最新上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的權(quán)力、義務(wù)和法律責(zé)任

1、中國證監(jiān)會法律部何艷春2008年3月27日鄭州l（一）公司治理結(jié)構(gòu)：二元制和一元制（一）公司治理結(jié)構(gòu)：二元制和一元制l（二）關(guān)于董事會和董事（二）關(guān)于董事會和董事l（三）關(guān)于監(jiān)事會和監(jiān)事（三）關(guān)于監(jiān)事會和監(jiān)事l（四）關(guān)于高管人員（四）關(guān)于高管人員l為什么叫權(quán)力，職責(zé)為什么叫權(quán)力，職責(zé)l權(quán)利是指一人對他人的一種具有法律強(qiáng)制權(quán)利是指一人對他人的一種具有法律強(qiáng)制力的請求，以此請求他人必須作一定的行力的請求，以此請求他人必須作一定的行為或不得作一定的行為。對享有權(quán)利的人為或不得作一定的行為。對享有權(quán)利的人來說，就是意味著某種自由或利益，對相來說，就是意味著某種自由或利益，對相對人來說，總是某種限制或不

2、利益，或者對人來說，總是某種限制或不利益，或者叫義務(wù)。權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)。叫義務(wù)。權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)?！拔抑鲝?，我主張，你必須你必須”。權(quán)力，是指通過做或不做某一。權(quán)力，是指通過做或不做某一給定的行為，從而改變一種給定的法律關(guān)給定的行為，從而改變一種給定的法律關(guān)系的能力。權(quán)力與責(zé)任相對應(yīng)。系的能力。權(quán)力與責(zé)任相對應(yīng)。l權(quán)力與權(quán)利的不同：第一，行使權(quán)力是為權(quán)力與權(quán)利的不同：第一，行使權(quán)力是為了他人的利益，而非自己的利益。行使權(quán)了他人的利益，而非自己的利益。行使權(quán)利是為了自己的利益。第二，權(quán)力人擁有利是為了自己的利益。第二，權(quán)力人擁有的權(quán)力是指一種職權(quán)，權(quán)力人負(fù)有為他人的權(quán)力是指一種職權(quán)，權(quán)力人負(fù)有為

3、他人利益而行為的積極義務(wù)。權(quán)利不是必須積利益而行為的積極義務(wù)。權(quán)利不是必須積極行使。第三，權(quán)力不能放棄。權(quán)利人享極行使。第三，權(quán)力不能放棄。權(quán)利人享有的權(quán)利，對其來說是一種利益，可以放有的權(quán)利，對其來說是一種利益，可以放棄。董事、監(jiān)事的權(quán)力是法定的，他們負(fù)棄。董事、監(jiān)事的權(quán)力是法定的，他們負(fù)有積極履行權(quán)力的義務(wù)，而且不能放棄，有積極履行權(quán)力的義務(wù)，而且不能放棄，因此，叫權(quán)力，不叫權(quán)利。如果董事、監(jiān)因此，叫權(quán)力，不叫權(quán)利。如果董事、監(jiān)事行使權(quán)力是有過錯，還要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)事行使權(quán)力是有過錯，還要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。從這些角度，權(quán)力也是職責(zé)。任。從這些角度，權(quán)力也是職責(zé)。l1、召集股東會會議，并向股東會

4、報告工、召集股東會會議，并向股東會報告工作，執(zhí)行股東會的決議。作，執(zhí)行股東會的決議。l2、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案。股、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案。股東大會決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃，東大會決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃，董事會據(jù)此決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資董事會據(jù)此決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，并組織實(shí)施，是董事會經(jīng)營決策方案，并組織實(shí)施，是董事會經(jīng)營決策權(quán)最重要的體現(xiàn)。權(quán)最重要的體現(xiàn)。 l 3 3、制定有關(guān)股東大會審議重大事項(xiàng)的方案，制定有關(guān)股東大會審議重大事項(xiàng)的方案，包括年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案，利潤分包括年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案，利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，增加或者減少注冊配方

5、案和彌補(bǔ)虧損方案，增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案，公司合并、資本以及發(fā)行公司債券的方案，公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案。分立、變更公司形式、解散的方案。 董事會董事會制定方案，并提交股東大會審議制定方案，并提交股東大會審議 。l 4 4、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、 制定制定公司的基本管理制度，決定聘任或者解聘公公司的基本管理制度，決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)其報酬事項(xiàng)。l 5、訴訟權(quán)。新公司法

6、第、訴訟權(quán)。新公司法第152條新增加的條新增加的規(guī)定。該條規(guī)定，監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時違規(guī)定。該條規(guī)定，監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，給公司造成損失的， 股份有限公司連續(xù)股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求董分之一以上股份的股東，可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。事會向人民法院提起訴訟。 這種訴訟是這種訴訟是代表訴訟。代表訴訟。l6、代表公司行使歸入權(quán)。、代表公司行使歸入權(quán)。 證券法第證券法第47條條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級

7、管理規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，賣出該票而持有百分之五以上股份的，賣出該股票不受六個月時間限制。股票不受六個月時間限制。l7、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東可以

8、、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東可以通過公司章程，授權(quán)董事會行使職權(quán)。通過公司章程，授權(quán)董事會行使職權(quán)。比如決定聘任或解聘中介機(jī)構(gòu)，決定一比如決定聘任或解聘中介機(jī)構(gòu)，決定一定額度的對外擔(dān)保。定額度的對外擔(dān)保。l1、召集和主持董事會會議，保障董事會、召集和主持董事會會議，保障董事會的正常運(yùn)作。的正常運(yùn)作。l2、檢查董事會決議的實(shí)施情況，保障董、檢查董事會決議的實(shí)施情況，保障董事會決議的實(shí)施效果。事會決議的實(shí)施效果。l根據(jù)新公司法的規(guī)定，副董事長協(xié)助董根據(jù)新公司法的規(guī)定，副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的（公司陷入僵局），由副董履行職務(wù)的（公

9、司陷入僵局），由副董事長履行職務(wù)。事長履行職務(wù)。l副董事長不履行職務(wù)或者不能履行職務(wù)副董事長不履行職務(wù)或者不能履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。履行職務(wù)。l1、出席董事會的權(quán)力、出席董事會的權(quán)力l2、在董事會上行使表決權(quán)、在董事會上行使表決權(quán) l董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。 l3、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力l4、代行董事長職務(wù)的權(quán)力、代行董事長職務(wù)的權(quán)力l1、重大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督權(quán)、重大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督權(quán)l(xiāng)2、發(fā)表獨(dú)立意見的權(quán)力、發(fā)表獨(dú)立意見的權(quán)力 l3、提議權(quán)、提議權(quán)l(xiāng)4、其他權(quán)力

10、、其他權(quán)力l與董事一樣，監(jiān)事的權(quán)力也是通過其參與董事一樣，監(jiān)事的權(quán)力也是通過其參與監(jiān)事會實(shí)現(xiàn)的。公司法要求股份公司與監(jiān)事會實(shí)現(xiàn)的。公司法要求股份公司設(shè)立監(jiān)事會，集體行使監(jiān)督權(quán)。設(shè)立監(jiān)事會，集體行使監(jiān)督權(quán)。l1、財務(wù)檢查權(quán)。監(jiān)事會有權(quán)檢查公司財務(wù)，、財務(wù)檢查權(quán)。監(jiān)事會有權(quán)檢查公司財務(wù)，包括檢查公司財務(wù)會計(jì)制度是否健全，檢包括檢查公司財務(wù)會計(jì)制度是否健全，檢查和審查會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財務(wù)會計(jì)查和審查會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財務(wù)會計(jì)報告是否真實(shí)，是否符合國家財務(wù)會計(jì)制報告是否真實(shí)，是否符合國家財務(wù)會計(jì)制度的規(guī)定。度的規(guī)定。l2、監(jiān)督和罷免權(quán)。對董事、高級管理人員、監(jiān)督和罷免權(quán)。對董事、高級管理人員執(zhí)行

11、公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。這種監(jiān)督執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。這種監(jiān)督主要看他們是否履行了對公司的義務(wù)。對主要看他們是否履行了對公司的義務(wù)。對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。建議。l3、糾正權(quán)、糾正權(quán) 。當(dāng)董事、高級管理人員的。當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。級管理人員予以糾正。l4、提議權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。監(jiān)事認(rèn)、提議權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。監(jiān)事認(rèn)為有必要可以提議召開臨時股東會會議。為有必要可以提議召開臨

12、時股東會會議。比如發(fā)現(xiàn)公司董事、高級管理人員侵害比如發(fā)現(xiàn)公司董事、高級管理人員侵害公司利益，可以提議召開臨時股東大會。公司利益，可以提議召開臨時股東大會。l在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議。會議。l5、提案權(quán)。向股東會會議提出提案。、提案權(quán)。向股東會會議提出提案。比如提議罷免公司董事和高管人員。比如提議罷免公司董事和高管人員。l6、訴訟權(quán)。這是涉及上市公司監(jiān)事的一項(xiàng)特殊、訴訟權(quán)。這是涉及上市公司監(jiān)事的一項(xiàng)特殊權(quán)力。新公司法第權(quán)力。新公司法第152條新增加的規(guī)定。該條規(guī)條新增加的規(guī)定。該條

13、規(guī)定，董事、高級管理人員有本法董事、高級管定，董事、高級管理人員有本法董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。承擔(dān)賠償責(zé)任。 股份有限公司連續(xù)一百八十日股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會代表公司向人民的股東，可以書面請求監(jiān)事會代表公司向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會

14、或者的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。法院提起訴訟。l7、調(diào)查權(quán)。新公司法增加的權(quán)力。監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)、調(diào)查權(quán)。新公司法增加的權(quán)力。監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。公司承擔(dān)。 l8公司章程規(guī)定的其他權(quán)力。公司章程規(guī)定的其他權(quán)力。l召集和主持監(jiān)事會會議，保障監(jiān)事會的召集和主持監(jiān)事會會議，保障監(jiān)事會的正常運(yùn)作。正常運(yùn)作。l根據(jù)新公司法的規(guī)定，監(jiān)事會主席不能根據(jù)

15、新公司法的規(guī)定，監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議。副主席召集和主持監(jiān)事會會議。l監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 l1、出席監(jiān)事會的權(quán)力、出席監(jiān)事會的權(quán)力l2、在監(jiān)事會上行使表決權(quán)、在監(jiān)事會上行使表決權(quán) l3、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力、提議召開董事會臨時會議的權(quán)力 l4、代行監(jiān)事會主席職務(wù)的權(quán)力、代行監(jiān)事會主席職務(wù)的權(quán)力l5、列席權(quán)、列席權(quán)l(xiāng)6、質(zhì)詢權(quán)、質(zhì)詢權(quán)l(xiāng)

16、7、建議權(quán)、建議權(quán)l(xiāng)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議施董事會決議 l組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 l擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案 l擬訂公司的基本管理制度擬訂公司的基本管理制度 l制定公司的具體規(guī)章制定公司的具體規(guī)章 l提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人責(zé)人 l決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員 l列席董事會會議列席董事會會議l董事會授予的其他職權(quán)董事會

17、授予的其他職權(quán)l(xiāng) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)l(xiāng)董事作為公司的受托人，對公司負(fù)有信董事作為公司的受托人，對公司負(fù)有信義義務(wù)（義義務(wù)（fiduciary duty or fiduciary obligation），高管人員基于授權(quán)，同時），高管人員基于授權(quán)，同時對董事會、對公司負(fù)有信義義務(wù)。對董事會、對公司負(fù)有信義義務(wù)。l由于監(jiān)事在公司中處于重要地位，負(fù)有由于監(jiān)事在公司中處于重要地位，負(fù)有監(jiān)督公司事務(wù)的權(quán)力，也對公司有信義監(jiān)督公司事務(wù)的權(quán)力，也對公司有信義義務(wù)。義務(wù)。l1、注意義務(wù)、注意義務(wù) 董事、監(jiān)事的注意義務(wù)，也就是勤勉義務(wù)，董事、監(jiān)事的注意義務(wù)，也就是勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)

18、事有義務(wù)對公司履行其作為是指董事、監(jiān)事有義務(wù)對公司履行其作為董事的權(quán)力，且履行職責(zé)的方式必須是誠董事的權(quán)力，且履行職責(zé)的方式必須是誠實(shí)信用的，即必須是他合理地相信為了公實(shí)信用的，即必須是他合理地相信為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)有的合理注意。美國法地位和情況下所應(yīng)有的合理注意。美國法中中“一位謹(jǐn)慎的人在管理自己的財產(chǎn)時應(yīng)一位謹(jǐn)慎的人在管理自己的財產(chǎn)時應(yīng)有的合理程度有的合理程度”，大陸法中的，大陸法中的“善良管理善良管理人人”的標(biāo)準(zhǔn)。的標(biāo)準(zhǔn)。l2、忠實(shí)義務(wù)、忠實(shí)義務(wù) 指公司的董事、監(jiān)事在履行職責(zé)時，必須為指公司的董事、監(jiān)事在履行職責(zé)

19、時，必須為公司的最大利，而不得使自己的利益與公司公司的最大利，而不得使自己的利益與公司利益相沖突。利益相沖突。 公司法第公司法第149條規(guī)定是，董事違反忠實(shí)義務(wù)的條規(guī)定是，董事違反忠實(shí)義務(wù)的具體情形，包括：具體情形，包括： l第一，挪用公司資金；第一，挪用公司資金；l第二，將公司資金以其個人名義或者以其他第二，將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；個人名義開立賬戶存儲；l第三，違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、第三，違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；給他人或者以公司財產(chǎn)為

20、他人提供擔(dān)保；l第四，違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、第四，違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；易；l第五，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職第五，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；業(yè)務(wù)；l第六，接受他人與公司交易的傭金歸為己有；第六，接受他人與公司交易的傭金歸為己有；l第七，擅自披露公司秘密；第七，擅自披露公司秘密；l第八，違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其

21、他行為。第八，違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。l公司法規(guī)定，董事違反前款規(guī)定所得的公司法規(guī)定，董事違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 l公司法第公司法第148條第二款規(guī)定的，禁止董事、條第二款規(guī)定的，禁止董事、監(jiān)事利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收監(jiān)事利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，侵占公司的財產(chǎn)，其實(shí)也是違反忠入，侵占公司的財產(chǎn)，其實(shí)也是違反忠實(shí)義務(wù)的一種形態(tài)。實(shí)義務(wù)的一種形態(tài)。l 1、上市公司董事、高管人員應(yīng)當(dāng)對公司、上市公司董事、高管人員應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見。定期報告簽署書面確認(rèn)意見。 上市公司上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會

22、編制的公司定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。l2、上市公司董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)當(dāng)、上市公司董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。完整。 l董事、監(jiān)事、高管人員對公司有注意義董事、監(jiān)事、高管人員對公司有注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。包括民事責(zé)任、務(wù)，要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。行政責(zé)任和刑事責(zé)任。l1、民事責(zé)任的含義、民事責(zé)任的含義l民事責(zé)任是指，董事、監(jiān)事、高管人員民事責(zé)任是指，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)時

23、，違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，履行職責(zé)時，違反注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，給公司造成損害時，對公司承擔(dān)的損害給公司造成損害時，對公司承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。賠償責(zé)任。l2、有關(guān)民事責(zé)任的法律規(guī)定、有關(guān)民事責(zé)任的法律規(guī)定l公司法第公司法第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。l公司法第公司法第113條規(guī)定，董事會的決議違反條規(guī)定，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大

24、會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。該董事可以免除責(zé)任。l公司法第公司法第21條條 規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事、高管規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事、高管人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 違反違反該規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)該規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。任。l 證券法第證券法第69條規(guī)定，條規(guī)定， 發(fā)行人、上市公司公告發(fā)行人、上市公司公告的招股

25、說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計(jì)的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計(jì)報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司的董事、交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承監(jiān)事、高管人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。的除外。l3、民事責(zé)任的構(gòu)成要

26、件、民事責(zé)任的構(gòu)成要件l第一，公司有受到損害的事實(shí)存在；上市第一，公司有受到損害的事實(shí)存在；上市公司虛假陳述時，投資者有損失的事實(shí)。公司虛假陳述時，投資者有損失的事實(shí)。l第二，董事、監(jiān)事、高管人員存在違反法第二，董事、監(jiān)事、高管人員存在違反法律、行政法規(guī)或者公司章程執(zhí)行公司職務(wù)律、行政法規(guī)或者公司章程執(zhí)行公司職務(wù)的行為。的行為。l第三，董事、監(jiān)事、高管人員的行為與損第三，董事、監(jiān)事、高管人員的行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。害事實(shí)之間有因果關(guān)系。l第四，董事、監(jiān)事、高管人員必須有過錯。第四，董事、監(jiān)事、高管人員必須有過錯。包括故意或者過失。包括故意或者過失。l4、關(guān)于過錯的證明問題、關(guān)于過錯的證

27、明問題l董事、監(jiān)事、高管人員承擔(dān)民事責(zé)任的前董事、監(jiān)事、高管人員承擔(dān)民事責(zé)任的前提是履行職責(zé)時有過錯。對于過錯有兩種提是履行職責(zé)時有過錯。對于過錯有兩種不同的規(guī)則原則。不同的規(guī)則原則。l第一，過錯原則。該原則是民事責(zé)任的一第一，過錯原則。該原則是民事責(zé)任的一般原則，是指原告對被告有無過錯承擔(dān)舉般原則，是指原告對被告有無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。如果原告沒有證據(jù)證明被告有過證責(zé)任。如果原告沒有證據(jù)證明被告有過錯，被告就沒有過錯。具體到董事、監(jiān)事、錯，被告就沒有過錯。具體到董事、監(jiān)事、高管人員責(zé)任，就是原告證明董事、監(jiān)事、高管人員責(zé)任，就是原告證明董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)有過錯，董事、監(jiān)事、高管人員履

28、行職責(zé)有過錯，董事、監(jiān)事、高管人員不承擔(dān)證明自己沒有過錯的責(zé)任。高管人員不承擔(dān)證明自己沒有過錯的責(zé)任。l第二，過錯推定原則。在上市公司存在第二，過錯推定原則。在上市公司存在虛假陳述時，按照證券法第虛假陳述時，按照證券法第69條規(guī)定，條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員要承擔(dān)證明自己董事、監(jiān)事、高管人員要承擔(dān)證明自己沒有過錯的責(zé)任，原告不用證明董事、沒有過錯的責(zé)任，原告不用證明董事、監(jiān)事、高管人員有過錯。如果，董事、監(jiān)事、高管人員有過錯。如果，董事、監(jiān)事、高管人員不能證明自己無過錯，監(jiān)事、高管人員不能證明自己無過錯，要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。任。l5、關(guān)于過

29、錯的標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)于過錯的標(biāo)準(zhǔn)l判斷董事、監(jiān)事、高管人員是否有過錯，判斷董事、監(jiān)事、高管人員是否有過錯，就是看董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了就是看董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。董事、監(jiān)事、高管注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。董事、監(jiān)事、高管人員如果違背了忠實(shí)義務(wù)，使公司利益受人員如果違背了忠實(shí)義務(wù)，使公司利益受到損害，當(dāng)然就是有過錯，是否違反忠實(shí)到損害，當(dāng)然就是有過錯，是否違反忠實(shí)義務(wù)較為容易判斷。由于注意義務(wù)，是對義務(wù)較為容易判斷。由于注意義務(wù)，是對履行職責(zé)過程中履行職責(zé)方式的判斷，因履行職責(zé)過程中履行職責(zé)方式的判斷，因此較難把握。尤其是上市公司虛假陳述時，此較難把握。尤其是上市公司虛假陳

30、述時，董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了注意義董事、監(jiān)事、高管人員是否盡到了注意義務(wù)，要結(jié)合個案的情況來判斷。實(shí)踐中要務(wù)，要結(jié)合個案的情況來判斷。實(shí)踐中要考察幾個方面：考察幾個方面：l第一，董事、監(jiān)事、高管人員在公司中的第一，董事、監(jiān)事、高管人員在公司中的職務(wù)。公司法規(guī)定，公司董事會可以決定職務(wù)。公司法規(guī)定，公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。如果董事兼任公由董事會成員兼任經(jīng)理。如果董事兼任公司經(jīng)理，在參與公司的日常經(jīng)營管理，按司經(jīng)理，在參與公司的日常經(jīng)營管理，按照公司法和公司章程的規(guī)定，還要履行作照公司法和公司章程的規(guī)定，還要履行作為經(jīng)理的職責(zé)。此時，董事作為執(zhí)行董事，為經(jīng)理的職責(zé)。此時，董

31、事作為執(zhí)行董事，還看其是否履行作為執(zhí)行董事的職責(zé)，且還看其是否履行作為執(zhí)行董事的職責(zé)，且是否盡到了注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。公司法是否盡到了注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。公司法禁止監(jiān)事兼任董事、高級管理人員。禁止監(jiān)事兼任董事、高級管理人員。l上市公司存在虛假陳述時，要考察執(zhí)行董上市公司存在虛假陳述時，要考察執(zhí)行董事對其負(fù)責(zé)的日常經(jīng)營管理的部分，是否事對其負(fù)責(zé)的日常經(jīng)營管理的部分，是否盡到了披露義務(wù)。盡到了披露義務(wù)。l第二，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)的第二，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)的情況。如前所說，董事、監(jiān)事、高管人員情況。如前所說，董事、監(jiān)事、高管人員的權(quán)力也是他們的職責(zé)，而且必須積極履的權(quán)力也是他們的

32、職責(zé)，而且必須積極履行職責(zé)，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)行職責(zé)，董事、監(jiān)事、高管人員履行職責(zé)的情況，在履行職責(zé)時是否盡到注意義務(wù)，的情況，在履行職責(zé)時是否盡到注意義務(wù)，也是考察他們是否有過錯的重要內(nèi)容。比也是考察他們是否有過錯的重要內(nèi)容。比如要考察董事、監(jiān)事是否積極參加董事會、如要考察董事、監(jiān)事是否積極參加董事會、監(jiān)事會會議，是否為了公司的利益，積極監(jiān)事會會議，是否為了公司的利益，積極充分行使了各種權(quán)力。充分行使了各種權(quán)力。l在考察獨(dú)立董事是否有過錯時，還要考察在考察獨(dú)立董事是否有過錯時，還要考察其是否充分行使了其作為獨(dú)立董事的特殊其是否充分行使了其作為獨(dú)立董事的特殊權(quán)力。權(quán)力。 l第三，董事

33、、監(jiān)事、高管人員個人的情況。第三，董事、監(jiān)事、高管人員個人的情況。包括董事、監(jiān)事、高管人員的知識水平、包括董事、監(jiān)事、高管人員的知識水平、專業(yè)能力、個人經(jīng)歷等等。專業(yè)能力、個人經(jīng)歷等等。l董事不能以自己不懂經(jīng)營管理，不懂財務(wù)、董事不能以自己不懂經(jīng)營管理，不懂財務(wù)、法律為由，主張自己不參加公司的經(jīng)營管法律為由，主張自己不參加公司的經(jīng)營管理。因?yàn)樵诠局?，董事會是?fù)責(zé)行使經(jīng)理。因?yàn)樵诠局?，董事會是?fù)責(zé)行使經(jīng)營管理權(quán)，不能以不懂經(jīng)營，不懂財務(wù)、營管理權(quán)，不能以不懂經(jīng)營，不懂財務(wù)、法律等為由，不參與公司經(jīng)營管理。法律等為由，不參與公司經(jīng)營管理。l對某一行業(yè)具有特殊技能的董事、監(jiān)事，對某一行業(yè)具有特殊

34、技能的董事、監(jiān)事，在公司董事會決策的事項(xiàng)、監(jiān)事會監(jiān)督的在公司董事會決策的事項(xiàng)、監(jiān)事會監(jiān)督的事項(xiàng)涉及該行業(yè)時，具有更高的注意義務(wù)。事項(xiàng)涉及該行業(yè)時，具有更高的注意義務(wù)。l第四，由于上市公司董事、高管人員要第四，由于上市公司董事、高管人員要對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見，監(jiān)對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見，監(jiān)事會要對董事會編制的公司定期報告進(jìn)事會要對董事會編制的公司定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見，在上市公行審核并提出書面審核意見，在上市公司存在虛假陳述時，董事、監(jiān)事、高管司存在虛假陳述時，董事、監(jiān)事、高管人員還要證明自己在審核年報時，已經(jīng)人員還要證明自己在審核年報時，已經(jīng)根據(jù)履行義務(wù)的情況盡到了

35、合理的注意根據(jù)履行義務(wù)的情況盡到了合理的注意義務(wù)。義務(wù)。l6、董事、監(jiān)事、高管人員的免責(zé)抗辯、董事、監(jiān)事、高管人員的免責(zé)抗辯l董事、監(jiān)事、高管人員如果盡到了注意和董事、監(jiān)事、高管人員如果盡到了注意和忠實(shí)義務(wù)，就沒有過錯，不用承擔(dān)民事責(zé)忠實(shí)義務(wù)，就沒有過錯，不用承擔(dān)民事責(zé)任。這就是任。這就是“勤勉盡責(zé)抗辯勤勉盡責(zé)抗辯”或或“合理注合理注意抗辯意抗辯”。董事、監(jiān)事、高管人員是否存。董事、監(jiān)事、高管人員是否存在在“勤勉盡責(zé)抗辯勤勉盡責(zé)抗辯”或或“合理注意抗辯合理注意抗辯”，要綜合上述判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)總是判斷。要綜合上述判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)總是判斷。 l除此之外董事、高管人員還有法定的抗辯除此之外董事、高管人

36、員還有法定的抗辯事由：事由：l第一，異議董事的免責(zé)。董事會的決議違第一，異議董事的免責(zé)。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。該董事可以免除責(zé)任。 l第二，第二，“經(jīng)營判斷規(guī)則經(jīng)營判斷規(guī)則”規(guī)則抗辯。英美規(guī)則抗辯。英美法國家通過判例確認(rèn)的董事、高管人員免法國家通過判例確認(rèn)的董事、高管人員免責(zé)規(guī)則。責(zé)規(guī)則。l“經(jīng)

37、營判斷規(guī)則經(jīng)營判斷規(guī)則”是平衡董事、高管人員經(jīng)營活是平衡董事、高管人員經(jīng)營活動和董事、高管人員法律義務(wù)之間化一個界線，動和董事、高管人員法律義務(wù)之間化一個界線，也是為了減輕董事、高管人員的責(zé)任所確立的規(guī)也是為了減輕董事、高管人員的責(zé)任所確立的規(guī)則。是指無利害關(guān)系并已經(jīng)履行了注意義務(wù)的董則。是指無利害關(guān)系并已經(jīng)履行了注意義務(wù)的董事、高管人員在作出決定時，除非具有重大過失事、高管人員在作出決定時，除非具有重大過失或者惡意，則即使該決定對公司是有害，董事也或者惡意，則即使該決定對公司是有害，董事也不承擔(dān)責(zé)任。不承擔(dān)責(zé)任。l具體包括：如果做出經(jīng)營判斷的董事，符合下列具體包括：如果做出經(jīng)營判斷的董事，符

38、合下列條件，被認(rèn)為誠信履行了義務(wù)：他與所從事的交條件，被認(rèn)為誠信履行了義務(wù)：他與所從事的交易沒有利害關(guān)系；他意識到了他所作的經(jīng)營判斷易沒有利害關(guān)系；他意識到了他所作的經(jīng)營判斷所涉及到的主旨，而該主旨使他完全有理由相信所涉及到的主旨，而該主旨使他完全有理由相信他依據(jù)具體情況所作的經(jīng)營判斷是完全適用的；他依據(jù)具體情況所作的經(jīng)營判斷是完全適用的；他完全有理由相信，他的經(jīng)營判斷將是對公司最他完全有理由相信，他的經(jīng)營判斷將是對公司最為有利的。為有利的。l1、行政責(zé)任概述、行政責(zé)任概述l按照法律規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員按照法律規(guī)定，董事、監(jiān)事、高管人員違反義務(wù)，有時候還要承擔(dān)行政責(zé)任。違反義務(wù)，有時候還

39、要承擔(dān)行政責(zé)任。實(shí)踐中，董事、監(jiān)事、高管人員違反義實(shí)踐中，董事、監(jiān)事、高管人員違反義務(wù)承擔(dān)行政責(zé)任的情形，主要是作為務(wù)承擔(dān)行政責(zé)任的情形，主要是作為“信息披露義務(wù)人信息披露義務(wù)人”發(fā)生信息披露違規(guī)發(fā)生信息披露違規(guī)行為、作為行為、作為“內(nèi)幕信息知情人內(nèi)幕信息知情人”從事內(nèi)從事內(nèi)幕交易活動及嚴(yán)重違反監(jiān)管規(guī)定時被采幕交易活動及嚴(yán)重違反監(jiān)管規(guī)定時被采取市場禁入措施。取市場禁入措施。l依據(jù)證券法第依據(jù)證券法第193條及相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人、條及相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人、上市公司存在虛假陳述或者未按規(guī)定披上市公司存在虛假陳述或者未按規(guī)定披露信息時，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可依法追究有關(guān)董露信息時，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可依法追究有關(guān)董事、監(jiān)事、高

40、管人員的行政責(zé)任。事、監(jiān)事、高管人員的行政責(zé)任。l此時，問題的焦點(diǎn)在于過錯是否為承擔(dān)此時，問題的焦點(diǎn)在于過錯是否為承擔(dān)行政責(zé)任的前提條件，即行政責(zé)任或行行政責(zé)任的前提條件，即行政責(zé)任或行政處罰的構(gòu)成要件。政處罰的構(gòu)成要件。l一種觀點(diǎn)，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。行一種觀點(diǎn)，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。行政處罰不以過錯為要件。政處罰不以過錯為要件。 只要在相關(guān)文件上簽字的董事、監(jiān)事都要只要在相關(guān)文件上簽字的董事、監(jiān)事都要承擔(dān)行政責(zé)任。承擔(dān)行政責(zé)任。l另一種觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。此另一種觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以過錯為要件。此時判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)，和民事責(zé)任并無二致。時判斷過錯的標(biāo)準(zhǔn)，和民事責(zé)任并無二致。 l信息

41、披露違規(guī)行政責(zé)任的具體形式信息披露違規(guī)行政責(zé)任的具體形式l根據(jù)證券法第根據(jù)證券法第193條的規(guī)定，對直接負(fù)責(zé)條的規(guī)定，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。罰款。 l內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素：內(nèi)幕消息、內(nèi)幕內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素：內(nèi)幕消息、內(nèi)幕人員、證券交易行為、違法所得（獲得人員、證券交易行為、違法所得（獲得收益或規(guī)避損失）收益或規(guī)避損失）l內(nèi)幕交易是故意行為，不存在過失問題內(nèi)幕交易是故意行為，不存在過失問題l內(nèi)幕交易的行政責(zé)任適用推定原則，適內(nèi)幕交易的行政責(zé)任適用推定原則，適用明顯優(yōu)勢證

42、明標(biāo)準(zhǔn)用明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)l內(nèi)幕交易活動可同時追究民事、行政和內(nèi)幕交易活動可同時追究民事、行政和刑事責(zé)任刑事責(zé)任l內(nèi)幕信息主要包括：內(nèi)幕信息主要包括：l證券法證券法第第67條規(guī)定的重大事件，包條規(guī)定的重大事件，包括：括：l(一一)公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；化； l(二二)公司的重大投資行為和重大的購置財公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；產(chǎn)的決定； l(三三)公司訂立重要合同，可能對公司的資公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；響； l(四四)公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥毓景l(fā)生

43、重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；大債務(wù)的違約情況； l(五五)公司發(fā)生重大虧損或者重大損失公司發(fā)生重大虧損或者重大損失； l(六六)公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化； l(七七)公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；變動； l(八八)持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；化； l(九九)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的

44、決定；定； l(十十)涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；被依法撤銷或者宣告無效； l(十一十一)公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；強(qiáng)制措施； l(十二十二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。 l(二二)公司分配股利或者增資的計(jì)劃；公司分配股利或者增資的計(jì)劃； l(三三)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化； l(四四)公司債務(wù)擔(dān)保的重大

45、變更；公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更； l(五五)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；一次超過該資產(chǎn)的百分之三十； l(六六)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任； l(七七)上市公司收購的有關(guān)方案；上市公司收購的有關(guān)方案； l(八八)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。價格有顯著影響的其他重要信息。 l內(nèi)幕人包括：內(nèi)幕信息知情人和非法獲內(nèi)幕人包括：內(nèi)幕信息知情人和非法獲取

46、內(nèi)幕信息的人取內(nèi)幕信息的人l上市公司董事、監(jiān)事、高管人員是法定上市公司董事、監(jiān)事、高管人員是法定的內(nèi)幕人員的內(nèi)幕人員l上述人員的父母、子女及其他因親屬關(guān)上述人員的父母、子女及其他因親屬關(guān)系、或者通過其他途徑（如朋友、同學(xué)、系、或者通過其他途徑（如朋友、同學(xué)、戰(zhàn)友等關(guān)系）獲取內(nèi)幕信息的人是證監(jiān)戰(zhàn)友等關(guān)系）獲取內(nèi)幕信息的人是證監(jiān)會根據(jù)授權(quán)規(guī)定的內(nèi)幕人員會根據(jù)授權(quán)規(guī)定的內(nèi)幕人員l內(nèi)幕人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)以本人或他內(nèi)幕人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)以本人或他人名義直接或委托他人買賣證券，為他人名義直接或委托他人買賣證券，為他人買賣證券，或者以明示或暗示方式向人買賣證券，或者以明示或暗示方式向他人泄漏內(nèi)幕信息，構(gòu)

47、成內(nèi)幕交易，除他人泄漏內(nèi)幕信息，構(gòu)成內(nèi)幕交易，除非其有足夠的證據(jù)證明自己并不知悉有非其有足夠的證據(jù)證明自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。關(guān)內(nèi)幕信息。l從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止，為內(nèi)幕信息的價格再有顯著影響時止，為內(nèi)幕信息的價格敏感期。敏感期。l內(nèi)幕交易的認(rèn)定，適用明顯證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)內(nèi)幕交易的認(rèn)定，適用明顯證據(jù)優(yōu)勢標(biāo)準(zhǔn)，也稱準(zhǔn)，也稱“高度概然性證明標(biāo)準(zhǔn)高度概然性證明標(biāo)準(zhǔn)”，指，指調(diào)查或?qū)徖砣藛T在自身知識和經(jīng)驗(yàn)的基調(diào)查或?qū)徖砣藛T在自身知識和經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，遵循職業(yè)道德、邏輯準(zhǔn)則和經(jīng)驗(yàn)礎(chǔ)

48、上，遵循職業(yè)道德、邏輯準(zhǔn)則和經(jīng)驗(yàn)法則，對所有證據(jù)進(jìn)行綜合分析和判斷法則，對所有證據(jù)進(jìn)行綜合分析和判斷后，在心證上達(dá)到確信案件事實(shí)的真實(shí)后，在心證上達(dá)到確信案件事實(shí)的真實(shí)性明顯大于不真實(shí)的程度。如以百分比性明顯大于不真實(shí)的程度。如以百分比來比喻，其概然性程度應(yīng)當(dāng)是來比喻，其概然性程度應(yīng)當(dāng)是80左右，左右，高于民事責(zé)任的高于民事責(zé)任的“優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)”，低，低于刑事責(zé)任的于刑事責(zé)任的“排除合理懷疑排除合理懷疑”證明標(biāo)證明標(biāo)準(zhǔn)。準(zhǔn)。l行政責(zé)任（證券法第行政責(zé)任（證券法第202條）：條）：l證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、

49、取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息公開前，買賣該證券，或者泄露的信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，該信息，或者建議他人買賣該證券的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上六十得不足三萬元的，處以三萬元以上六十萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對直接負(fù)責(zé)的

50、主管人員和其他直還應(yīng)當(dāng)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。上三十萬元以下的罰款。l有下列情形之一的，行為人的證券交易有下列情形之一的，行為人的證券交易活動不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：活動不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：l（一）（一） 證券買賣行為與內(nèi)幕信息無關(guān)；證券買賣行為與內(nèi)幕信息無關(guān)；l（二）（二） 行為人有正當(dāng)理由相信內(nèi)幕信息行為人有正當(dāng)理由相信內(nèi)幕信息已公開；已公開；l（三）（三） 為收購公司股份而依法進(jìn)行的正為收購公司股份而依法進(jìn)行的正當(dāng)交易行為；當(dāng)交易行為；l（四）（四） 事先不知道泄漏內(nèi)幕信息的人是事先不知道泄漏內(nèi)幕信

51、息的人是內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕信息；內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕信息；l（五）（五） 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他正當(dāng)交易中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他正當(dāng)交易行為。行為。l4、市場禁入市場禁入l市場禁入的法律依據(jù)：市場禁入的法律依據(jù)： 新修訂的證券法第新修訂的證券法第233條規(guī)定，條規(guī)定， 違反法律、違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入機(jī)構(gòu)可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。的措施。 前款所稱證券市場禁入是指在一定期限內(nèi)直前款所稱證券市場禁入是

52、指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的制度。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的制度。l市場禁入的性質(zhì)：非行政處罰監(jiān)管措施市場禁入的性質(zhì)：非行政處罰監(jiān)管措施證券市場禁入規(guī)定證券市場禁入規(guī)定是落實(shí)證券法第是落實(shí)證券法第233233條的具體規(guī)定，主要內(nèi)容有：條的具體規(guī)定，主要內(nèi)容有：l第第3 3條條 下列人員違反法律、行政法規(guī)或者下列人員違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國證中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國證監(jiān)會可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度，采取證券市監(jiān)會可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度，采取證券市場禁入措施：

53、（一）發(fā)行人、上市公司董事、場禁入措施：（一）發(fā)行人、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，其他信息披露義務(wù)人監(jiān)事、高級管理人員，其他信息披露義務(wù)人或者其他信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事、高或者其他信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）發(fā)行人、上市公司的控級管理人員；（二）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者發(fā)行人、上市公司股股東、實(shí)際控制人或者發(fā)行人、上市公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（三）管理人員。（三）l第第4條被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入條被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，除不得繼措施的人員，在禁入

54、期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)關(guān)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上續(xù)在原機(jī)關(guān)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)外，也不得其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)外，也不得其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司的董事、監(jiān)事、務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。高級管理人員職務(wù)。 被采取證券市場禁入措施的人員，被采取證券市場禁入措施的人員，應(yīng)當(dāng)在收到中國證監(jiān)會作出的證券市場應(yīng)當(dāng)在收到中國證監(jiān)會作出的證券市場禁入決定后立即停止從事證券業(yè)務(wù)或者禁入決定后立即停止從事證券業(yè)務(wù)或者停止履行上市公司董事、監(jiān)事、高級管停止履行上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員

55、職務(wù)，由其所在機(jī)構(gòu)按規(guī)定的程理人員職務(wù)，由其所在機(jī)構(gòu)按規(guī)定的程序解除其被禁止擔(dān)任的職務(wù)。序解除其被禁止擔(dān)任的職務(wù)。l第第5條條 違反法律、行政法規(guī)或者中國證違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對有監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取關(guān)責(zé)任人員采取3年至年至5年的證券市場禁年的證券市場禁入措施；行為惡劣、嚴(yán)重擾亂證券市場入措施；行為惡劣、嚴(yán)重擾亂證券市場秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重違法活動中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取5年至年至10年年的證券

56、市場禁入措施；有下列情形之一的證券市場禁入措施；有下列情形之一的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取終身的證的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取終身的證券市場禁入措施：券市場禁入措施：l（一）嚴(yán)重違反法律、行政法規(guī)或者中（一）嚴(yán)重違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的；國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的；l（二）違反法律、行政法規(guī)或者中國證（二）違反法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，行為特別惡劣，嚴(yán)重擾監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，行為特別惡劣，嚴(yán)重擾亂證券市場秩序并造成嚴(yán)重社會影響，亂證券市場秩序并造成嚴(yán)重社會影響，或者致使投資者利益遭受特別嚴(yán)重?fù)p害或者致使投資者利益遭受特別嚴(yán)重?fù)p害的；的；l（三）組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或者實(shí)施重大（三）組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或者