企業(yè)改制基本程序

1、企業(yè)改制基本程序業(yè)改制是指國有獨資企業(yè)、國有獨資公司及國有控股企業(yè)改制為國有資本控股、相對控股、參股和不設(shè)置國有資本的公司制企業(yè)、股份合作制企業(yè)或中外合資企業(yè)。一、企業(yè)改制的目標、形式和類型一般地說，企業(yè)改制的目標是按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求，由單一投資主體的企業(yè)改制為由多元投資主體的有限責任公司或股份，獨立經(jīng)營、自負盈虧，并要實現(xiàn)改制后企業(yè)管理標準化，依據(jù)公司法等有關(guān)法規(guī)建立科學合理的法人治理結(jié)構(gòu)和公司內(nèi)部管理制度。1993年，我國頒布了公司法，確定了現(xiàn)代企業(yè)制度的基本形式，對企業(yè)改制的目標進行了概括性規(guī)定。公司法規(guī)定了兩種主要的公司形式，第一種是有限責任公司，第二種是股份。有限責任公司和股份都屬

2、于我國現(xiàn)代企業(yè)制度的法定形式，也是大部分國有企業(yè)改制后的存在形式。但具體地說，有限責任公司和股份還存在較大差異：一是有限責任公司的股份不分成等額的股份，而股份的股份分成等額；二是有限責任公司股東為2至50名；股份的發(fā)起人為5人以上，股東沒有上限；三是有限責任公司注冊資本最少為10萬元，無上限規(guī)定，股份是1000萬元以上；四是兩者在公司治理結(jié)構(gòu)上的差異比較明顯。的公司治理結(jié)構(gòu)相比照較簡單，特別是規(guī)模很小的可以不設(shè)立董事會，只設(shè)執(zhí)行董事，可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)一名監(jiān)事；股份的治理結(jié)構(gòu)則比較復雜嚴謹，章程比較完善，如果是上市公司，其法人治理結(jié)構(gòu)就更加嚴格。從他們之間的差異可以看出，股份更加具備現(xiàn)代企業(yè)

3、的特點，特別是其中的上市公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系非常明確，有非常完善的章程，對股東大會，董事會的權(quán)利義務(wù)、召開和表決程序等都有非常明確的規(guī)定。監(jiān)事會的權(quán)利義務(wù)，職工代表的權(quán)利義務(wù)，也有具體翔實的規(guī)定。對總經(jīng)理，董事會秘書，財務(wù)負責人等高級管理人員的職責都做出了具體規(guī)定。公司處于透明狀態(tài)，便于管理和標準運做。每年的中期報告和年度報告使得公司的資產(chǎn)情況和利潤情況一目了然。但對于準備改制的國有企業(yè)來講，不一定都要選擇股份的形式，中小型公司完全可以采用有限責任公司的形式，因為后者更具有靈活性，管理層次清晰，適合中小公司的經(jīng)營需要。除此之外，國有企業(yè)改制還可以根據(jù)需要采用股份合作制，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)股權(quán)、引進外資或民資

4、并購重組等多種形式。在企業(yè)改制過程中，根據(jù)操作方式的不同，可以分為以下幾種主要的改制類型：一吸收增量型。即將原企業(yè)國有凈資產(chǎn)作價出資，通過吸收外資、民間資本和其他法人資本入股的方式增加企業(yè)資本總量，降低企業(yè)國有資本所占比例。二存量置換型。即將國有資產(chǎn)在產(chǎn)權(quán)交易市場通過拍賣、招標或協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式公開轉(zhuǎn)讓，吸收各種非國有股東投資入股，全部或部分退出國有資本，降低國有股的比重。三擴股棄權(quán)型。即在保障國有資本權(quán)益的前提下，公司制企業(yè)中的國有股東全部或部分放棄增資擴股權(quán)，增加非國有股東持股比例，降低國有股比重。二、改制的前期準備國有企業(yè)改制，是企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的根本性變革，涉及國有資本處置、與原主管部門脫鉤

5、、職工身份轉(zhuǎn)變等重大問題。因此需要做好充足的準備工作，具體包括以下內(nèi)容：一組建“改制領(lǐng)導小組”，全面負責改制事宜。二參考主管部門或上級單位對企業(yè)改制的直接的要求或建議，考察本系統(tǒng)內(nèi)其他單位改制的一般做法。三考慮改制資產(chǎn)范圍、是否需要剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)及剝離的具體方式。四考慮改制的目標、形式和操作類型。五如果存在母子公司體制，需要考慮改制后是否成立集團及如何對目前的子公司或附屬公司進行調(diào)整的問題六提出股本結(jié)構(gòu)的初步設(shè)想。七提出職工安置方案，并向勞動和社會保障部門咨詢其可行性。八提出國有土地處置方案，并向土地管理部門咨詢其可行性。九與銀行等主要債權(quán)人聯(lián)系，提出債務(wù)承接或處置方案。十宣傳發(fā)動，取得職工

6、對企業(yè)改制的理解或認同。三、企業(yè)改制的基本步驟一以現(xiàn)有企業(yè)管理層為龍頭組建“改制領(lǐng)導小組”，改制領(lǐng)導小組在改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位的組織和監(jiān)督下，負責草擬改制方案、組織召開改制發(fā)動大會等工作。二制定改制方案，并上報主管部門獲取批準，然后由主管部門報各級國資委取得預批，其中，向現(xiàn)有企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的改制方案的制定，由直接持有該企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的單位或其委托中介機構(gòu)承擔。改制方案應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：1、改制企業(yè)的基本情況，主要是從企業(yè)概況、組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)狀況、經(jīng)營業(yè)績、職工人數(shù)和結(jié)構(gòu)等方面作簡明的介紹；2、改制的總體思路和計劃，首先是從改制必要性、緊迫性和可行性三個方面闡述企業(yè)改制的目的和意

7、義；然后從改制主體、內(nèi)容、程序等方面提出改制原則；第三是根據(jù)改制目的和原則提出改制思路和操作模式；第四是明確改制資產(chǎn)范圍及是否采用整體改制方式等。3、職工安置方案。改制后的企業(yè)性質(zhì)分為國有絕對控股、國有相對控股、國有不控股和國有不參股等幾種形式，是否計發(fā)經(jīng)濟補償金根據(jù)改制后企業(yè)形式不同而有所區(qū)別。一般地說，職工安置方案主要包括以下幾個方面內(nèi)容：1改制企業(yè)職工人數(shù)及構(gòu)成情況；2職工安置的指導原則；3是否存在拖欠職工的各種保險、統(tǒng)籌內(nèi)外項目等債務(wù)問題；4不同類別職工的安置方法，如內(nèi)退、自謀職業(yè)、在改制后企業(yè)中留用等；5一次性安置費和經(jīng)濟補償金測算，包括總金額、分類金額、發(fā)放明細及安置費用的資金來源

8、等。6人員檔案的管理和移交及保險關(guān)系的接續(xù)等；7職工安置費的管理和支付計劃等。4、土地處置方案，主要包括以下內(nèi)容：1使用數(shù)量說明：改制企業(yè)現(xiàn)有土地取得方式性質(zhì)、用途、使用面積、已存在的土地抵押事項及涉及的數(shù)額；2財務(wù)處理說明：改制企業(yè)現(xiàn)有土地使用權(quán)的入帳方式和數(shù)額及未來的財務(wù)處置預測；3具有特殊性的土地資產(chǎn)要說明其歷史沿革；4土地資產(chǎn)評估及核準情況；5土地資產(chǎn)處置方式出讓、租賃、作價出資等；6是否采用土地使用權(quán)變現(xiàn)方式彌補企業(yè)凈資產(chǎn)或職工安置費；7繼續(xù)使用土地的方式，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)對改制企業(yè)和改制后企業(yè)使用土地的方式和相互關(guān)系進行說明。5、債權(quán)和債務(wù)保全方案，主要包括以下內(nèi)容：1對債權(quán)的保障

9、和收回作出說明，并及時通知債務(wù)人；2債務(wù)保全措施：制定債務(wù)分立方法；主債務(wù)分立時新出資人承擔債務(wù)的承諾書和或有負債分立的相關(guān)承諾書；改制后企業(yè)對承接負債的保障措施；對剩余在改制企業(yè)中的債務(wù)的保障和活化措施等。6、國有資產(chǎn)處置預案，對可能涉及的國有資產(chǎn)處置的數(shù)額、方式和程序進行預計。7、改制后企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃。8、改制工作的組織領(lǐng)導和時間安排。9、需要政府協(xié)調(diào)解決的問題。三改制企業(yè)的改制方案獲得主管部門和國資委批準后，正式進入改制程序，首先需要做以下工作：1、清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定，包括申請立項、中介機構(gòu)清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定三方面的工作，主要是對改制企業(yè)各類資產(chǎn)、負債進行全面認真的清查，同時按照“誰投資

10、、誰所有、誰受益”的原則核實和界定國有資本金及其權(quán)益。2、財務(wù)審計，由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位決定選聘具備資格的會計師事務(wù)所進行財務(wù)審計。3、依法核銷資產(chǎn)損失，對于改制企業(yè)清產(chǎn)核資中清出的各項資產(chǎn)損失，要按照國家和省市各級政府的有關(guān)規(guī)定報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)合核實認定，經(jīng)批準后可予以財務(wù)核銷。4、資產(chǎn)評估，改制企業(yè)應(yīng)在財務(wù)審計報告基礎(chǔ)上，由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位決定選聘具備資產(chǎn)評估和土地估價資質(zhì)的中介機構(gòu)，對改制企業(yè)的資產(chǎn)和土地使用權(quán)進行整體評估。該評估報告需按有關(guān)規(guī)定進行核準，同時資產(chǎn)評估結(jié)果應(yīng)向改制企業(yè)全體職工張榜公布，實行民主監(jiān)督。四改制領(lǐng)導小組以上述財務(wù)資料為基礎(chǔ)，對企業(yè)改制方案進行

11、修改、補充和完善，并報有關(guān)部門 1、職工安置方案需提交職工大會投票表決，以超過半數(shù)以上的職工投票通過的方案為準，并報勞動和社會保障部門批準。2、確定土地處置方案，報國土資源管理部門批準。3、確定國有資產(chǎn)處置方案，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。五按照獲得批準的改制方案要求，由出資人決定國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓底價，然后按照管理權(quán)限，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準進入由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)認定的產(chǎn)權(quán)交易市場按照有關(guān)規(guī)定進行公開轉(zhuǎn)讓，成交后簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和有關(guān)文件資料進行審核后出具成交確認書。六改制企業(yè)憑成交確認書，到國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、工商行政管理、國土資源、房地產(chǎn)管理、公安部門等辦

12、理變更登記手續(xù)。公司改制正式完成。企業(yè)改制的必經(jīng)程序及必備文件企業(yè)改制的必經(jīng)程序及必備文件 以企業(yè)的所有權(quán)歸屬性質(zhì)不同，可將企業(yè)劃分為國有企業(yè)、集體企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)幾大類。不同所有權(quán)性質(zhì)的企業(yè)可以進行轉(zhuǎn)化，就是我們通常所指的“企業(yè)改制”，對于企業(yè)改制，由于涉及的法律、法規(guī)和標準性文件較多，實踐中往往缺乏判斷企業(yè)改制合法性的標準。根據(jù)我們的經(jīng)驗，特將國有、集體企業(yè)改制通常指改制為民營企業(yè)所必須履行的程序和文件總結(jié)如下。 一、 企業(yè)改制程序 企業(yè)改制，通常經(jīng)過以下步驟： 1、產(chǎn)權(quán)界定 產(chǎn)權(quán)界定即界定財產(chǎn)的歸屬關(guān)系，判定歸某個民事主體所有或控制。產(chǎn)權(quán)界定的過程就是確定財產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、收

13、益權(quán)、處分權(quán)以及經(jīng)營權(quán)等權(quán)利的歸屬，明確各方權(quán)利、義務(wù)與責任的過程。 2資產(chǎn)評估 資產(chǎn)評估是由具有專門技術(shù)和法定資格的評估人員，根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)和要求評估的一方提供的數(shù)據(jù)資料，按照特定的投資目的，遵循評估原則、程序與計價標準，運用科學的評估方法，模擬市場對一定時間點時的企業(yè)資產(chǎn)的價格進行評估和判斷，并以書面報告的形式表現(xiàn)出來。對于國有企業(yè)而言，資產(chǎn)評估結(jié)果需要獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的認可。 3產(chǎn)權(quán)登記 產(chǎn)權(quán)登記主要適用于國有資產(chǎn)。為了保障國有資產(chǎn)不流失，有關(guān)法律規(guī)定，國有資產(chǎn)入股的，應(yīng)當予以登記。主要包括開辦產(chǎn)權(quán)登記、變更產(chǎn)權(quán)登記、注銷產(chǎn)權(quán)登記和產(chǎn)權(quán)登記年度檢查等四項內(nèi)容。國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)

14、登記由各級國有資產(chǎn)管理部門代表國家負責辦理，并依法確認國家對國有資產(chǎn)的所有權(quán)和企業(yè)對國有資產(chǎn)的占有、使用、收益、和經(jīng)營等的權(quán)利。產(chǎn)權(quán)登記由申請受理、填報審查、審核認定、核發(fā)證書等四個階段組成。 4人員安置 經(jīng)濟體轉(zhuǎn)型期的企業(yè)，具有社會保險、醫(yī)療、福利、教育、就業(yè)等綜合功能，承擔了本應(yīng)由政府承擔的許多職能，其企業(yè)經(jīng)營管理職能反而隱而不彰。這也是國有企業(yè)作為政府附屬機構(gòu)的主要表現(xiàn)。國有企業(yè)的公司化改制，必然涉及原有的人員安置問題，其主要內(nèi)容是裁減冗余人員。 5財務(wù)處理 企業(yè)資產(chǎn)評估和清產(chǎn)核資后，即進入財務(wù)處理階段。清產(chǎn)核資就是對企業(yè)的廠房、設(shè)備、運輸工具等固定資產(chǎn)，原材料、在制品、半成品、成品、存

15、款、債權(quán)等流動資產(chǎn)以及專用資金的清查、盤點、登記、估價和建賬。對于資產(chǎn)評估和清產(chǎn)核資這些基礎(chǔ)性工作的結(jié)果，需要根據(jù)會計準則調(diào)整相應(yīng)的資產(chǎn)負債表上的項目。 6組建新實體 完成上述步驟后，通過準備階段，選舉、決定公司的組織機構(gòu)，變更組織形式，重新擬定公司的章程，開始新實體的運作。 二、 企業(yè)改制涉及的文件 企業(yè)改制，通常涉及如下文件： 1改制方案 就企業(yè)改制行為，需要按照遵循了法律、法規(guī)和標準性文件的改制方案有計劃、有步驟的進行。指定改制方案的過程中，需要重點關(guān)注改制方案或相關(guān)協(xié)議是否表達了當事人的真實意思表示，是否違反國家強制性標準或政策，是否存在無效或可撤銷因。相應(yīng)的，需審查會議決議、轉(zhuǎn)讓協(xié)議

16、、安置協(xié)議等改制過程中各方簽署的書面文件。 2政府批文 對國有資產(chǎn)進行重大處置的改制方案或相關(guān)合同是否得到有審批權(quán)限的政府機關(guān)或政府的審批一般情況下由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準，特殊情況下還需要經(jīng)過特定行業(yè)主管機關(guān)的前置審批。沒有經(jīng)過審批的，一般應(yīng)認定為無效。就集體企業(yè)改制而言，需審查產(chǎn)權(quán)單位或主管部門的批準文件。 3資產(chǎn)評估報告 是否經(jīng)過嚴格的資產(chǎn)清查和資產(chǎn)評估程序，清查報告和資產(chǎn)評估報告是否得到有關(guān)政府機關(guān)一般是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門確認、核準或備案。 4銀行債權(quán)的保全文件如有 負有金融債務(wù)的企業(yè)進行改制是否依照國家的有關(guān)強制性規(guī)定，進行了金融債權(quán)保全即負債的企業(yè)對所負的金融債務(wù)的歸還作出切實

17、可行的安排并得到債權(quán)人的認可由其出具有關(guān)書面文件。沒有進行保全的，一般不得進行改制。 同時，監(jiān)管部門關(guān)注企業(yè)在改制的過程中是否公告或書面通知債權(quán)人，是否和債權(quán)人就債務(wù)清償問題達成了協(xié)議或采取了其他清理措施，是否存在遺漏或隱瞞債務(wù)的情形以及隱形債務(wù)如擔保債務(wù)。 5國有/集體產(chǎn)權(quán)變更登記 改制涉及到對國有/集體資產(chǎn)的處置時，應(yīng)到國有/集體資產(chǎn)管理機關(guān)辦理相關(guān)的國有/集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的設(shè)立、變更、注銷登記。沒有登記的，一般不發(fā)生產(chǎn)權(quán)變動改制的效力。 6職工安置方案職工代表大會決議 對于企業(yè)改制過程中，企業(yè)職工的安置應(yīng)按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定平穩(wěn)進行，防止造成社會不安定因素。監(jiān)管部門非常關(guān)注職工安置方案是否充分地保護了企業(yè)原有職工的利益，企業(yè)職工代表大會對有關(guān)改制方案是否同意，是否在安置補償、醫(yī)療和養(yǎng)老保險、離退休人員的工資與保險等方面存在后遺癥。根據(jù)違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償方法的規(guī)定：企業(yè)解除勞動合同計發(fā)經(jīng)濟補償金，按照違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償方法(勞部發(fā)1994481號)的規(guī)定，根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，工作時間不滿一年的按一年的標準發(fā)給經(jīng)濟補償金。對從其他國有單位(包括國家機關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè))調(diào)入本單位的職工，其在國有單位的工齡可計入本單位工作年限。經(jīng)濟補償金的工