律師提供著作權(quán)法律服務(wù)業(yè)務(wù)操作指引

1、律師提供著作權(quán)法律服務(wù)業(yè)務(wù)操作指引（2007）（2007年12月18日業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)會(huì)議通過(guò)）1 著作權(quán)概述1.1 著作權(quán)基本概念著作權(quán)，亦稱版權(quán)，是指作者或其他著作權(quán)人依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的民事權(quán)利的總稱。廣義上的著作權(quán)還包括鄰接權(quán)，即作品傳播者的權(quán)利，我國(guó)著作權(quán)法稱之為與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。我國(guó)著作權(quán)法將作品分為如下九大類：1.文字作品；2.口述作品；3.音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；4.美術(shù)、建筑作品；5.攝影作品；6.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；7.工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；8.計(jì)算機(jī)軟件；9.法律、行政法規(guī)規(guī)定

2、的其他作品。除上述作品種類外，我國(guó)著作權(quán)法還規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)作品這一特殊種類的作品受法律保護(hù)。1.2 著作權(quán)的內(nèi)容1.2.1著作人身權(quán)。是指作者對(duì)其作品享有的各種與人身相聯(lián)系又無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。這些權(quán)利都與作者的地位、尊嚴(yán)、社會(huì)聲望等人格利益密切相關(guān)。除法律另有規(guī)定的以外，永遠(yuǎn)與作者緊密相聯(lián)，不能轉(zhuǎn)讓，不能繼承，也不受保護(hù)期的限制。我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定的著作人身權(quán)有：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。1.2.2著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。是指著作權(quán)人基于支配、利用其作品而獲得財(cái)產(chǎn)利益的權(quán)利。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利，可以轉(zhuǎn)讓、繼承，也受到保護(hù)期的限制。我國(guó)著作權(quán)法取列舉的立法模式，具體規(guī)定了13項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利：復(fù)制權(quán)

3、、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)（制片權(quán)）、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等。1.3我國(guó)著作權(quán)主管機(jī)關(guān)1.3.1國(guó)家版權(quán)局國(guó)家版權(quán)局系1985年經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)成立，為國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門。其負(fù)責(zé)全國(guó)的著作權(quán)管理工作，主要職責(zé)是（1）貫徹實(shí)施著作權(quán)法律法規(guī)，制定與著作權(quán)行政管理有關(guān)的辦法；（2）查處在全國(guó)有重大影響的著作權(quán)侵權(quán)案件；（3）批準(zhǔn)設(shè)立著作權(quán)集體管理組織、涉外代理機(jī)構(gòu)并監(jiān)督指導(dǎo)其工作；（4）負(fù)責(zé)著作權(quán)涉外管理工作；（5）負(fù)責(zé)國(guó)家享有的著作權(quán)管理工作；（6）指導(dǎo)地方著作權(quán)行政管理部門的工作；（7）承辦國(guó)務(wù)院交辦的其他著作權(quán)管理工作；（8）負(fù)責(zé)計(jì)算機(jī)軟件著

4、作權(quán)的行政管理工作和軟件登記工作。1.3.2地方版權(quán)局省級(jí)和部分地市級(jí)的地方版權(quán)局的職權(quán)包括：查處本地區(qū)侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的案件；調(diào)解著作權(quán)糾紛；對(duì)出版境外圖書、音像制品、電子出版物、計(jì)算機(jī)軟件等的授權(quán)合同以及著作權(quán)質(zhì)押合同進(jìn)行登記；對(duì)作品自愿登記；開展涉外著作權(quán)認(rèn)證工作等。2 有立法及相關(guān)規(guī)定2.1民法通則（自1987年1月1日起施行）2.2中華人民共和國(guó)刑法（自1997年10月1日起施行）2.3中華人民共和國(guó)著作權(quán)法（自1991年6月1日起施行。2001年10月27日修正）2.4中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例（自2002年9月15日起施行。）2.5實(shí)施國(guó)際著作權(quán)條約的規(guī)定（自

5、1992年9月30日起施行）2.6傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例（自1997年5月20日起施行）2.7廣播電視管理?xiàng)l例（自1997年9月1日起施行）2.8電子出版物管理?xiàng)l例（自1998年1月1日起施行）2.9計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例（自2002年1月1日起施行。）2.10音像制品管理?xiàng)l例（自2002年2月1日起施行。）2.11電影管理?xiàng)l例（自2002年2月1日起施行。）2.12出版管理?xiàng)l例（自2002年2月1日起施行。）2.13著作權(quán)集體管理?xiàng)l例（自2005年3月1日起施行。）2.14信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例（自2006年7月1日起施行。）2.15國(guó)務(wù)院關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫

6、行規(guī)定>的決定修正（自1997年5月20日起施行)2.16軟件產(chǎn)品管理辦法（自2000年10月27日起施行。）2.17計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法（自2002年2月20日起施行）2.18著作權(quán)行政處罰實(shí)施辦法（自2003年9月1日起施行。）2.20出版物市場(chǎng)管理規(guī)定（自2003年9月1日起施行。）2.21著作權(quán)行政投訴指南（2004年4月28日頒布）2.22互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法（自2005年5月30日起施行。）2.62.23音像制品批發(fā)、零售、出租管理辦法（自2006年12月1日起施行。）2.24最高人民法院關(guān)于修改最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的

7、決定（自2004年1月7日起施行。）2.25最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（自2004年12月22日起施行。）2.26最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)（自2005年10月18日起施行。）2.27最高人民法院關(guān)于修改最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋的決定（二）（自2006年12月8日起施行。）2.28世界版權(quán)公約（中華人民共和國(guó)于1992年7月1日決定加入1971年修訂的巴黎文本，同時(shí)聲明根據(jù)本公約第五條之二的規(guī)定，享有本公約第五條之三、之四規(guī)定的權(quán)利。

8、本公約于1992年10月30日在中國(guó)生效）2.29保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約（自1887年12月公約正式生效， 1992年10月15日在中國(guó)生效）2.30保護(hù)唱片制作者防止唱片被擅自復(fù)制公約（1971年10月29日于日內(nèi)瓦簽訂，1993年4月30日在中國(guó)生效）2.31世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約（1996年12月20日在日內(nèi)瓦通過(guò)，2007年6月9日在中國(guó)生效）2.32世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約 (WPPT)（1996年12月20日在日內(nèi)瓦通過(guò)，2007年6月9日在中國(guó)生效）3 著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)3.1律師非訴訟著作權(quán)代理律師著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)主要包括代理委托人辦理著作權(quán)登記、轉(zhuǎn)讓、許可使用

9、等法律事務(wù)。3.1.1代理版權(quán)登記3.1.1.1著作權(quán)人對(duì)自己的作品在行政機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，使其歸屬明確，可以減少和防止糾紛的發(fā)生。各省、自治區(qū)、直轄市版權(quán)局負(fù)責(zé)本轄區(qū)作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。律師代理一般著作權(quán)登記的，可以通過(guò)指定的承擔(dān)各類作品著作權(quán)登記和境外音像制品著作權(quán)合同認(rèn)證登記的中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心著作權(quán)登記部門，進(jìn)行著作權(quán)及有關(guān)權(quán)利的登記權(quán)利人可將已登記的事項(xiàng)作為擁有權(quán)利的初步證明，在人民法院或著作權(quán)行政管理部門處理著作權(quán)糾紛案件時(shí)，登記證書可作為證據(jù)使用。著作權(quán)登記的主要內(nèi)容包括：（1）各類作品（計(jì)算機(jī)軟件除外）著作權(quán)登記；（2）出版境外音像制品合同登記；（3）著作權(quán)質(zhì)押合同登記

10、；（4）提供與各項(xiàng)登記有關(guān)的服務(wù)；具體版權(quán)登記流程以及申請(qǐng)指南，請(qǐng)?jiān)斠姡?.1.1.2我國(guó)對(duì)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)實(shí)行特別的登記制度，即軟件登記，包括軟件著作權(quán)登記、軟件著作權(quán)專有許可合同和轉(zhuǎn)讓合同登記。根據(jù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法的規(guī)定，申請(qǐng)軟件著作權(quán)登記的原則是，一項(xiàng)軟件著作權(quán)的登記申請(qǐng)只限于一個(gè)獨(dú)立發(fā)表的、能夠獨(dú)立運(yùn)行的軟件。合作開發(fā)的軟件進(jìn)行登記時(shí)，可以由各著作權(quán)人協(xié)商確定一個(gè)著作權(quán)人作為代表辦理。律師代理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記的，可以通過(guò)國(guó)家版權(quán)局認(rèn)定的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記機(jī)構(gòu)，中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心軟件著作權(quán)登記部進(jìn)行登記。按照計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例的規(guī)定，軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的

11、初步證明。目前，軟件著作權(quán)登記證書已經(jīng)成為司法、科技、稅收、金融、軟件產(chǎn)品和軟件企業(yè)認(rèn)定等諸多領(lǐng)域廣泛使用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)證明文件。具體版權(quán)登記流程以及申請(qǐng)指南，請(qǐng)?jiān)斠姡?.1.2版權(quán)貿(mào)易中的代理服務(wù)版權(quán)貿(mào)易中，律師可以代理完成以下事項(xiàng)：3.1.2.1代理洽談、簽訂文學(xué)、藝術(shù)、科技等各類作品的版權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用合同，即代理引進(jìn)和輸出版權(quán)，代理解決各類作品使用方式，如匯編作品、數(shù)字化制品、數(shù)字圖書館、廣播電視轉(zhuǎn)播、改編為電影電視劇、動(dòng)漫卡通衍生產(chǎn)品、信息網(wǎng)絡(luò)傳播（互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)增值服務(wù)等）等的授權(quán)許可使用問(wèn)題；3.1.2.2代理收取和轉(zhuǎn)付著作權(quán)使用報(bào)酬，代理追討版稅3.1.2.3代理作者聯(lián)系作品的發(fā)表、

12、出版等，參與國(guó)內(nèi)外版權(quán)貿(mào)易洽談、交流和考察活動(dòng)3.1.2.4提供各種版權(quán)信息、版權(quán)貿(mào)易信息、著作者和作品信息服務(wù)3.1.2.5提供法律咨詢與服務(wù)，代理起草、修改、審查版權(quán)和出版法律文書，宣講版權(quán)知識(shí)，為報(bào)刊社、出版社等單位擔(dān)任常年版權(quán)法律顧問(wèn)3.1.2.6其他相關(guān)版權(quán)貿(mào)易的信息與流程，請(qǐng)?jiān)斠姡?.2協(xié)助客戶建立著作權(quán)管理制度協(xié)助客戶建立著作權(quán)管理制度作為律師非訴訟業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)常規(guī)法律服務(wù)，主要是指律師為企業(yè)提供著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的咨詢，對(duì)作品著作權(quán)進(jìn)行全面的權(quán)利檢索與分析；審查與起草相關(guān)合同，并且協(xié)助當(dāng)事人簽訂合同進(jìn)行版權(quán)交易；加強(qiáng)客戶的著作權(quán)行政維權(quán)意識(shí)，逐漸建立起一套較完善的著作權(quán)管理制度

13、。3.2.1對(duì)著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的咨詢服務(wù)。律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供給當(dāng)事人各種準(zhǔn)確、有效的版權(quán)信息、版權(quán)貿(mào)易信息、著作者和作品信息服務(wù)。根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)，為著作權(quán)人的作品登記、進(jìn)行版權(quán)貿(mào)易等提供切實(shí)的法律意見。3.2.2協(xié)助對(duì)作品著作權(quán)權(quán)利的檢索與分析工作。協(xié)助客戶對(duì)其著作權(quán)權(quán)利進(jìn)行全面的檢索與分析。3.2.3審核與起草相關(guān)合同，并且協(xié)助客戶進(jìn)行版權(quán)交易。律師在進(jìn)行著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)的過(guò)程中，很大一部分在于審核與起草相關(guān)合同。在版權(quán)交易中，著作權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用許可合同為核心，常見主要有出版合同、翻譯權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、譯作出版合同、電影制片合同等。3.2.3.1著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是著作權(quán)人將著作權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)

14、利中某項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人使用而與之訂立的合同。在合同有效期限內(nèi)，該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)權(quán)利轉(zhuǎn)由受讓人使用，著作權(quán)人失去了對(duì)該項(xiàng)權(quán)利的處置權(quán)，而受讓人卻擁有該項(xiàng)權(quán)利的處置權(quán)。著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（1）作品的名稱；（2）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍；（3）轉(zhuǎn)讓價(jià)金；（4）交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期和方式；（5）違約責(zé)任；（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。3.2.3.2著作權(quán)許可使用合同著作權(quán)許可使用合同，是指著作權(quán)人與作品使用人之間，就著作權(quán)的部分權(quán)能，許可作品使用人使用，而著作權(quán)人取得報(bào)酬的協(xié)議。著作權(quán)許可使用合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（1）許可使用作品的方式。使用的方式可以是一種，也可以多種。（2）許可使用的權(quán)利

15、是專有使用權(quán)還是非專有使用權(quán)。如果未作約定，或約定不明，一旦發(fā)生糾紛，法律通常只能認(rèn)為被許可人取得的是非專有使用權(quán)。（3）許可使用的范圍、期間。合同的有效期限不超過(guò)10年，合同期滿可以續(xù)訂。（4）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法。（5）違約責(zé)任。（6）雙方認(rèn)為需要約定的內(nèi)容。3.2.4協(xié)助客戶進(jìn)行著作權(quán)行政維權(quán)律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)提醒客戶在受到著作權(quán)侵權(quán)的情況下，除民事、刑事等訴訟救濟(jì)途徑以外，還能夠通過(guò)著作權(quán)行政途徑進(jìn)行維權(quán)。根據(jù)中華人民共和國(guó)著作權(quán)法、中華人民共和國(guó)行政處罰法等相關(guān)規(guī)定，在侵權(quán)行為損害公共利益的情況下，經(jīng)權(quán)利人投訴或知情人舉報(bào)，或者經(jīng)行政機(jī)關(guān)自行立案調(diào)查，行政機(jī)關(guān)將依法追究侵權(quán)人的行政責(zé)任。投訴涉及

16、的侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)是中華人民共和國(guó)著作權(quán)法第四十七條或者計(jì)算機(jī)保護(hù)條例第二十四條列舉的、同時(shí)損害公共利益的侵權(quán)行為。權(quán)利人即使不知道侵權(quán)行為是否損害公共利益，也可以向著作權(quán)行政管理部門投訴，由著作權(quán)行政管理部門進(jìn)行審查判斷。律師應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)客戶企業(yè)注意，投訴應(yīng)當(dāng)自侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)向著作權(quán)行政管理部門提出。權(quán)利人如果發(fā)現(xiàn)侵權(quán)復(fù)制品將從海關(guān)進(jìn)出口，可以請(qǐng)求海關(guān)依照中華人民共和國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)條例采取相應(yīng)的保護(hù)措施。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)侵權(quán)，各級(jí)著作權(quán)行政管理部門也可以依據(jù)互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法，對(duì)權(quán)利人采取相應(yīng)的著作權(quán)行政保護(hù)措施。4 著作權(quán)訴訟事務(wù)法律服務(wù)4.1 代理原告提起著作權(quán)侵權(quán)民事訴訟4

17、.1.1確認(rèn)著作權(quán)的權(quán)利保護(hù)期律師應(yīng)該注意到，由于著作權(quán)包括人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)，而各項(xiàng)權(quán)利保護(hù)期有其特殊的法律規(guī)定，因此確定著作權(quán)是否處于保護(hù)期內(nèi)是律師判斷是否提起訴訟的第一步，也是決定是否可以啟動(dòng)訴訟的必要條件。4.1.1.1作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。4.1.1.2公民作品，其發(fā)表權(quán)及各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)。權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。4.1.1.3法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，

18、其發(fā)表權(quán)及各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。4.1.2明確被告律師在確定被告之時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意我國(guó)著作權(quán)保護(hù)的權(quán)利限制，主要包括：4.1.2.1保護(hù)期限制；4.1.2.2訴訟時(shí)效的限制；4.1.2.3合理使用，即在特定的條件下，法律允許自由使用他人享有著作權(quán)的作品而不必事先征得著作權(quán)人的同意。我國(guó)著作權(quán)法第二十二條共規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名，作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利：（1）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的

19、作品；（2）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（7）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范

20、圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；（10）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（11）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。上述情形也適用對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。4.1.2.4法定許可與強(qiáng)制許可（1）法定許可制度，即以特定的方式使用已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意，

21、但應(yīng)當(dāng)向著作權(quán)人支付使用費(fèi)，同時(shí)保護(hù)著作權(quán)人其他合法權(quán)利的制度。（2）強(qiáng)制許可制度，即在特定條件下，由著作權(quán)行政主管機(jī)關(guān)根據(jù)情況，將對(duì)已經(jīng)發(fā)表的作品進(jìn)行特殊使用的權(quán)利授予申請(qǐng)獲得此項(xiàng)使用權(quán)人的制度。4.1.3明確管轄部門及管轄地4.1.3.1管轄部門律師可以就明確后的被告向法院提起訴訟。需要提醒律師的是，著作權(quán)侵權(quán)行為，同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，地方人民政府著作權(quán)行政管理部門，以上海為例，如上海市新聞出版局（上海市版權(quán)局），可以予以查處；對(duì)全國(guó)有重大影響的侵權(quán)行為，國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門，如國(guó)家新聞出版署（國(guó)家版權(quán)局）將進(jìn)行查處。4.1.3.2管轄地（1）在地域管轄上，律師可以根據(jù)案情分析結(jié)果

22、，選擇在被告所在地或侵權(quán)行為地進(jìn)行起訴。侵權(quán)行為地包括行為地和結(jié)果地。（2）在級(jí)別管轄上，著作權(quán)案件作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)當(dāng)由中級(jí)以上人民法院，以及最高人民法院和高級(jí)人民法院批準(zhǔn)的基層人民法院管轄。以上海為例，可管轄的基層人民法院有浦東新區(qū)、黃浦區(qū)和楊浦區(qū)人民法院。4.1.4明確訴訟時(shí)效4.1.4.1在我國(guó)，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)著作權(quán)權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。4.1.4.2律師應(yīng)當(dāng)注意，從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起已經(jīng)超過(guò)2年的，應(yīng)自向人民法院起訴之日起向前推算2年計(jì)算，超過(guò)2年的侵權(quán)損害不予保護(hù)。4.1.5撰寫訴狀律師應(yīng)當(dāng)注意，著作權(quán)侵權(quán)案件，往往會(huì)與肖像權(quán)

23、侵權(quán)案件、名譽(yù)權(quán)侵權(quán)案件等競(jìng)合，二者在案件管轄、事實(shí)認(rèn)定、法律適用、賠償依據(jù)等方面都存在差別，因此，在訴狀撰寫時(shí)一定要將訴由明確，并進(jìn)行相應(yīng)的訴訟準(zhǔn)備。4.1.6明確訴訟請(qǐng)求依據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，律師可以根據(jù)案件情況，提出以下訴訟請(qǐng)求4.1.6.1停止侵害（適用于起訴時(shí)侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件）4.1.6.2消除影響、賠禮道歉（適用于侵權(quán)并致權(quán)利人名譽(yù)受損的案件）4.1.6.3賠償損失（適用于侵權(quán)并造成損害的案件）4.1.7準(zhǔn)備訴訟證據(jù)4.1.7.1證明原告著作權(quán)的權(quán)利證據(jù)原告應(yīng)當(dāng)提供底稿、原件、著作權(quán)登記證書、相關(guān)部門或機(jī)構(gòu)出具的合法證明等，作為享有著作權(quán)的證明。4.1.7.2證明被告侵犯著作

24、權(quán)的侵權(quán)證據(jù)4.1.7.3證明原告遭受損失的證據(jù)（1）直接損失的證明，即由于侵權(quán)行為導(dǎo)致原告的實(shí)際損失。實(shí)際損失難以計(jì)算的，原告可以按照侵權(quán)人的違法所得要求給予賠償。（2）間接損失的證明，即原告為了制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。（3）法定賠償，即原告的實(shí)際損失與侵權(quán)人的違法所得均不能確定，則原告可要求人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，給予50萬(wàn)元以下的賠償。4.1.8訴前禁令與證據(jù)保全為了能夠更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保證案件的順利進(jìn)行，并最大限度地保證所受損害得到彌補(bǔ)，律師可以在案件處理過(guò)程中，依法向人民法院提出訴前禁令與證據(jù)保全。4.1.8.1訴前禁令（1）適用對(duì)象：包括侵權(quán)人正在實(shí)施或者即將

25、實(shí)施的侵權(quán)行為。（2）成立條件：1.提起訴訟之前；2.向人民法院提出申請(qǐng)；3.提供相應(yīng)的擔(dān)保；4.有證據(jù)證明；5.如不及時(shí)制止，將會(huì)使權(quán)利人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失。(3)需要提醒律師的是，目前立法及實(shí)踐中關(guān)于訴前禁令受理?xiàng)l件、處理程序及均無(wú)明確的規(guī)定，一般情況下，獲準(zhǔn)進(jìn)行訴前禁令有一定難度。同時(shí)，權(quán)利人申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因訴前禁令所遭受的損失。因此，訴前禁令也具有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。4.1.8.2訴前證據(jù)保全（1）適用對(duì)象：包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況。（2）成立條件：1.著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人提出申請(qǐng)；2.向人民法院提出申請(qǐng)；3.提供相應(yīng)的擔(dān)保；(3)申請(qǐng)人在人

26、民法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的，人民法院將解除保全。4.1.8.3訴訟中的證據(jù)保全一般應(yīng)對(duì)以下證據(jù)提出保全：（1）關(guān)于被告有侵權(quán)行為的證據(jù)。（2）關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)。4.2 代理被告參與著作權(quán)侵權(quán)民事訴訟4.2.1了解案情律師與被告進(jìn)行交流，并在熟悉、分析初步材料后再次與被告進(jìn)行充分的溝通，依據(jù)已經(jīng)掌握的證據(jù)，以及法律法規(guī)及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，初步判斷被告是否存在侵權(quán)及可能要承擔(dān)的法律責(zé)任。律師應(yīng)將初步判斷的法律性質(zhì)及后果告知被告，并再次與被告進(jìn)行溝通；4.2.2提出方案律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件溝通、分析、判斷的結(jié)果，依據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法的規(guī)定，提出應(yīng)對(duì)方案。4.2.3應(yīng)訴答辯4.2.3.1以原告不享有

27、著作權(quán)進(jìn)行抗辯（1）不能提供原稿、原作；不能提供著作權(quán)登記證書；也不能提供相關(guān)部門或機(jī)構(gòu)出具的合法證明等（2）已經(jīng)超出著作權(quán)保護(hù)期限4.2.3.2以侵權(quán)行為不存在為由進(jìn)行抗辯（1）證明被告系獨(dú)立創(chuàng)作，其作品享有著作權(quán)；（2）證明被告的作品與原告的作品既不相同也不相似，未侵犯其著作權(quán)；（3）證明合理使用；（4）證明法定許可和強(qiáng)制許可4.2.3.3以損害不存在或數(shù)額計(jì)算沒(méi)有依據(jù)為由進(jìn)行抗辯（1）證明原告不存在損失；（2）證明原告提供的損失計(jì)算方式不正確、不合理；（3）證明原告要求的法定賠償不合理4.2.3.4舉證責(zé)任問(wèn)題律師應(yīng)當(dāng)注意 ，法律對(duì)于出版、制作、出租等行為人規(guī)制了嚴(yán)格的合法來(lái)源舉證責(zé)任。

28、上述行為人作為原告提起訴訟時(shí)，可作相應(yīng)的“舉證責(zé)任”抗辯。（1）復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。（2）出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對(duì)其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任，發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對(duì)其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來(lái)源承擔(dān)舉證責(zé)任。4.3 著作權(quán)權(quán)屬糾紛律師參與著作權(quán)權(quán)屬糾紛，最為重要的是掌握法人作品、合作作品、職務(wù)作品、委托作品等概念及其相應(yīng)的規(guī)定。4.3.1由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由

29、法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，為法人作品。法人或者其他組織視為作者，享有著作權(quán)。4.3.2兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。4.3.2.1沒(méi)有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。4.3.2.2合作作品可以分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。4.3.3公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。4.3.3.1一般情況下，職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。4.3.3.2職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。4.3.

30、3.3主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。4.3.3.4法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的。4.3.4接受委托創(chuàng)作的作品是委托作品。4.3.4.1著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。4.3.4.2合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。4.4 著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛、著作權(quán)許可使用合同糾紛4.4.1著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛，是指著作權(quán)人將其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)的一部分或者全部在法定的保護(hù)期內(nèi)轉(zhuǎn)讓給他人的過(guò)程中所產(chǎn)生的糾紛

31、。律師在處理這類糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：4.4.1.1轉(zhuǎn)讓合同包括的主要內(nèi)容是：（1）作品的名稱；（2）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類；（3）轉(zhuǎn)讓價(jià)金；（4）交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期、方式和辦法；（5）違約責(zé)任；（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。4.4.1.2轉(zhuǎn)讓合同未明確轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，被轉(zhuǎn)讓方不得行使。4.4.1.3律師在判斷著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的合同效力時(shí)，還應(yīng)當(dāng)注意轉(zhuǎn)讓權(quán)利的保護(hù)期。相關(guān)著作權(quán)超過(guò)法律規(guī)定的保護(hù)期，將直接導(dǎo)致合同無(wú)效。4.4.1.4參與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件，參見“參與著作權(quán)侵權(quán)糾紛民事訴訟”部分。4.4.2著作權(quán)許可使用合同糾紛，是指著作權(quán)人將其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)一部分或者全部在法定的保護(hù)期內(nèi)以一定的方式，在確定的范圍內(nèi)和期限內(nèi)許可他人使用的過(guò)程中所產(chǎn)生的糾紛。律師在處理這類糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：4.4.2.1許可使用合同包括的主要內(nèi)容是：（1）許可使用的權(quán)利種類；（2）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)；（3）許可使用的地域范圍、期間；（