2013版合同示范文本解讀

1、2013版建設(shè)工程施工合同（示范文本）解讀一、建設(shè)工程施工合同示范文本修訂背景1999版建設(shè)工程施工合同（示范文本）是在總結(jié)施工合同示范文本推 行經(jīng)驗及借鑒國際上一些通行的施工合同文本的基礎(chǔ)上，對原建設(shè)工程施工合 同 （GF-91-0201）修訂完成的，適用于各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、 交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝。 該版合同自原建設(shè)部會同國家工商行政 管理總局印發(fā)施行以來， 對于規(guī)范建筑市場主體的交易行為， 維護參建各方的合 法權(quán)益起到了重要的作用。但是，隨著我國建設(shè)工程法律體系的日臻完善、項目管理模式的日益豐富、 造價體制改革的日趨深入，1999版施工合同越發(fā)不能適應(yīng)工程市場

2、環(huán)境的變化， 具體表現(xiàn)為該版合同條件不能夠滿足工程量清單計價的需要、 合同內(nèi)容與新近法 律規(guī)范存在沖突、 當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)不盡公平以及合同風(fēng)險分配不盡公平等幾 個方面的問題。示范文本修訂工作顯得尤為迫切和必要。本次合同范本修訂的基礎(chǔ)工作是由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部以課題形式委托北京 建筑工程學(xué)院牽頭完成的。 課題組在住建部建筑市場監(jiān)管司的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下， 先后 召開6次專題會議，廣泛聽取各級建設(shè)行政主管部門、 施工企業(yè)、 建設(shè)單位及專 家學(xué)者的意見和建議，幾易其稿。2010年12月份，作為課題組工作成果的示范 文本送審稿通過了專家鑒定，2011年4月份該份草案面向社會征求意見。2013年4月，住房和城鄉(xiāng)

3、建設(shè)部聯(lián)合國家工商行政管理總局印發(fā)建市 201356號文件，發(fā)布了20 1 3版建設(shè)工程施工合同（示范文本） （GF-2013-0201）（以下簡稱示范文本）。示范文本適用于房屋建筑工 程、土木工程、 線路管道和設(shè)備安裝工程、 裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活 動。示范文本為非強制性使用文本，合同當(dāng)事人可結(jié)合建設(shè)工程具體情況， 根據(jù)示范文本 訂立合同，并按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé) 任及合同權(quán)利義務(wù)。本文在介紹新版示范文本框架結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，對修訂后施工合同的重點條 款進行解讀， 以期讓項目參與各方能夠深入理解新版合同的適用條件， 全面掌握 新版合同的應(yīng)用技巧。二、2013版施工合

4、同的文本結(jié)構(gòu) 新版示范文本由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分組 成，并包括了11個附件。1、合同協(xié)議書示范文本合同協(xié)議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì) 量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價和合同價格形式、 項目經(jīng)理、 合同文件構(gòu)成、 承諾以及合同 生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。2、通用合同條款 通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)建筑法、合同法等法律法規(guī)的規(guī) 定，就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項， 對合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。通用合同條款共計20條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、 監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設(shè)備、

5、試驗 與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、 竣工結(jié)算、 缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考 慮了現(xiàn)行法律規(guī)范對工程建設(shè)的有關(guān)要求， 也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需 要。3、專用合同條款專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細化、 完善、補充、修改或另 行約定的條款。 合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點及具體情況， 通過雙方 的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進行修改補充。 專用合同條款的編號應(yīng)與相 應(yīng)的通用合同條款的編號一致。4、附件示范文本包括了11個附件，分別為協(xié)議書附件：承包人承攬工程項目 一覽表；專用合同條款附件： 發(fā)包

6、人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表、 工程質(zhì)量保修書、 主 要建設(shè)工程文件目錄、承包人用于本工程施工的機械設(shè)備表、 承包人主要施工管 理人員表、分包人主要施工管理人員表、履約擔(dān)保格式、預(yù)付款擔(dān)保格式、支付 擔(dān)保格式、暫估價一覽表。三、2013版施工合同重點條款解讀1、協(xié)議書部分的修訂條款解讀1.1、將“合同價款 ”修改為“簽約合同價與合同價格形式 ”1999版示范文本協(xié)議書部分對于工程價款的表述為 “合同價款 ”，這一 條款會給合同使用方造成 “合同價格已經(jīng)在協(xié)議書中確定 ”的印象。但即使是相同 的合同價款數(shù)額， 若采用不同的計價方式， 其最后的工程款結(jié)算也會存在很大的 差異。所以，需要在協(xié)議書中明確此合同

7、價款是采用何種計價方式得出來的。 例如工程量清單計價方式， 是在建設(shè)工程招投標(biāo)中， 招標(biāo)人自行或委托具有資質(zhì) 的中介機構(gòu)編制反映工程實體消耗和措施性消耗的工程量清單， 并作為招標(biāo)文件 的一部分提供給投標(biāo)人， 由投標(biāo)人依據(jù)工程量清單自主報價的計價方式。 由于招 標(biāo)人應(yīng)對清單中工程量的準(zhǔn)確性負責(zé)， 因此合同價格必然根據(jù)實際發(fā)生的工程量 進行調(diào)整， 協(xié)議書中約定的合同價格， 只能是簽約時發(fā)包人接受承包人投標(biāo)或報 價的 “簽約合同價 ”。為保障術(shù)語的一致性，新版示范文本通用條款中專門定 義了“簽約合同價 ”，并在12條合同價格、計量與支付中約定了合同當(dāng)事人可以選擇的合同價格形式。1.2、當(dāng)事人 “承諾

8、”中增加了關(guān)于不另行簽訂 “黑白合同 ”的約定 新版示范文本在保留原版合同中承包人承諾按約完成工程、發(fā)包人承諾 按約支付工程價款的基礎(chǔ)上，增加了 “雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂 與合同實質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議 ”的約定。 合同雙方另行訂立 “黑白合同 ”的行為，既不利于行政主管部門對于建筑市場交易 行為的規(guī)范， 同時也無法通過合同約定體現(xiàn)當(dāng)事人真實的意思表示， 明確各自權(quán) 利義務(wù)。因此， 招標(biāo)投標(biāo)法第46條規(guī)定： “招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背 離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議 ”。同時，針對工程實踐中往往是發(fā)包人一方試圖 通過簽訂 “黑白合同 ”來降低工程價款、規(guī)避費稅等客觀情況，最高人民法

9、院關(guān) 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第21條進一步規(guī)定： “當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實 質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。 ”2、“通用合同條款 ”部分的重要條款解讀2.1、增加了部分詞語定義1999版示范文本中詞語定義為23個，新版示范文本的定義增加到49個。 其中比較重要的新增詞語定義包括：（1）根據(jù)建設(shè)部、財政部建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法的規(guī)定， 增加了“缺陷責(zé)任期 ”的定義；（2）借鑒國際咨詢工程師聯(lián)合會（菲迪克，F(xiàn)IDIC）施工合同條件的 約定，增加了 “基準(zhǔn)日期 ”的定義；（3）根據(jù)建設(shè)工程

10、工程量清單計價規(guī)范的規(guī)定，增加了 “暫估價 ”、“暫 列金額 ”、“計日工”的定義。2.2、增加了 “聯(lián)絡(luò)”條款合同當(dāng)事人和監(jiān)理人之間為逃避合同義務(wù)， 規(guī)避法律風(fēng)險， 相互之間推諉拒 絕簽署接收工程聯(lián)絡(luò)文件的情形在工程實踐中較為常見。 這種做法不但損害了合 同參與各方的合作意愿，而且嚴(yán)重降低了工程施工效率，是誠信缺失的表現(xiàn)。示范文本通用條款增加了工程聯(lián)絡(luò)條款，并約定， “發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)及 時簽收另一方送達至送達地點和指定接收人的來往信函。 拒不簽收的， 由此增加 的費用和（或）延誤的工期由拒絕接收一方承擔(dān) ”。2.3、增加了“知識產(chǎn)權(quán) ”條款 為明確各類工程文件的知識產(chǎn)權(quán)歸屬， 通用條款約

11、定：發(fā)包人提供給承包人的圖 紙、發(fā)包人為實施工程自行編制或委托編制的技術(shù)規(guī)范以及反映發(fā)包人要求的或 其他類似性質(zhì)的文件的著作權(quán)屬于發(fā)包人； 承包人為實施工程所編制的文件，除 署名權(quán)以外的著作權(quán)屬于發(fā)包人。2.4、發(fā)包人條款中增加了 “資金來源證明及支付擔(dān)保 ”為預(yù)防發(fā)包人因建設(shè) 資金不足而拖欠承包人工程款， 并遵循當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等的原則， 新版示范 文本中增加了發(fā)包人提供 “資金來源證明及支付擔(dān)保 ”的規(guī)定： “發(fā)包人應(yīng)在收 到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照 合同約定支付合同價款的相應(yīng)資金來源證明。 除專用合同條款另有約定外， 發(fā)包 人要求承包人提供履約

12、擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保 ”。2.5、承包人條款約定了分包人和雇傭人員保護內(nèi)容為防止承包人拖欠分包 款和雇傭人員工資，范本通用條款中承包人的一般義務(wù)中特別約定： “承包人 應(yīng)將發(fā)包人按合同約定支付的各項價款專用于合同工程， 且應(yīng)及時支付其雇用人 員工資，并及時向分包人支付合同價款 ”。2.6、增加了職業(yè)健康條款 為了保障施工現(xiàn)場勞務(wù)工人的合法權(quán)益，新版范本通用條款特別制訂了職業(yè)健康條款，對于承包人施工人員的生活條件、勞動環(huán)境、休息休假等作出了約定。 承包人應(yīng)按照法律規(guī)定安排現(xiàn)場施工人員的勞動和休息時間， 保障勞動者的休息 時間，并支付合理的報酬和費用。 承包人應(yīng)依法為其履行合同所

13、雇用的人員辦理 必要的證件、許可、保險和注冊等。 承包人應(yīng)按照法律規(guī)定保障現(xiàn)場施工人員的 勞動安全，并提供勞動保護。承包人應(yīng)為其履行合同所雇用的人員提供必要的膳宿條件和生活環(huán)境； 承包 人應(yīng)采取有效措施預(yù)防傳染病，保證施工人員的健康。2.7、增加了環(huán)境保護條款 承包人應(yīng)在施工組織設(shè)計中列明環(huán)境保護的具體措施。在合同履行期間， 承 包人應(yīng)采取合理措施保護施工現(xiàn)場環(huán)境。 對施工作業(yè)過程中可能引起的大氣、 水、 噪音以及固體廢物污染采取具體可行的防范措施。承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因其原因引起的環(huán)境污染侵權(quán)損害賠償責(zé)任， 因上述環(huán)境污 染引起糾紛而導(dǎo)致暫停施工的， 由此增加的費用和 （或）延誤的工期由承包人承

14、擔(dān)。2.8、增加了測量放線條款借鑒了FIDIC系列合同條件中 “測量”的慣例，新版示范文本 對于測量放 線中基準(zhǔn)數(shù)據(jù)的提供責(zé)任以及工程定位責(zé)任進行了約定：“發(fā)包人應(yīng)對其提供的測量基準(zhǔn)點、 基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點及其書面資料的真實性、 準(zhǔn)確性和完整性負責(zé)。 承包人負責(zé)施工過程中的全部施工測量放線工作， 并對工 程各部分的定位負責(zé) ”。2.9、增加了樣品條款建設(shè)工程合同作為廣義上的加工承攬合同， 合同履行過程中許多材料供應(yīng)均 屬憑樣品買賣的采購合同。新版示范文本對于樣品的報送、封存和保管做了 約定。承包人應(yīng)在計劃采購前28天向監(jiān)理人報送樣品。 經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理人審批 確認的樣品應(yīng)按約定的方法封樣，封存的樣品

15、作為檢驗工程相關(guān)部分的標(biāo)準(zhǔn)之 一。經(jīng)批準(zhǔn)的樣品應(yīng)由監(jiān)理人負責(zé)封存于現(xiàn)場，承包人應(yīng)在現(xiàn)場為保存樣品提供 適當(dāng)和固定的場所并保持適當(dāng)和良好的存儲環(huán)境條件。2.10、明確了暫估價項目的招標(biāo)方式建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范規(guī)定： “招標(biāo)人在工程量清單中提供了暫 估價的材料和專業(yè)工程屬于依法必須招標(biāo)的， 由承包人和招標(biāo)人共同通過招標(biāo)確 定材料單價與專業(yè)工程分包價 ”。但是這一規(guī)定并未對暫估價項目的招標(biāo)方式提 供具有操作性的做法。 新版示范文本 對于暫估價項目區(qū)分依法必須招標(biāo)的項 目和不屬于依法必須招標(biāo)的項目， 分別提供了承包人自行招標(biāo)、 承包人和發(fā)包人 共同招標(biāo)以及承包人自行實施等方式供合同當(dāng)事人選擇適用

16、。2.11、對合同價格調(diào)整做出了具體的規(guī)定參照FIDIC施工合同條件和發(fā)改委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中通用合同條 款的做法，新版示范文本 對于市場價格波動和法律變化引起的價格調(diào)整方法 進行了約定。（1）對于市場價格波動引起的價格變化，通用條款提供了采用價格指數(shù)進 行價格調(diào)整和采用造價信息進行價格調(diào)整兩種方法；（2）對于法律變化引起的調(diào)整，通用條款約定：基準(zhǔn)日期后，法律變化導(dǎo) 致承包人在合同履行過程中所需要的費用發(fā)生增加時， 由發(fā)包人承擔(dān)由此增加的 費用；減少時，應(yīng)從合同價格中予以扣減?；鶞?zhǔn)日期后，因法律變化造成工期延 誤時，工期應(yīng)予以順延。2.12、對 “合同價格形式 ”做了新的約定 根據(jù)建設(shè)工程價款

17、結(jié)算暫行辦法第8條的規(guī)定，發(fā)、承包人在簽訂合同 時對于工程價款的約定，可選用固定總價、固定單價或可調(diào)價格其中一種方式。 新版示范文本 約定， 發(fā)包人和承包人應(yīng)在合同協(xié)議書中選擇下列一種合同價 格形式：單價合同、總價合同、其它價格形式。2.13、同時約定了 “缺陷責(zé)任期 ”和“保修期 ”條款 我國建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例中確立了 “質(zhì)量保修期限 ”的含義；建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法借鑒FIDIC施工合同條件的慣例，確 立了 “缺陷責(zé)任期 ”制度。新版示范文本明確了承包人缺陷責(zé)任期內(nèi)的缺陷維 修義務(wù)和質(zhì)量保修期內(nèi)的保修義務(wù)。通用條款約定：在工程移交發(fā)包人后， 因承 包人原因產(chǎn)生的質(zhì)量缺陷，

18、 承包人應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量缺陷責(zé)任和保修義務(wù)。 缺陷責(zé)任期 屆滿，承包人仍應(yīng)按合同約定的工程各部位保修年限承擔(dān)保修義務(wù)。2.14、設(shè)立了 “爭議評審 ”制度新版示范文本參照FIDIC合同條件中的 爭端裁決委員會”DAB）和 爭 議評審委員會”（DRB）制度，并結(jié)合我國工程管理實際，提出了專家解決工程 爭端的 “爭議評審 ”制度。通用條款約定， 合同當(dāng)事人可以共同選擇一名或三名爭 議評審員， 組成爭議評審小組。 合同當(dāng)事人可在任何時間將與合同有關(guān)的任何爭 議共同提請爭議評審小組進行評審。 爭議評審小組作出的書面決定經(jīng)合同當(dāng)事人 簽字確認后，對雙方具有約束力，雙方應(yīng)遵照執(zhí)行。任何一方當(dāng)事人不接受爭議評審小組決定或不履行爭議評審小組決定的， 雙 方可選擇采用其他爭議解決方式。四、2013版示范文本的問題與不足 綜合考察2013版示范文本的內(nèi)容設(shè)計和條款安排，應(yīng)當(dāng)認為該合同條 件反映了我國工程合同參與各方的權(quán)義關(guān)系，體現(xiàn)了合同管理工作的精細化需 要，具有先進性和科學(xué)性。 但是本次合同范本修訂工作， 未能妥善的解決下列問 題。（1）示范文本個別條款與法律規(guī)定存在沖突例如通用條款13.2.3竣工日期約定： 工程經(jīng)竣工驗收合格的， 以承包人提交竣工驗收申請報告之日為實 際竣工日期，并在工程接收證書中載明； 但是根據(jù)最高人民法院 關(guān)于審理建