職能具體有： 根據(jù)政府授權，依照中華人民共和國公司法等法律和行政法規(guī)履行出資人職責，指導推進國有企業(yè)改革和重組； 對所監(jiān)管企業(yè)國有資產的保值增值進行監(jiān)督，加強國有資產的管理工作； 推進國有企業(yè)的現(xiàn)

12、代企業(yè)制度建設，完善公司治理結構；推動國有經濟結構和布局的戰(zhàn)略性調整。 依法對地方國有資產管理進行指導和監(jiān)督等 國國資資委委概概述述國資委注資國資委注資v本案例涉及到的上航、東航均為重要的國有資產，在整個并購案中，國資委始終履行著出資人和監(jiān)管者的職責 提出者：首先由國務院國資委和上海市國資委提出并進行接洽討論 決策者：國資委同意后才進入企業(yè)層面 推動者：東航和上航先后獲得國資委的注資v由此推動國有企業(yè)改革重組，優(yōu)化國有資產結構，履行自身職能解解讀讀股票停牌股票停牌v上海證券交易所上市規(guī)則 12.5 上市公司進行購買、出售資產等交易，根據(jù)中國證監(jiān)會有關規(guī)定應當向本所申請停牌的，公司股票及其衍生品

13、種應當按照相關規(guī)定停牌。法法條條股票停牌股票停牌v2009年06月 東航發(fā)布公告稱，公司因籌劃重大重組事宜和降低資產負債率的計劃安排，定于6月8日起停牌。上航公告稱，公司因有涉及與公司相關的重大重組事宜，公司股票自6月9日起停牌v對比法條可知，兩公司均涉及購買，出售資產等交易，應當召開股東大會并且股票停牌解解讀讀召開股東大會召開股東大會v股東大會是公司的最高權力機關，它由全體股東組成，對公司重大事項進行決策，有權選任和解除董事，并對公司的經營管理有廣泛的決定權。v股東大會既是一種定期或臨時舉行的由全體股東出席的會議，又是一種非常設的由全體股東所組成的公司制企業(yè)的最高權力機關。v它是股東作為企業(yè)

14、財產的所有者，對企業(yè)行使財產管理權的組織。v企業(yè)一切重大的人事任免和重大的經營決策一般都得股東會認可和批準方才有效。 股股東東大大會會召開股東大會召開股東大會v臨時股東大會：根據(jù)法定的事由在兩次年度股東大會之間臨時召集的不定期的股東大會，以決定臨時出現(xiàn)需要股東表決的公司重大事宜。 臨臨時時股股東東大大會會法定大會法定大會年度大會年度大會臨時大會臨時大會 分分類類召開股東大會召開股東大會v公司法 第四章第二節(jié)第一百零一條 股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會： (一)董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；(二)公司未彌補的虧損達實收股

15、本總額三分之一時； (三)單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時； (四)董事會認為必要時； (五)監(jiān)事會提議召開時； (六)公司章程規(guī)定的其他情形。 法法條條召開股東大會召開股東大會v 公司法原則性的對股東大會在公司中的地位做了完整的表述：股東大會是公司制企業(yè)的最高權力機關，既是決策者、人事任免者、財務所有者，也是最高管理和最高權力的象征。v 由于全體股東大會受到條件制約不能隨時舉行，在應對緊急情況時，一般會召開臨時股東大會，代替全體股東大會來行使全體股東的權力。在這一過程下，臨時股東大會行使了企業(yè)的最高權力，象征著公司最高內部法律執(zhí)行者。v 在本案例中，2009年10月，兩家公司

16、分別獲得臨時股東大會高票通過，這標志著臨時股東大會行使了最高權力，東上重組走完了內部的最后法律程序。 解解讀讀證監(jiān)會證監(jiān)會v證券法 第十章證券監(jiān)督管理機構 第一百七十八條國務院證券監(jiān)督管理機構依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。 第一百七十九條國務院證券監(jiān)督管理機構在對證券市場實施監(jiān)督管理中履行下列職責： （一）依法制定有關證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準權；（二）依法對證券的發(fā)行、上市、交易、登記、存管、結算，進行監(jiān)督管理；（三）依法對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務機構、證券交易所、證券登記結算機構的證券業(yè)務活動，

17、進行監(jiān)督管理； 法法條條證監(jiān)會證監(jiān)會v上市公司股東權益變動信息披露管理辦法第四條 中國證券監(jiān)督管理委員會依法對股東權益變動的信息披露行為實行監(jiān)督管理。v股票發(fā)行與交易管理暫行條例 第四章上市公司的收購 第四十九條 收購要約人在發(fā)出收購要約前應當向監(jiān)會作出有關書面報告；上市公司收購管理辦法法法條條證監(jiān)會證監(jiān)會v上市公司收購管理辦法 第十六條 收購人采取要約收購方式收購上市公司的，應當向中國證監(jiān)會和證券交易所報送要約收購報告書及中國證監(jiān)會要求的其它材料，通知被收購公司，同時予以公告法法條條證監(jiān)會證監(jiān)會v本案例中，東航通過換股合并上航，屬上市公司收購，涉及股東權益的重大變化，故必須申請證監(jiān)會通過v證

18、監(jiān)會依法行使審批權、核準權，對上市公司股票發(fā)行、交易進行監(jiān)督管理，是其履行職能的要求，進而維護證券市場秩序、保障其健康運行解解讀讀全資子公司全資子公司v公司法 第一章第一節(jié)第十四條 公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。子公司是法人，公司法的所有規(guī)定子公司同樣適用。 子子公公司司全資子公司全資子公司v子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。v子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產，自己的公司名稱、章程和董事會，以自己的名義開展經營活動、從事各類民事活動，獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。v但涉及公司利益的重大決策或重大人

19、事安排，仍要由母公司決定。 子子公公司司全資子公司全資子公司v最大區(qū)別：獨立法人資格 子公司是獨立的法人，擁有自己獨立的名稱、章程和組織機構，對外以自己的名義進行活動，在經營過程中發(fā)生的債權債務由自己獨立承擔。 分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由母公司承擔。子公司與分公司的區(qū)別子公司與分公司的區(qū)別全資子公司全資子公司v 全資子公司是由母公司全額出資組建，擁有獨立的收入支出體系的子公司。v在兩者的關系上，母公司可以控制子公司的經營方針，甚至對其具體的經營和交易活動作出指示。這種關系是以資本為紐帶所聯(lián)系起來的，母公司對子公司或者是全資控股、或者是控制多數(shù)股份。 全全資資子子公公司司全資子公司全

20、資子公司v根據(jù)新公司法的規(guī)定，子公司不同于分公司，擁有獨立的法人資格。子公司以資本為紐帶同母公司聯(lián)系起來。公司法第一百七十三條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。v2009年6月“東上重組”后，上航將成為東航的全資子公司，并保留品牌。上航有特定的航權，成為東航全資子公司后，可以避免航權流失的風險。對上航來說，獨立品牌、獨立運營、債務債權能夠存續(xù)下去是最有利的。 解解讀讀影響分析影響分析影響分析影響分析v 進一步增加東方航空凈資產，降低資產負債率，改善財務狀況，提升經營能力與抗風險能力，從而緩解東航資不抵債的困境。1）重組前，由于金融危機的沖擊，使得航空產業(yè)的需求下降，并且由于燃油套保浮

21、虧，使得東航負債率極高2）由于企業(yè)管理混亂，管理層人員變動，使得公司經營開始走下坡路v 重組后新東航的運行資產超過1500億元人民幣，擁有大中型飛機331架，通航點達151個，從簡單的飛機和航線運營數(shù)量來看，重組后的東航將超越國航、南航，坐上中國航空業(yè)的頭把交椅。從而占據(jù)市場，對價格具有更強的控制力。對東方航空公司影對東方航空公司影響響影響分析影響分析v重組后的注資能夠解決公司的高虧損率問題。v重組后成為新東航的全資子公司，其經營方式，經營規(guī)模必然會經歷質的飛躍，為做大做強奠定了一定的基礎。對上海航空公司影對上海航空公司影響響影響分析影響分析v兩家公司放棄競爭關系，通過重組形成協(xié)同效應。 協(xié)同

22、效應已經得到體現(xiàn)。東航集團召開的2010年中期工作會議傳出消息,上半年,東航集團實現(xiàn)營業(yè)收入354.04億元,同比增長46.50%;東航集團盈利22.13億元。而去年一年,東航集團的盈利只有6億元。 并且，今年上半年,東方航空已經成功摘掉了ST的帽子。以上均是并購后協(xié)同效應的體現(xiàn)。對雙方的共同影響對雙方的共同影響影響分析影響分析v兩家公司放棄競爭關系，通過重組形成協(xié)同效應。 協(xié)同效應已經得到體現(xiàn)。東航集團召開的2010年中期工作會議傳出消息,上半年,東航集團實現(xiàn)營業(yè)收入354.04億元,同比增長46.50%; 盈利22.13億元。而去年一年,東航集團的盈利只有6億元。并且，東方航空已經成功摘掉

23、了ST的帽子。v解決了兩家公司分別在上海的兩個機場獨立運營各自的業(yè)務，從而導致的高額運營成本。對雙方的共同影響對雙方的共同影響影響分析影響分析v解決了“一市兩司”航空公司業(yè)態(tài)，及“一市兩場”的處境，改善了兩大公司協(xié)調難的問題，提高了對市場的控制力 “一市兩司”指上海航空實際控制人是上海市國資委，而東方航空的實際控制人是國務院國資委。 “一市兩場”指上海擁有虹橋、浦東兩個機場對其他方面的影響對其他方面的影響影響分析影響分析v為浦東機場成為國際航空樞紐港掃清一些障礙 將浦東機場建設成為國際航空樞紐港，是維護和提升上海作為亞太地區(qū)乃至國際經濟中心地位的重要舉措，上海市政府要想牢牢把握國際航空樞紐港建

24、設的主導權，就必須充分發(fā)揮基地航空公司東航和上航的作用，做大做強上海民航業(yè)。對其他方面的影響對其他方面的影響影響分析影響分析v對于國資委系統(tǒng)來說，歷時一年多的時間，完成了一個從地方國資系統(tǒng)經營性資產劃到國務院國資委監(jiān)管的重組案例，對國有資產的重組優(yōu)化有著重要的示范性意義對其他方面的影響對其他方面的影響換股并購換股并購專題研究專題研究分析框架分析框架基本基本知識知識相關相關法條法條存在存在問題問題解決解決建議建議概念概念v換股并購換股并購 又稱為股票互換式并購，作為企業(yè)兼并和收購的基本類型，是與現(xiàn)金并購相對應的概念。具體指并購公司通過將目標公司的股票按一定的比例換成本公司的股票，目標公司被終止，

25、或成為并購公司子公司的并購方式。 一般包括增資換股、交叉換股和庫存股換股三種方式。分類分類增資換股增資換股交叉換股交叉換股庫存股換股庫存股換股收購公司采用發(fā)行新股的方式，包括普通股或可轉換優(yōu)先股來替換目標公司原來的股票，從而實現(xiàn)收購并購公司的股東和方針公司的股東互相置換股份，達到交叉控股收購公司將其庫存的那部門股票用來替代方針公司的股票本案例重要地位重要地位國際上國際上換股并購是西方國家最常用的并購體例之一。從20世紀90年代以來，以換股進行并購生意一向在全球并購市場上占有著主體的地位。如2000年,美國以股票或股票加現(xiàn)金方式支付的部分占到72,而日本的這一比例也上升為67。 我國我國隨著我國

26、股權分置的完成和法律法規(guī)的完善，換股并購已經在我國并購市場上占有重要的地位，同時也必將在日后的發(fā)展中得到更多的運用。利弊剖析利弊剖析打破并購規(guī)模限制，有利于強強聯(lián)合甚至以小博大避免短期大量現(xiàn)金流出的壓力，降低收購風險合理避稅改變并購雙方股權結構可能淡化股東權益受各種證券法規(guī)的限制，程序繁瑣弊弊利利相關法條相關法條定向增發(fā)新股的法律定向增發(fā)新股的法律依據(jù)和實施規(guī)范依據(jù)和實施規(guī)范以股權出資的法律以股權出資的法律依據(jù)和實施規(guī)范依據(jù)和實施規(guī)范法律上需法律上需解決的兩大解決的兩大核心問題核心問題相關法條相關法條v公司法 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并

27、可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。 對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。v解讀：為以股票出資提供了法律依據(jù) 股股權權出出資資相關法條相關法條v上市公司收購管理辦法的系列規(guī)定 第三十六條 收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結合等合法方式支付收購上市公司的價款。收購人聘請的財務顧問應當說明收購人具備要約收購的能力。 收購人以證券支付收購價款的，應當提供該證券的發(fā)行人最近3年經審計的財務會計報告、證券估值報告，并配合被收購公司聘請的獨立財務顧問的盡職調查工作。v解讀：股票作

28、為出資手段收購上市公司的合法性 股股權權出出資資 股股權權出出資資相關法條相關法條4v股權出資登記管理辦法 第二條 投資人以其持有的在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內其他有限責任公司或者股份有限公司的登記管理，適用本辦法。 規(guī)定了股權出資的條件、辦理程序 、登記管理等內容v解讀：詳細規(guī)定了股票作為出資手段收購上市公司的相關事宜 股股權權出出資資相關法條相關法條v證券法 第一章總則第十三條 上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。v解讀：增發(fā)新股的條件 定定向向增增發(fā)發(fā)相關法條相關法條v上

29、市公司證券發(fā)行管理辦法 第一章總則第三條 上市公司發(fā)行證券，可以向不特定對象公開發(fā)行，也可以向特定對象非公開發(fā)行。 明確規(guī)定了非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象、發(fā)行條件、流通轉讓等要求 v解讀：定向增發(fā)新股的合法性 定定向向增增發(fā)發(fā)相關法條相關法條6v上市公司非公開發(fā)行股票實施細則 更為詳細的明確了非公開發(fā)行股票的相關事宜，如發(fā)行對象與認購條件、董事會與股東大會的決議、非公開發(fā)行的核準與發(fā)行、信息披露等v解讀：定向增發(fā)新股的實施細則、操作規(guī)范 定定向向增增發(fā)發(fā)存在問題存在問題v不規(guī)范的股權結構、法人治理結構制約了換股并購的適用范圍 我國上市公司股權結構被人為劃分為國有股、法人股、社會公眾股三類。其中，

30、占總股權比例60以上的國有股、法人股不能在二級市場上流通?！巴刹煌瑱唷笔股鲜泄驹谶M行并購時對不同性質的股份合并后性質如何界定，缺乏規(guī)范性認定。 存在問題存在問題v換股比例的確定主觀性較強 多采用賬面價值加成法，而不是以公司內在價值為基本，換股比例確定方法的信服度和可操作性都還有所欠缺 如本案例中，換股比例1：1.3的確定就存在這樣的問題存在問題存在問題v相關法律法規(guī)不完善 公司法證券法等首要的關于并購的主體法和行為法中均缺乏關于換股并購的劃定 ，亦缺乏一部能統(tǒng)率公司并購所涉及的所有問題的公司并購根基法，更何況是針對換股并購的專門法 權威性低，散見于各種條例、辦法、細則中 內容不周全，過于簡

31、單，缺乏可操作性，其中換股并購中的股份回購與定向增發(fā)問題、換股并購中的股權稀釋問題、換股并購中股東權益的呵護問題等諸多法律問題沒有得到很好解決解決建議解決建議做好配套立法，如反壟斷法、會計法、稅法等法令都應配合我國換股并購的現(xiàn)實做出響應盡快出臺有關換股并購的法律法規(guī)、操作細則 ，如為換股并購而進行定向增發(fā)的具體規(guī)定，對于換股并購的會計處理方法以及相關的信息披露規(guī)定等新增發(fā)專門性法律或在首要的公司法證券法中設專門的章節(jié)明確規(guī)范公司的并購 重組后壟斷問題重組后壟斷問題專題分析專題分析相關框架相關框架壟斷的審查壟斷的審查壟斷形成壟斷形成的影響的影響壟斷形成的壟斷形成的背后原因背后原因壟斷問題初探壟斷

32、問題初探 在東航上航重組的過程之中，業(yè)內人士大多關注的都只是東航上航公司及其重組對公司的影響，且結論大多歸結兩公司整合是節(jié)約資源、減低運營成本的積極選擇。但是對東航上航重組后對市場壟斷的問題卻少有聲音，最后的事實也證明，東航上航合并計劃在獲得民航總局批準后也已經通過商務部反壟斷局審查和批準，且并沒有加任何附加條件。相關法條相關法條v反壟斷法反壟斷法第二十條第二十條 經營者集中是指下列情形： (一)經營者合并； (二)經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權； (三)經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。壟斷審查條件v 中華人民共和國反壟

33、斷法中華人民共和國反壟斷法 第四章“經營者集中”中第二十一條規(guī)定“經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。”v 國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定 第三條規(guī)定，“經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中： （一）參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣； （二）參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至

34、少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣。”兩公司營業(yè)額兩公司營業(yè)額主營業(yè)務收入為418.23億元人民幣主營業(yè)務收入為133.73億元人民幣。ST上航上航（600591.SH）ST東航東航（600115.SH）結論結論：此次并購達到需事先向商務部反壟斷調查局申報的標準。相關市場相關市場1 1 相關市場是指經營者在一定時期內就特定商品或者服務（以下統(tǒng)稱商品）進行競爭的商品范圍和地域范圍。在反壟斷執(zhí)法實踐中，通常需要界定相關商品市場和相關地域市場。 v 相關商品市場相關商品市場，是根據(jù)商品的特性、用途及價格等因素，由需求者認為具有較為緊密替代關系的一組或一類商品所構成的市場。這

35、些商品表現(xiàn)出較強的競爭關系，在反壟斷執(zhí)法中可以作為經營者進行競爭的商品范圍。v 相關地域市場相關地域市場，是指需求者獲取具有較為緊密替代關系的商品的地理區(qū)域。這些地域表現(xiàn)出較強的競爭關系，在反壟斷執(zhí)法中可以作為經營者進行競爭的地域范圍相關市場相關市場2 2 在現(xiàn)行的反壟斷法中，并沒有明確作出對相關市場的界定，只是在第十二條中提出“本法所稱相關市場，是指經營者在一定時期內就特定商品或者服務(以下統(tǒng)稱商品)進行競爭的商品范圍和地域范圍?！边@使得在反壟斷的實踐中執(zhí)法部門被給予了太多自由裁量權，不利于市場監(jiān)管。相關市場相關市場3 3 為了給相關市場界定提供指導，提高國務院反壟斷執(zhí)法機構執(zhí)法工作的透明度

36、，根據(jù)中華人民共和國反壟斷法，國務院于2009年5月24日制定出國務院反壟斷委員會關于相關市場界定的指南 該指南從替代分析，需求分析以及供給分析等經濟學角度切入，作為界定相關市場的依據(jù)。相關市場的界定相關市場的界定1 1第八條界定相關商品市場考慮的主要因素第八條界定相關商品市場考慮的主要因素從需求替代角度界定相關商品市場，可以考慮的因素包括但不限于以下各方面：（一）（一）需求者因商品價格或其他競爭因素變化，轉向或考慮轉向購買其他商品的證據(jù)。（二）（二）商品的外形、特性、質量和技術特點等總體特征和用途。商品可能在特征上表現(xiàn)出某些差異，但需求者仍可以基于商品相同或相似的用途將其視為緊密替代品。（三

37、）（三）商品之間的價格差異。通常情況下，替代性較強的商品價格比較接近，而且在價格變化時表現(xiàn)出同向變化趨勢。在分析價格時，應排除與競爭無關的因素引起價格變化的情況。（四）（四）商品的銷售渠道。銷售渠道不同的商品面對的需求者可能不同，相互之間難以構成競爭關系，則成為相關商品的可能性較小。（五）（五）其他重要因素。如，需求者偏好或需求者對商品的依賴程度；可能阻礙大量需求者轉向某些緊密替代商品的障礙、風險和成本；是否存在區(qū)別定價等。從供給角度界定相關商品市場，一般考慮的因素包括：其他經營者對商品價格等競爭因素的變化做出反應的證據(jù)；其他經營者的生產流程和工藝，轉產的難易程度，轉產需要的時間，轉產的額外費

38、用和風險，轉產后所提供商品的市場競爭力，營銷渠道等。任何因素在界定相關商品市場時的作用都不是絕對的，可以根據(jù)案件的不同情況有所側重。相關市場的界定相關市場的界定2 2第九條界定相關地域市場考慮的主要因素第九條界定相關地域市場考慮的主要因素從需求替代角度界定相關地域市場，可以考慮的因素包括但不限于以下各方面：（一）（一）需求者因商品價格或其他競爭因素變化，轉向或考慮轉向其他地域購買商品的證據(jù)。（二）（二）商品的運輸成本和運輸特征。相對于商品價格來說，運輸成本越高，相關地域市場的范圍越小，如水泥等商品；商品的運輸特征也決定了商品的銷售地域，如需要管道運輸?shù)墓I(yè)氣體等商品。（三）（三）多數(shù)需求者選擇

39、商品的實際區(qū)域和主要經營者商品的銷售分布。（四）（四）地域間的貿易壁壘，包括關稅、地方性法規(guī)、環(huán)保因素、技術因素等。如關稅相對商品的價格來說比較高時，則相關地域市場很可能是一個區(qū)域性市場。（五）（五）其他重要因素。如，特定區(qū)域需求者偏好；商品運進和運出該地域的數(shù)量。從供給角度界定相關地域市場時，一般考慮的因素包括：其他地域的經營者對商品價格等競爭因素的變化做出反應的證據(jù)；其他地域的經營者供應或銷售相關商品的即時性和可行性，如將訂單轉向其他地域經營者的轉換成本等。相關市場的界定相關市場的界定3 3 該指南雖然彌補了反壟斷法中關于相關市場界定的不清晰，但是其實質是借鑒了美國等國家使用的計量經濟學思

40、想來界定其相關市場。而其假定壟斷者測試的基本思路過于注重價格，并且需要保持其他條件不變，其實踐的可操作性有待驗證。 所以，對于相關市場的界定以及相關的反壟斷審查仍然是存在爭議的話題。法條法條1 1反壟斷法反壟斷法第三條第三條本法規(guī)定的壟斷行為包括： (一)經營者達成壟斷協(xié)議； (二)經營者濫用市場支配地位； (三)具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。法條法條2 2 反壟斷法反壟斷法第十九條第十九條有下列情形之一的，可以推定經營者具有市場支配地位： (一)一個經營者在相關市場的市場份額達到二分之一的； (二)兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二的； (三)三個經營者在相關市

41、場的市場份額合計達到四分之三的。 重組合并后的市場支配地位重組合并后的市場支配地位1 根據(jù)換股吸收合并預案公布的數(shù)據(jù)，在客運方面，以2008年數(shù)據(jù)為基礎，東航和上航在上海市場的占有率分別為32.10%和14.50%，合并后的新東航將占有46.60% 的市場份額，而國航和南航在其基地市場北京和廣州的市場占有率分別為39.80%和49.00%。在貨運方面，新東航的市場占有率將達到26.60%，國航和南航分別為45.90%和37.00%。 據(jù)09年數(shù)據(jù)顯示，上航與東航在上海的市場占有率合計已達到55%，而合并成功后 ，隨著大量資金的注入，占有率沒有減少的可能。重組合并后的市場支配地位重組合并后的市場

42、支配地位2 有不少媒體或者專家對于此次合并的看法是：“從全國的范圍來講，重組后的新東航并未排除市場競爭，也沒有明顯的市場支配地位。”但對于航空公司的特殊性質而言，根據(jù)國務院頒發(fā)的，國務院反壟斷委員會關于相關市場界定的指南第九條關于相關地域市場的界定，其消費者選擇的替代品只能是上海市內的客運機票，否則會出現(xiàn)不合常理的情況。由此可見，新東航的相關地域市場只能是上海地區(qū)，而不能將其拓寬到全國的范圍。 所以，由于新東航重組后在其相關市場所占份額超過二分之一，根據(jù)反壟斷法，新東航在其相關市場的支配地位是基本可以確定的。第十七條第十七條 禁止具有市場支配地位的經營者從事下列濫用市場支配地位的行為： (一)

43、以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品； (二)沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品； (三)沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易； (四)沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經營者進行交易； (五)沒有正當理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理 波音公司和麥道公司合并的交易條件； (六)沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇； (七)國務院反壟斷執(zhí)法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。重組合并后對價格的控制重組合并后對價格的控制 從控制價格方面來看，各方報道均指出，合并后上海市場的航空客座率和票價將明顯提升，證明合并

44、后企業(yè)在相關市場上具有了市場支配地位，從而相比合并前可以很大程度上控制價格。 所以，比對反壟斷法的條例，以及上述的分析，可以做出初步的推斷，重組后的新東航會形成壟斷效應。法條法條根據(jù)根據(jù)反壟斷法反壟斷法 第二十七條第二十七條審查經營者集中，應當考慮下列因素：（一）（一）參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力；（二）（二）相關市場的市場集中度；（三）（三）經營者集中對市場進入、技術進步的影響；（四）（四）經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響；（五）（五）經營者集中對國民經濟發(fā)展的影響；（六）（六）國務院反壟斷執(zhí)法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。對市場的控制力及市場集

45、中度對市場的控制力及市場集中度 從前面的分析可知，參與集中的經營者在相關市場的市場份額已超過一半，已經具有支配地位，其控制力不言而喻。 而市場集中度是指市場上的少數(shù)企業(yè)的生產量、銷售量、資產總額等方面對某一行業(yè)的支配程度，它一般是用這幾家企業(yè)的某一指標（大多數(shù)情況下用銷售指標）占該行業(yè)總量的百分比來表示。從上述的分析可知，由于市場支配地位的占用，相關市場的市場集中度也較大。結論結論結論結論：對比相關法條，可以得出，重組后的新東航會形成一定的壟斷效應影響影響 壟斷不利于市場發(fā)展，更重要的是，使中國民航業(yè)的市場化改革成功被吞噬，又有可能回到壟斷的時代。并且中國民航業(yè)的發(fā)展并沒有使其競爭力得到很大提

46、高，很大部分原因與其市場化不完全，國家主導有關。殊不知健康的市場才是該產業(yè)蓬勃發(fā)展的保證，而此次合并，加劇壟斷，使得其他小公司發(fā)展更加困難，勢必影響中國民航產業(yè)發(fā)展。背后原因背后原因1.出于從“合并利大于弊”的角度考慮。 根據(jù)反壟斷法第二十八條經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執(zhí)法機構應當作出禁止經營者集中的決定。但是，經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執(zhí)法機構可以作出對經營者集中不予禁止的決定2.此次重組的推動方面是國資委，且根本的原因是國務院發(fā)布的國務院關于推進上海加快發(fā)展現(xiàn)代服務業(yè)和先進制造業(yè)建設國際金融中心和國際航運中心的意見提出到2020年，基本建成與我國經濟實力以及人民幣國際地位相適