內(nèi)貿(mào)立法取較大進(jìn)展 流通法律體系框架初步形成

1、論文標(biāo)題:中國流通法律體系構(gòu)建再思考論文作者 中國人民大學(xué)產(chǎn)業(yè)發(fā)展與流通改革研究中心論文關(guān)鍵詞 ,論文來源 from,論文單位 ,點擊次數(shù) 166,論文頁數(shù) 頁2003年2003月論文免費下載 隨著現(xiàn)代市場機(jī)制和流通體制的建立和發(fā)展，我國流通產(chǎn)業(yè)以及以流通產(chǎn)業(yè)為龍頭的國民經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了舉世矚目的成就，但同時在市場和流通領(lǐng)域也涌現(xiàn)出了諸多前所未有的經(jīng)濟(jì)性矛盾或體制性障礙。要解決這些矛盾和障礙，必須首先對它們進(jìn)行權(quán)威的定性和解釋，揭示矛盾的根源；在此基礎(chǔ)上以獲得普遍公認(rèn)的程序和方法，調(diào)節(jié)市場主體的利益關(guān)系，支撐流通經(jīng)濟(jì)運作；同時還要通過多種形式和途徑，監(jiān)督、約束公共權(quán)力的運行，避免新的體制性障礙生

2、成。這一過程，本質(zhì)上便是中國流通法律體系構(gòu)建的過程。構(gòu)建中國流通法律體系，涉及到市場流通秩序和競爭方面的法律法規(guī)、市場宏觀調(diào)控法律制度、市場微觀管理的法律條例、市場交易的民商事法律制度等，可以說是一項流通領(lǐng)域和法律領(lǐng)域的系統(tǒng)工程。中國人民大學(xué)產(chǎn)業(yè)發(fā)展與流通改革研究中心多年來一直關(guān)注著中國流通法律體系的建設(shè)和發(fā)展，積累了一系列思考心得，在此略作闡釋，望能與有識之士共同商榷。思考一：對流通法律體系涵界的思考要在立法實踐層面實現(xiàn)對中國流通法律體系的構(gòu)建和不斷完善，必須首先在法理理論層面實現(xiàn)對流通法律體系內(nèi)涵、外延的準(zhǔn)確界定。我們認(rèn)為，流通法律體系應(yīng)界定為由不同層次、不同類別的與流通直接或間接相關(guān)的法

3、律規(guī)范性文件組成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體；在這個有機(jī)整體中，層次分明、門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、聯(lián)系緊密的不同單項法律規(guī)范發(fā)揮著不同作用，又相互影響。這一定義，有助于我們更好地認(rèn)識流通法律體系的性質(zhì)、內(nèi)涵和外延，為流通法律體系構(gòu)建設(shè)定更為明確的標(biāo)的。1、性質(zhì)：流通法律體系是跨部門法規(guī)文件體系，不是一個法律的獨立部門分支。在我國現(xiàn)行法律體系中，一般來說，民法是調(diào)整平行主體間經(jīng)濟(jì)關(guān)系和人身關(guān)系的部門分支；商法是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)中商事主體內(nèi)部組織關(guān)系與外部交易關(guān)系的部門分支；經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家干預(yù)市場主體行為中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的部門分支它們都是法律體系中的獨立分支。然而，流通法律體系則涵蓋與流通相關(guān)的各種法規(guī)文件，并

4、非像民法、商法、經(jīng)濟(jì)法等那樣相對獨立涉及流通的法律規(guī)范既可能包括民法部門中的部分原則與內(nèi)容，也可能涉及商法與經(jīng)濟(jì)法部門中的法律規(guī)范。2、內(nèi)涵：流通法律體系輻射整個市場經(jīng)濟(jì)法律體系，但不涉及流通產(chǎn)業(yè)行規(guī)體系。流通法律體系的內(nèi)涵取決于流通的內(nèi)涵。我們認(rèn)為在構(gòu)建流通法律體系的過程中，不應(yīng)將流通的內(nèi)涵拘泥于流通產(chǎn)業(yè)本身，使流通法律體系只是單純調(diào)整流通產(chǎn)業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)關(guān)系；而應(yīng)該將流通的內(nèi)涵擴(kuò)展到整個交換、流通和市場領(lǐng)域，以此為基礎(chǔ)構(gòu)建的準(zhǔn)廣義流通法律體系幾乎輻射整個市場經(jīng)濟(jì)法律體系，其調(diào)整和規(guī)制的范圍既涉及到流通業(yè)者與生產(chǎn)者間、流通業(yè)者與消費者間以及平行主體間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也包括國家對流通業(yè)和市場進(jìn)行管理干

5、預(yù)而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。雖然我們強(qiáng)調(diào)擴(kuò)大流通法律體系的輻射范圍，但流通法律體系始終須落腳于法律體系的范疇。法律體系是國家制定并保證執(zhí)行的，而流通產(chǎn)業(yè)行規(guī)只是行業(yè)協(xié)會在市場主體自律的基礎(chǔ)上形成的。雖然鑒于我國流通立法明顯不足的現(xiàn)狀，可以考慮通過立法程序?qū)⒘魍óa(chǎn)業(yè)行規(guī)確認(rèn)升級為法律法規(guī)，但強(qiáng)調(diào)流通法律體系應(yīng)涵蓋流通產(chǎn)業(yè)行規(guī)的論調(diào)顯然是有悖流通法律體系內(nèi)涵的。3、外延：流通法律體系包容內(nèi)外貿(mào)的異質(zhì)性，但強(qiáng)調(diào)商品與貨幣、勞動力、信息流通的差異性。從理論上講，“流通”是商品與服務(wù)從生產(chǎn)者到消費者的物理性與社會性的轉(zhuǎn)移，國家的界限并不會引起其經(jīng)濟(jì)本質(zhì)的異化；從實踐中看，外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的放開和大流通平臺上商務(wù)部的建

6、立，也為內(nèi)外貿(mào)統(tǒng)一管理模式的導(dǎo)入開辟了空間。因此，流通法律體系構(gòu)建必須前瞻性地包容內(nèi)外貿(mào)的異質(zhì)性。當(dāng)然，在可預(yù)見的未來，內(nèi)外貿(mào)在操作方法、管理理念等方面的分歧仍然深刻，所以這種包容只能是體系上的包容，不可能是內(nèi)容上的包容以一部商法通則涵蓋內(nèi)外貿(mào)兩套法律體系的立法思路，必然以喪失管理效率為代價。此外，我們構(gòu)建的流通法律體系畢竟是準(zhǔn)廣義（而非完全廣義）的，其中雖然也涉及到了流通業(yè)投融資、流通信息系統(tǒng)、流通社會保障體系等內(nèi)容，但商品流通與貨幣、勞動力、信息等的流通，所附帶的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系存在本質(zhì)性差異，這些差異在法律體系構(gòu)建中必須有所體現(xiàn)。思考二：對流通法律體系構(gòu)建目標(biāo)的思考體系構(gòu)建的目標(biāo)取決于流通產(chǎn)

7、業(yè)和流通市場的發(fā)展目標(biāo)。流通產(chǎn)業(yè)與郵政、電力等準(zhǔn)公用事業(yè)不同，不適宜嚴(yán)格規(guī)制；與農(nóng)業(yè)、信息產(chǎn)業(yè)等亟待扶持的產(chǎn)業(yè)也不同，沒必要資源傾斜。流通產(chǎn)業(yè)與市場體系的伴生關(guān)系決定了諸多流通問題都已在市場經(jīng)濟(jì)基本法律體系中做出了必要的規(guī)范，重新立法很可能造成立法資源浪費和法規(guī)重復(fù)交叉。我們雖然是大陸法系，但也不能太依賴一部法律條文來解決、規(guī)范所有問題，世界上大陸與英美法系都在相互借鑒、融合、滲透。我們也要借鑒英美法系的思路，通過理性構(gòu)建框架性的法律體系，綜合實現(xiàn)法律的穩(wěn)定性和靈活性，以適應(yīng)流通和市場的多變性。因此，構(gòu)建流通法律體系應(yīng)將目標(biāo)定位于如何通過匯編現(xiàn)有法律、適當(dāng)補(bǔ)充立法形成一個層次分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆?/p>

8、律框架，促進(jìn)流通行為規(guī)范化和流通運作效率化；這比新立一部雖針對性強(qiáng)但大而全、空洞化的“流通法”更有益。具體而言，全新構(gòu)建的流通法律體系至少應(yīng)達(dá)到如下目標(biāo)：1、理順流通法律體系邏輯脈絡(luò)如前所述，構(gòu)建流通法律體系并不是要從基本法律體系中圈出獨立的“流通法”部門分支，而是要為持續(xù)性的立法和司法解釋提供一個框架體系，理順不同單行法間的層次結(jié)構(gòu)與邏輯脈絡(luò)，確立現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)下流通運行應(yīng)共同遵循的基本原則，從而避免跨部門的流通法律體系內(nèi)部出現(xiàn)重復(fù)和矛盾，也避免流通產(chǎn)業(yè)內(nèi)部自律以及地方、中央流通管理過程中產(chǎn)生分歧和沖突。2、整飭流通法律體系時空差異多年來，我國涉及流通領(lǐng)域的法律法規(guī)是不同時期、不同部門、不同地

9、方針對不同問題制定的，呈現(xiàn)出雜亂無章的狀態(tài)。因此，需要在既定的流通法律體系框架下，疏通各單行法律規(guī)范之間的承接與遞進(jìn)關(guān)系，發(fā)現(xiàn)由于時空差異造成的法律空白點、交叉點以及適用范圍有誤、規(guī)制內(nèi)容過時的法律法規(guī)，及時補(bǔ)充、勘正和廢止。3、適應(yīng)流通管理形勢變化需要知識經(jīng)濟(jì)社會的到來和世貿(mào)組織體制的導(dǎo)入，正在逐步扭轉(zhuǎn)市場和流通產(chǎn)業(yè)運行的格局以及政府對流通的管理和干預(yù)方式。所有制和出資者差別的模糊化、內(nèi)外貿(mào)管理體制的一體化等，為流通法律體系統(tǒng)一構(gòu)架的構(gòu)建提供了實踐基礎(chǔ)。商務(wù)部的設(shè)立則集中體現(xiàn)了政府的身份正在由行業(yè)主管部門向公共規(guī)制者演化。思考三：對流通法律體系框架的思考我國是一個文化和地域差異較大的國家，因

10、此，流通法律體系也應(yīng)是一個涵蓋多層次、多門類的法律的框架。這一框架縱向上應(yīng)當(dāng)形成不同層次的法律結(jié)構(gòu)，包括流通基本法、中央法規(guī)、地方法規(guī)、專門條例等層次；橫向上則應(yīng)涵蓋對市場經(jīng)濟(jì)各領(lǐng)域都普遍作用的單行法律，對流通中的各種行為、關(guān)系發(fā)揮規(guī)制作用。將這些單行法律按規(guī)制內(nèi)容加以歸納，可以將流通法律體系框架劃分為流通主體法、流通行為法、流通秩序法、流通管理法四大板塊。1、流通主體法主要包括流通主體組織、流通主體資格、流通產(chǎn)業(yè)進(jìn)入與退出規(guī)制等內(nèi)容。公司法、破產(chǎn)法等對所有企業(yè)普遍適用的交易主體組織法對流通業(yè)者同樣適用，無需單獨立法；但在流通領(lǐng)域內(nèi)，流通合作組織運營、連鎖店門店撤店等問題具有相當(dāng)?shù)奶厥庑?，還需

11、采取必要的立法補(bǔ)充?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)要求非歧視原則貫徹于流通產(chǎn)業(yè)的進(jìn)入和退出，即對流通企業(yè)進(jìn)入、退出僅實行登記注銷制管理；但流通法律對進(jìn)入資格和退出條件進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗埔彩潜匾?，至少在地方層面?yīng)就流通主體的建設(shè)、設(shè)施、環(huán)境、交通等條件加以規(guī)范化。當(dāng)然，保留并不斷完善商品專賣法對于特別商品的流通主體資格認(rèn)證仍至關(guān)重要。另外，中央還須對地方的流通管理行為進(jìn)行法制約束，制定聽證辦法、申報審批辦法等法律法規(guī)。2、流通行為法主要指規(guī)制流通主體市場行為的法律法規(guī)，是各種交易行為慣例法律化的產(chǎn)物。在準(zhǔn)廣義層次上講，民法體系中的合同法、財產(chǎn)法，旨在調(diào)整作為平行主體的流通業(yè)者之間的財產(chǎn)權(quán)利、契約關(guān)系；商法體系中的票

12、據(jù)法、保險法等，則對各種外部交易行為進(jìn)行普遍規(guī)范。在流通產(chǎn)業(yè)層次上，流通法律體系構(gòu)建主要是將市場運行中共識的商業(yè)慣例上升為法律以規(guī)范各種流通經(jīng)營行為。由于流通經(jīng)營行為會不斷演化，各地方可根據(jù)本地特點對新出現(xiàn)問題作出規(guī)定，待時機(jī)成熟再上升為流通產(chǎn)業(yè)層次的法律。3、流通秩序法主要就國家與流通業(yè)者間的關(guān)系、流通業(yè)者與生產(chǎn)者、消費者間的關(guān)系加以干預(yù)，防止任何單方面主體行為損害其他主體的利益。在準(zhǔn)廣義層次上，以競爭法、消費者保護(hù)法、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法等為代表的維護(hù)市場秩序的法律工具，對流通產(chǎn)業(yè)也普遍適用。在國家流通產(chǎn)業(yè)層次上，從對大型流通業(yè)者的規(guī)制、對中小流通業(yè)者與供應(yīng)商的扶持到對顧客安全和商譽(yù)商號的保護(hù)，

13、流通法律體系都應(yīng)當(dāng)作出系統(tǒng)規(guī)定。而在地方層次上，則可以因地制宜地制定流通產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃，調(diào)整流通競爭關(guān)系和格局，并強(qiáng)化中央的法律督導(dǎo)力，防止地方政府隨意規(guī)劃和濫用權(quán)力。4、流通管理法主要對政府調(diào)控、干預(yù)流通的管理行為進(jìn)行約束。在準(zhǔn)廣義層次上，流通管理法主要是對國家的各種宏觀調(diào)控手段以及社會保障體系、政府行政管制等方面加以規(guī)范。在國家流通產(chǎn)業(yè)層次上，對國家?？厣唐妨魍ü苤菩袨榈募s束、對流通產(chǎn)業(yè)進(jìn)入規(guī)制行為的約束以及對其他流通干預(yù)行為的約束如市場調(diào)節(jié)基金制度、信息公告制度以及流通聽證制度等也同樣發(fā)揮著重要的規(guī)制作用。總結(jié)主要的流通相關(guān)法律，并對其進(jìn)行橫縱向兩維劃分，即可得到如下流通法律體系框架。附圖

14、思考四：對流通法律體系現(xiàn)實缺陷的思考以上文形成的流通法律體系框架衡量我國現(xiàn)有流通相關(guān)法律的集合狀態(tài)，可以明顯發(fā)現(xiàn)其中存在如下明顯的缺陷和問題。1、框架體系計劃色彩濃在我國現(xiàn)行流通法律框架下，仍存在部分對流通企業(yè)運營進(jìn)行直接管理、對流通產(chǎn)業(yè)發(fā)展實施計劃指導(dǎo)的法律條例及許多被稱為“管理辦法”的法規(guī)，其立法本質(zhì)集中體現(xiàn)為一種政府主導(dǎo)流通發(fā)展的思路，說明政府角色還沒有完全由資產(chǎn)所有者代理人與行業(yè)主管者轉(zhuǎn)向公共規(guī)制者。加入世貿(mào)組織，使我國外經(jīng)貿(mào)法規(guī)在世貿(mào)原則的匡正下向市場化和慣例化方向邁出了實質(zhì)性的步伐，但國內(nèi)市場國際化后，流通領(lǐng)域?qū)λ衅髽I(yè)及其行為進(jìn)行統(tǒng)一公共規(guī)制的法律法規(guī)仍存在濃重的計劃色彩和國情特

15、征，于是在個別新興流通和市場問題方面立法真空問題開始凸現(xiàn)，現(xiàn)實地表現(xiàn)為在這些流通管理職能方面出現(xiàn)政府缺位，這對于流通秩序的穩(wěn)定和流通產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都是不利的。2、法律標(biāo)的重城輕鄉(xiāng)無庸置疑，城市是現(xiàn)代流通行為的主要衍生地。我國農(nóng)產(chǎn)品高度成型的生產(chǎn)、交換流程進(jìn)一步強(qiáng)化了我國城市在流通體系中樞紐的地位。也正因為如此，我國現(xiàn)有流通法律體系更多的是針對相對發(fā)達(dá)的城市的流通特點而訂立的，法律標(biāo)的存在明顯的重城輕鄉(xiāng)。然而，農(nóng)村流通畢竟有著自身的特點；尤其是近年來，農(nóng)村社會商品零售額比重連年下降，農(nóng)村市場嚴(yán)重萎縮通過發(fā)展農(nóng)村流通產(chǎn)業(yè)推進(jìn)“三農(nóng)”問題的解決已被提升到了治國方略的高度。要全面發(fā)展農(nóng)村流通產(chǎn)業(yè)，一方面政

16、府應(yīng)完善農(nóng)村流通基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，以此推動農(nóng)村流通渠道的建立和農(nóng)產(chǎn)品流通體系的深化；另一方面應(yīng)以農(nóng)村流通問題為標(biāo)的，盡快出臺農(nóng)村流通促進(jìn)法、農(nóng)戶流通合作社法等法律法規(guī)，以此實現(xiàn)對農(nóng)村流通建設(shè)的必要政策傾斜和法律規(guī)范。3、流通主體法同質(zhì)性差在我國現(xiàn)行流通法律法規(guī)集合體系下，流通相關(guān)企業(yè)在所有制、出資者性質(zhì)等方面的差別尚未在立法、司法層面完全消除，如“外商投資商業(yè)企業(yè)管理辦法”等仍將外資區(qū)別對待；公司法對具有國有獨資公司性質(zhì)的我國外貿(mào)企業(yè)的規(guī)定也存在一定程度的空白和抵觸，不利于這些企業(yè)適應(yīng)內(nèi)外貿(mào)一體化及國際競爭形勢。流通主體法在同質(zhì)性方面的矛盾問題集中體現(xiàn)在破產(chǎn)法體系當(dāng)中：1986年企業(yè)破產(chǎn)法只適用于

17、全民所有制企業(yè)；1991年民事訴訟法只適用于集體企業(yè)與有限責(zé)任公司；1993年公司法也未涵蓋自然人與合伙企業(yè)破產(chǎn)。理順分散的單行法中對不同性質(zhì)流通主體規(guī)定的邏輯聯(lián)系，使其成為同質(zhì)性的整體是我國流通法律體系建設(shè)必須解決的問題。此外，值得一提的是我國關(guān)于自助合作組織和連鎖、加盟企業(yè)的立法。我國傳統(tǒng)的自助合作組織以官辦、半官辦的合作社以及商會、行業(yè)協(xié)會為主，由政府直接指導(dǎo)，沒有法律規(guī)范還有行政監(jiān)管，嚴(yán)重缺乏立法傳統(tǒng)；近年來，隨著各種自助型民間合作組織與民間商會的興起，這一領(lǐng)域法律缺位的現(xiàn)象日益顯著，已影響到我國商會體系的完善和市場運作效率的提高。至于連鎖企業(yè)與特許加盟企業(yè)經(jīng)常出現(xiàn)的門店關(guān)閉或注冊變更

18、現(xiàn)象，與整體破產(chǎn)存在本質(zhì)性差別，破產(chǎn)法體系在此存在明顯的法律真空，理應(yīng)增補(bǔ)“連鎖、加盟企業(yè)個別店鋪關(guān)閉辦法”。4、流通行為法尚未成型流通行為法一直是我國國家層次流通法律體系中的薄弱環(huán)節(jié)，法律法規(guī)陳舊、貧乏，“商業(yè)特許經(jīng)營管理條例”、“無店鋪銷售管理條例”、“連鎖經(jīng)營法”、“團(tuán)購管理法”等必要的商業(yè)法規(guī)都尚未正式出臺；僅有的一些也多半停留在政府出臺的發(fā)展指導(dǎo)意見層次，如“全國連鎖經(jīng)營發(fā)展規(guī)劃”等，不少內(nèi)容甚至有悖國際慣例。但在地方層次，尤其是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的城市，流通行為法已呈自成體系之勢，如上海市實行的“商業(yè)零售業(yè)態(tài)規(guī)范”、“規(guī)范超市收費意見”、“商品交易市場管理辦法”等，北京市實行的“大中型零

19、售店服務(wù)規(guī)范”、“超市服務(wù)規(guī)范”等，這些都將為我國自下而上逐步完善我國尚未成型的流通行為法，構(gòu)建綜合體現(xiàn)地域性和統(tǒng)一性原則的流通法律體系創(chuàng)造條件。5、流通秩序法體系不完整<B< td>首先，競爭法缺乏系統(tǒng)性。我國的現(xiàn)有競爭法主要包括反不正當(dāng)競爭法以及價格法、廣告法、拍賣法、招投標(biāo)法的部分內(nèi)容。雖然反不正當(dāng)競爭法對公用事業(yè)和行政部門限制競爭的行為以及附加不合理銷售條件、招投標(biāo)中串通等限制競爭的行為，價格法對價格歧視、價格傾銷、價格串謀等壟斷行為進(jìn)行了規(guī)范，但是單行法之間的系統(tǒng)性和法律規(guī)制的深度廣度都遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。至于國外廣泛訂立并運用的反壟斷法、購并法等在中國更是屬于完全空白。其次

20、，流通產(chǎn)業(yè)商號商譽(yù)保護(hù)法缺位。流通領(lǐng)域?qū)ι烫柹套u(yù)的保護(hù)與一般意義上對知識產(chǎn)權(quán)、專利權(quán)的保護(hù)是有區(qū)別的，它雖然不能像知識、專利那樣直接凝結(jié)在流通客體當(dāng)中，但可以通過移植和復(fù)制提升流通力、創(chuàng)造流通價值，所以如何通過立法在保護(hù)商號商譽(yù)所有者利益的同時，積極促進(jìn)商號商譽(yù)的推廣，值得深入研究。再次，消費法尚不完善?，F(xiàn)行的消費者保護(hù)法在消費者惡意行為甄別方面捉襟見肘；對消費者在零售店中人身和財產(chǎn)安全受損時零售店的責(zé)任等問題也并無明確規(guī)定。至于一直以來呼聲甚高的消費信貸法遲遲無法出臺，更是使方興未艾的中國信貸消費難以明了發(fā)展方向。6、流通管理法控制力薄弱經(jīng)濟(jì)法應(yīng)該既是“授權(quán)法”，又是“控權(quán)法”，而我國在經(jīng)濟(jì)

21、領(lǐng)域法律制度方面更多關(guān)注“政府如何調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)”，而忽視了“怎樣控制政府”，關(guān)于如何防止“政府失靈”的研究也較為薄弱。這一方面體現(xiàn)在對于流通管理機(jī)構(gòu)的行為缺乏法律監(jiān)督，地方政府市場壟斷權(quán)力未受恰當(dāng)約束，對流通的依法規(guī)制尚未真正形成；另一方面體現(xiàn)在立法中給予政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)權(quán)力過多、過于簡單化，為防止“市場失靈”采取的規(guī)制措施常常適得其反，比如，流通業(yè)申報審批制度有助于限制過度競爭與壟斷，但行政拖沓和管理尋租比比皆是，因此必須加強(qiáng)對政府行為約束，防止政府執(zhí)法不當(dāng)?，F(xiàn)存流通管理法的另一個問題是弱勢者受到侵害時申訴渠道少，調(diào)節(jié)糾紛的機(jī)制不健全。不過，少數(shù)發(fā)達(dá)地區(qū)已開始了有益的嘗試，如上海實施了新開店及商業(yè)規(guī)

22、劃聽證制度，北京也對規(guī)劃信息進(jìn)行公開，為今后的立法完善積累了經(jīng)驗。思考五：對流通法律體系前沿動態(tài)的思考在既定的流通法律體系框架下，針對目前我國流通法律法規(guī)集合所存在的現(xiàn)實缺陷和問題，未來幾年內(nèi)，立法、司法前沿至少應(yīng)在如下方面有所突破。1、盡快將農(nóng)戶流通合作社法納入立法議程我國農(nóng)村分散的農(nóng)戶盡管數(shù)量上億，但在農(nóng)產(chǎn)品市場中處于絕對不利的地位，反復(fù)多次的農(nóng)產(chǎn)品流通體制改革都不能有效保障農(nóng)產(chǎn)剩余、解決處于絕對優(yōu)勢地位的流通組織損害農(nóng)戶利益的問題。供銷社雖然名為合作社，但與壟斷企業(yè)無異；糧棉等收購經(jīng)營公司也是行政壟斷單位；新興的多種流通組織也會向規(guī)?；⒓谢较虬l(fā)展；產(chǎn)銷一體化組織中單個農(nóng)戶仍處于交易

23、劣勢。在面對買方強(qiáng)勢時，賣方只有增強(qiáng)集中度，才能有效改善市場地位。因此，必須促進(jìn)農(nóng)戶的組織化發(fā)展。在我國現(xiàn)階段，大量農(nóng)業(yè)人口轉(zhuǎn)移尚難解決，無法走美國式的農(nóng)業(yè)集約化生產(chǎn)道路，因此發(fā)展農(nóng)戶流通合作社將成為有益的選擇它既可保持農(nóng)戶的獨立自主性，又可集中購銷，有效地減少交易費用、降低交易不確定性、提高信息獲取能力和市場地位，從而提高農(nóng)產(chǎn)品流通效率。在現(xiàn)階段，農(nóng)戶流通合作社的發(fā)展存在以下困難：一是合作社內(nèi)部治理不完善，會產(chǎn)生機(jī)會主義困擾，當(dāng)生產(chǎn)周期結(jié)束時，無論“用手投票”還是“用腳投票”都成本太高；二是農(nóng)戶自我組織與自我管理能力差；三是許多農(nóng)戶對歷史記憶猶新，“恐合”心理尚重；四是地方政府對其干預(yù)不當(dāng)，

24、強(qiáng)制組織合作社，阻礙其自由發(fā)展。這些都使尚處于幼稚期的農(nóng)戶流通合作社步履維艱，因此，國家應(yīng)盡快將農(nóng)戶流通合作社法納入立法議程，明確合作組織性質(zhì)、規(guī)范合作各方行為、平衡保障各方利益，為其自我發(fā)展提供良好空間與制度保障。2、慎重研究流通競爭立法近年來，國內(nèi)對反壟斷法及流通競爭立法的呼聲很高，其必要性毋庸贅述；在立法過程中，有兩點需要特別指出：其一是法律規(guī)制在規(guī)模經(jīng)濟(jì)與競爭效率二者間的平衡將是法律最終出臺的瓶頸所在；其二是競爭立法要確保政府不至成為“被規(guī)制者的俘虜”，排除“已擠上公共汽車者的心態(tài)”對立法的影響。美英等國的競爭立法經(jīng)歷了從結(jié)構(gòu)主義到行為主義的轉(zhuǎn)變，從規(guī)制向“放松規(guī)制”的演化，不同的對壟斷危害的判斷標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)制方法會產(chǎn)生不同的后果，我們要汲取其經(jīng)驗教訓(xùn)。對于流通競爭立法，要實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)與競爭效率之間的平衡，必須處理好壟斷流通業(yè)者與中小供應(yīng)商的關(guān)系。實證研究表明：鼓勵供應(yīng)商聯(lián)合對抗流通業(yè)者的對策易陷入“囚徒困境”；結(jié)構(gòu)主義倡導(dǎo)的單純限制流通業(yè)者壟斷結(jié)構(gòu)形成的措施在判斷指標(biāo)與證明實質(zhì)損害方