CEPA服務(wù)貿(mào)易中法律問題研究_百度文庫

1、C E P 丸服務(wù)貿(mào)易中法律問題研究摘要：服務(wù)貿(mào)易是0£? 六推進(jìn)貿(mào)易自由化的重點(diǎn)，它的實(shí)施為香港與內(nèi)地服 務(wù)貿(mào)易的融合與發(fā)展提供了新的動(dòng)力和空間，但同時(shí)也應(yīng)看到，0£? 八有關(guān)服務(wù) 貿(mào)易的規(guī)定仍存在一些問題。通過對(duì)CEPA 實(shí)施以來服務(wù)貿(mào)易中存在的法律問是 進(jìn)行分析。探討和研究促進(jìn)CEPA 取得更大經(jīng)濟(jì)效應(yīng)背后所急需解決的法律機(jī)制 的建設(shè)問題，并試看提出完善方案。關(guān)鍵詞：CEPA; 服務(wù)貿(mào)易，完善對(duì)策1 0£? 八服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容1.1 0£? 六的內(nèi)容為促進(jìn)內(nèi)地和香港經(jīng)濟(jì)的共同發(fā)展，中央政府和香港特區(qū)政府于2003年6 月29日簽署了內(nèi)地與香港關(guān)于建立

2、更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排（以下簡稱 CEPA 。概括地說，CEPA 包括貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和貿(mào)易投資便利化三方面的 內(nèi)容。1.2服務(wù)貿(mào)易是0£? 六推進(jìn)貿(mào)易自由化的重要內(nèi)容在0£? 六三方而的內(nèi)容中，服務(wù)貿(mào)易方面的安排最為值得關(guān)注。它作出了比 0八丁3更為優(yōu)惠的規(guī)定：內(nèi)容更全、條件要求更低、對(duì)自然人流動(dòng)這一服務(wù)貿(mào)易形式放得更寬。同時(shí)，CEPA 其他方面的內(nèi)容也對(duì)服務(wù)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。 零關(guān)稅不僅帶來了商品由香港向內(nèi)地的流動(dòng)，而且引起了由商流帶動(dòng)的物流、 信息流、貨幣流的增大；而貿(mào)易投資便利化則促進(jìn)了香港向內(nèi)地服務(wù)業(yè)的資金 注入。0£?4為兩地服務(wù)業(yè)的合作創(chuàng)造了廣

3、闊的空間，使得兩地的服務(wù)貿(mào)易合作 進(jìn)入了制度性實(shí)踐的全新階段。1.3 0£? 八對(duì)兩地服務(wù)業(yè)的影響£卩六對(duì)兩地的服務(wù)業(yè)產(chǎn)生了積極影響。它一方面促進(jìn)了香港經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇與 發(fā)展；另一方面，推動(dòng)內(nèi)地服務(wù)業(yè)提高行業(yè)效率、調(diào)整業(yè)態(tài)結(jié)構(gòu)、改進(jìn)管理方 式、擴(kuò)大產(chǎn)業(yè)規(guī)模，促進(jìn)內(nèi)地企業(yè)以香港為平臺(tái)走向世界。概括來講，0£? 八的 實(shí)施為進(jìn)一步加強(qiáng)兩地的服務(wù)貿(mào)易合作注入了新的動(dòng)力。極大地促進(jìn)了兩地資 金、服務(wù)、技術(shù)、人員以及信息等生產(chǎn)要素的_由流動(dòng)，為兩地的服務(wù)業(yè)帶來 了優(yōu)勢互補(bǔ)、合作雙贏的機(jī)會(huì)。2 0£? 八服務(wù)貿(mào)易規(guī)定中的缺陷2. 1原產(chǎn)地規(guī)則存在缺陷0已? 八服務(wù)貿(mào)易主

4、要規(guī)定在其附件四和附件五中。其中。附件四主要規(guī)定承 諾開放的具體領(lǐng)域；而附件五主要解決哪些服務(wù)提供者可享受CEPA 下的優(yōu)惠。 根據(jù)附件五第2條，除另有規(guī)定外，可享受0£?4服務(wù)貿(mào)易優(yōu)惠的服務(wù)提供者是 指“提供服務(wù)的任何人”，包括自然人和法人。其中。0£? 下的“法人”是指 “根據(jù)內(nèi)地或香港特別行政區(qū)適用法律適當(dāng)組建或設(shè)立的任何法律實(shí)體，無論是否以盈利為目的，無論屬私有還是政府所有，包括任何公司、基金、合伙企 業(yè)、合資企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)或協(xié)會(huì)(商會(huì)）”。此外，0£? 八還規(guī)定了當(dāng)香港服務(wù)提 供者以法人形式提供服務(wù)時(shí)。確定“香港法人”的標(biāo)準(zhǔn)：對(duì)于非法律服務(wù)部門 的香港法

5、人。一是必須根據(jù)香港公司條例或其他有關(guān)條例注冊(cè)或登記設(shè)立， 并取得有效商業(yè)登記證；二是應(yīng)該在香港從事實(shí)質(zhì)性商業(yè)經(jīng)營。對(duì)于法律服務(wù) 部門的香港律師事務(wù)所(行 。0£?4規(guī)定了更嚴(yán)格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?？梢姡?£? 對(duì)香 港法人服務(wù)提供者采用的是注冊(cè)成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)，這兩種標(biāo) 準(zhǔn)對(duì)股東或經(jīng)營者身份都沒有限定。在這種情況下，來自其他國家或地區(qū)的服 務(wù)提供者就完全有可能利用法律漏洞，“搭便車”成為符合0£?4要求的服務(wù)提 供者，并借此獲得0£? 六給予的各種特殊優(yōu)惠，這就是所謂的“滋出效應(yīng)”問題。2.2服務(wù)貿(mào)易開放模式存在弊端目前，世界服務(wù)貿(mào)易開放模式主要

6、有積極列表模式和消極列表模式。前者 中，其成員的開放承諾以積極列表的形式列出，即只有當(dāng)某成員在其減讓表中 列出外國服務(wù)提供者所可以享受的市場準(zhǔn)人機(jī)會(huì)和國民待遇時(shí)，外國服務(wù)提供 者才可遵循規(guī)定，進(jìn)人該國市場。但是對(duì)于那些現(xiàn)存的歧視性措施。東道國卻 沒有義務(wù)一一列出，更沒有義務(wù)向他國開放市場或給予國民待遇。而后者，其 成員的承諾則是以消極列表的形式列出，即除非成員就某項(xiàng)涉及服務(wù)貿(mào)易的措 施作出特別保留外，所有服務(wù)部門都應(yīng)開放，因此不論是在開放的深度和廣度 上，都耍遠(yuǎn)勝積極列表模式，0£?4采用的是積極列表模式，在實(shí)踐中不利于兩 地服務(wù)貿(mào)易的深層次合作與發(fā)展。 2.3貿(mào)易糾紛解決方面的不完

7、善之處0£? 八第19條規(guī)定“雙方將本著友好合作的精神，協(xié)商解決，0£? 在解釋 或執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題。委員會(huì)采取協(xié)商一致的方式作出決定?！笨梢?£? 八 中沒有明確設(shè)立爭端解決機(jī)制，貿(mào)易爭端解決的唯一方式是協(xié)商一致，可訴諸 的解決機(jī)構(gòu)是由雙方高層代表或指定的官員組成的聯(lián)合指導(dǎo)委員會(huì)。該條的規(guī) 定過子簡單、籠統(tǒng)，缺乏可操作性。在實(shí)踐中-協(xié)商并非是一種好的解決方式， 在面對(duì)具體而又復(fù)雜的利益糾紛時(shí)往往顯得蒼白無力。另一方面，漫長的協(xié)商 過程勢必增加雙方執(zhí)行£? 六的成本，當(dāng)所涉及的問題屬于法律等技術(shù)性問題時(shí)， 這一方法不見得有效。此外，0£?4

8、也沒有規(guī)定如雙方無法就爭議問題協(xié)商一致 時(shí)應(yīng)如何處理。目前可利用的爭端解決方式包括WTO 爭端解決機(jī)制和兩地原有 的爭端解決方式，但兩者均不能經(jīng)濟(jì)有效地解決相關(guān)糾紛。因此。0£? 如果不 能建立起一套符合自身要求的爭端解決機(jī)制，將會(huì)嚴(yán)重阻礙其實(shí)效。2. 4 CEPA在貿(mào)易實(shí)踐中存在的問題(1 邁不過的市場準(zhǔn)入門檻、不明朗的具體操作程序。目前。0£? 八中仍有 許多服務(wù)部門的準(zhǔn)入門檻較高，不利于香港服務(wù)業(yè)進(jìn)入內(nèi)地市場。此外，相當(dāng)一部分政策落實(shí)不到位和具體操作程序模糊不清，也給0£? 八的實(shí)施帶來了許多 障礙。(2 政府服務(wù)效率低、稅收和收費(fèi)過高。0£? 項(xiàng)

9、下的服務(wù)審批環(huán)節(jié)多、程 序繁、時(shí)間長、費(fèi)用高，大大挫傷了香港服務(wù)業(yè)人才北上拓業(yè)的積極性。此外， 稅收和收費(fèi)過高也是比較突出的問題。(3 差異較大的法律制度、專業(yè)環(huán)境和營商環(huán)境。對(duì)港商來說，拓展內(nèi)地市 場所遇到的困難，首先來自兩地市場模式及法規(guī)的差異，加之內(nèi)地營商環(huán)境復(fù) 雜，香港服務(wù)提供者難以按照預(yù)期在內(nèi)地大展拳腳。同時(shí)，由于兩地經(jīng)濟(jì)發(fā)展 水平與市場環(huán)境存在顯著差異，內(nèi)地較低的服務(wù)收費(fèi)和薪酬待遇也難以吸引香 港專業(yè)服務(wù)人才。(4暗藏產(chǎn)權(quán)紛爭和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的“掛殼”北拓。在0£? 實(shí)施前，不少香港 服務(wù)業(yè)通過地下渠道以“掛殼”方式進(jìn)入內(nèi)地。0£? 八實(shí)施后，按照正規(guī)程序， 香港服務(wù)

10、業(yè)進(jìn)入內(nèi)地的手續(xù)較為繁瑣。為避過復(fù)雜的審批程序，許多香港的服 務(wù)業(yè)機(jī)構(gòu)和人員仍以“掛殼”方式進(jìn)入內(nèi)地。在商業(yè)經(jīng)營中，引起了許多矛盾 和紛爭。3完善0£?4服務(wù)貿(mào)易規(guī)定的對(duì)策與建議3.1 0£? 六服務(wù)貿(mào)易原產(chǎn)地規(guī)則的完善在界定法人身份時(shí)，除注冊(cè)成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)外，經(jīng)常采 用的還有資本控制標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指公司的實(shí)際資本受哪國居民控制，此公司 即為該國公司，由該國行使管轄權(quán)。它可有效防止協(xié)議中的優(yōu)惠為第三方不當(dāng) 利用。在實(shí)踐中，注冊(cè)成立地標(biāo)準(zhǔn)會(huì)使大量國外服務(wù)提供者以香港為跳板，取 得0£?4市場準(zhǔn)入的優(yōu)惠待遇；但另一方面。它亦可吸引國外的服務(wù)提供者在港

11、投資。有鑒于此，在綜合考慮兩方面利弊的基礎(chǔ)上，筆者傾向于有限制地使用資本控制標(biāo)準(zhǔn)。并完善與其配套的程序等其他規(guī)則，即在保證維護(hù)0£?4區(qū)內(nèi)利 益、防止區(qū)外服務(wù)提供者不適當(dāng)?shù)摹按畋丬嚒钡那疤嵯?，采用條件相對(duì)寬松的 資本控制標(biāo)準(zhǔn)。循序漸進(jìn)地開放服務(wù)業(yè)市場。3.2在開放模式方面，可采用消極列表的方式消極列表模式的優(yōu)勢在于：一是成員所允許保留的歧視性措施僅限于現(xiàn)行措施。并不得提高其中所列明的歧視水平-從而保證了將來的服務(wù)貿(mào)易壁壘不會(huì) 比現(xiàn)行水平更高；再者任何歧視性措施均需列明。從而大大提高了政府對(duì)于服 務(wù)管制措施的透明度。3.3爭端解決機(jī)制的補(bǔ)充完善中國東盟自由貿(mào)易區(qū)的爭端解決機(jī)制，是中國在

12、吸收借鑒包括0、 北美自由貿(mào)易區(qū)等國際自由貿(mào)易區(qū)爭端解決機(jī)制先進(jìn)做法的基礎(chǔ)上，從中國的 現(xiàn)實(shí)情況出發(fā)制定出來的。它很好的融合了實(shí)用主義與法治主義，既含硬法特 征又體現(xiàn)靈活性。CEPA 與中國東盟自由貿(mào)易區(qū)的性質(zhì)相同、規(guī)則依據(jù)相同、 內(nèi)容范圍相同、目的相同。這使兩者在許多方面可以互為參考。因此，0£? 八可 依照中國東盟自由貿(mào)易區(qū)的爭端解決機(jī)制協(xié)議，設(shè)立自己的爭端解決 機(jī)制。3.4貿(mào)易實(shí)踐中相關(guān)問題的解決方案(1 簡化審批程序，消除貿(mào)易壁壘，增加營商法規(guī)透明度。CEPA 實(shí)施以來， 內(nèi)地與香港在服務(wù)貿(mào)易方面的合作成效未如預(yù)期。其重要原因是服務(wù)貿(mào)易投資 審批程序繁雜、內(nèi)地營商法規(guī)透明度不

13、夠和區(qū)域貿(mào)易壁壘仍廣泛存在。據(jù)此， 建議把一些不影響宏觀經(jīng)濟(jì)的項(xiàng)目審批權(quán)下放。同時(shí)，統(tǒng)一各省市對(duì)服務(wù)業(yè)的 要求，增加營商法規(guī)透明度，加強(qiáng)香港與內(nèi)地的溝通，方便香港服務(wù)業(yè)進(jìn)入內(nèi) 地市場。(2 建立兩地商務(wù)往來快速批核機(jī)制，積極改善過境交通擁堵狀況。香港與 內(nèi)地的跨境交通存在很多問題，未能滿足日益增長的商貿(mào)人流需要，妨礙了兩 地經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步融合。因此，應(yīng)盡快設(shè)立方便兩地商務(wù)往來的快速商務(wù)批核機(jī) 制，為內(nèi)地和香港商務(wù)人員往來提供實(shí)時(shí)商務(wù)簽證服務(wù)。 (3 者 香港服務(wù)業(yè)者應(yīng)調(diào)整心態(tài)，進(jìn)行服務(wù)業(yè)重新定位。目前，香港服務(wù)業(yè) 存在的問題是不了解內(nèi)地市場，且以擁有上百年專業(yè)服務(wù)經(jīng)驗(yàn) _居，不愿到內(nèi) 地去開拓業(yè)務(wù)，從而錯(cuò)失了很多市場機(jī)會(huì)。因而香港服務(wù)業(yè)者應(yīng)調(diào)整自己的心 態(tài)，正確認(rèn)識(shí)和了解內(nèi)地市場，把握機(jī)會(huì)，尋求最佳的市場切入點(diǎn)。 (4 加快內(nèi)地與香港服務(wù)業(yè)的制度對(duì)接，妥善解決兩地商業(yè)法律的銜接問題 內(nèi)地與香港分屬兩種不同的法域。兩地服務(wù)業(yè)在合作中存在不少法律層面的障 礙。為此，應(yīng)加快兩地法律制度方面的對(duì)接：組織專門力量在不