建設工程合同起草注意事項

1、目前國內建筑市場的惡性競爭導致施工企業(yè)工程利潤長期在低水平運行， 且發(fā)包人拖欠工程款的情 況相當嚴重，而施工 企業(yè)由于項目現(xiàn)場管理不到位、簽證資料不完善導致工期延誤或者出現(xiàn)工程質量問題而引發(fā)業(yè)主提出高額索賠、最終導致施工單位倒賠錢的案例屢見不鮮。在新的施工任務不斷 承接的同時，施工企業(yè)作為承包人能否進一步加強建設施工合同管理，有效避免建設施工合同履行 的法律風險，已成為當務之急。一、審查建設施工合同發(fā)包人與承包人履約能力情況：1、對建設施工合同發(fā)包方主要應了解兩方面內容：1建設施工合同主體資格，即建設相關手續(xù)是否齊全。例：建設用地是否已經批準？是否列入 投資計劃？規(guī)劃、 設計是否得到批準？是否

2、進行了招標等。2履約能力即資金問題。建設施工合同施工所需資金是否已經落實或可能落實等。2、對建設施工合同承包方主要了解的內容有：1資質情況； 施工能力； 社會信譽； 財務情況 建設施工合同承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂建設施工合同。上述內容是體現(xiàn)履約能力 的指標，應認真分 析和判斷。二、建設施工合同履約管理之工期（一） 建設施工合同工期和施工進度1、建設施工合同實際開工日期的認定1建設施工合同承包人有證據(jù)證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。承包人 人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；2建設施工合同承包人雖無證據(jù)證明實際開工日期，但有開工報告

3、，則應認定開工報告中記載 開工日期；的證據(jù)可以是發(fā)包的開工日期為實際3若建設施工合同承包人無任何證據(jù)證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開2、建設施工合同竣工日期的認定最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十四條規(guī)定認定方 法：1雙方確認的日期為竣工日期；2建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期； （注意是經蓋章的驗收報告的 時間，不是竣工 驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設單位來報送） ；3建設施工合同承包人提交竣工驗收報告， 發(fā)包人拖延驗收的， 以承包人提交驗收報告之日為竣 工日期；4未經過竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設

4、工程之日為竣工日期。（二） 幾種影響建設施工合同工期的因素1、建設施工合同施工許可證： 如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開工日期；2但如未取得且已經施工，則一般以施工開始日為開工日期。2、建設施工合同關于拖欠工程款的問題： 拖欠工程款且導致停工或緩慢施工，則建設施工合同工期可以順延，但 需要證明延誤的天數(shù)及拖 欠工程款與延誤天數(shù)之因果關系。3、建設施工合同設計變更： 建設施工合同設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設計變更 與延誤天數(shù)之因果 關系； 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期工日期為準。4、建設施工合同圖紙延誤： 建設施工合同設

5、計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設計變更 與延誤天數(shù)之因果 關系； 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。5、建設施工合同關于增加工程量： 設計變更在關鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設計變更與延誤天數(shù)之 因果關系； 設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。6、建設施工合同關于質量鑒定：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第十五條 建設工程 竣工前，當事人對 工程質量發(fā)生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。 鑒定合格，順延工期； 鑒定不合格，視情況而定。7、建設施工合同建設單位的其

6、他原因：如：指定的代表未按照約定提供指令、批準，致使施工不能正常進行；建設單位未按照建設施工 求提供原材料、設備、場地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業(yè)發(fā)出檢查通知，建 設單位未及時檢查等。 建設施工合同設計變更在關鍵線路上， 則工期可以順延， 但需要證明延誤的天數(shù)及設計變更與 延誤天數(shù)之因 果關系； 建設施工合同設計變更不在關鍵線路上，則不應以此為由順延工期。8、一周內，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計超過9、發(fā)生不可抗力事件：無法預見、不可避免并不能克服，一旦發(fā)生，要積極采取措施，阻止和預防擴大損失，要及時按 照建設施工合同約定的程序和時限報告。合同約定時間和要8小時三、關于建設施工

7、合同工程簽證與索賠1、建設施工合同工程簽證 可以直接作為結算憑據(jù)。如進行建設施工合同審價，審價部門對簽證不作另行審查；如引起 訴訟，該訴訟的 性質屬于權屬確定的返還之訴。 是施工過程中的例行工作，一般不依賴于其它證據(jù)。是雙方對施工實際變化的相互確認，只要 簽字即視為認 可，不必對具體的調整內容再行審查。2、建設施工合同工程索賠程序建設工程施工合同（示范文本） （GF-1999-0201）有關索賠的程序為：發(fā)包人未按照建設施 工合同約 定支付各種費用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規(guī)定索賠： 有正當索賠理由，且有有關證據(jù)； 索賠事件發(fā)生后28（14）天內，向建設施工合同發(fā)包人提出索賠意向

8、通知（注意工期索賠的 具體天數(shù)及 其理由（施工關鍵線路和程序） ；3發(fā)出索賠意向通知后28（14）天內，向工程師提出延長工期和（或）補償經濟損失的索賠報 告及有關資 料；4建設施工合同發(fā)包人在接到索賠通知后28（14）天內給予批準，或要求承包人進一步補充證據(jù)和理由，發(fā)包人在28日內未予答復，視為批準索賠。若索賠事件持續(xù)發(fā)生，建設施工合同施工單位應持續(xù)索賠； 索賠事件消失后，應綜合進行索賠。四、關于建設施工合同項目章和公章的風險1、內部公章管理、使用規(guī)范化 公章的印文要備案，適用要規(guī)范。項目章的使用相對風險更大，項目章的印文沒有備案，一旦讓 法院看到你的項目 章管理混亂，也就是不具備“排他性”

9、，則不具備鑒定的意義。如果鑒定不具備參考 價值，如果還有其他證據(jù)鏈印證， 很可能被判決承擔責任。如果管理規(guī)范，具備排他性，如果公章 鑒定下來確認不是公司備案的公章印文，那這個案件其第286條規(guī)定享有優(yōu)先受償權的是“建設工程價款”，而按照一般人的通常理他的證據(jù)鏈尚不足以讓法庭采用高度蓋然性 的原則判決公司承擔責任。2、建立嚴格的印章使用制度 特別是項目章的使用和管理方面，更需要注意，需要規(guī)范使用范圍、使用權限和失效 時間。因為項目章不用的工商備案，公司承擔的風險更大。所以，內部要加強管理，明確權限和范圍、對使用 情況進 行登記。五、建設施工合同業(yè)主拖欠工程款時，建設工程價款的優(yōu)先權問題1、權利行使主體 建設工程價款優(yōu)先受償權的權利主體僅指建設施工合同的承包人，不包括建設工程勘察、設 計合同的承包人； 根據(jù)合同相對性原理， 只有建設施工合同總承包人享有建設工程價款優(yōu)先受償權， 分包人不能主張該優(yōu)先權；3裝飾裝修合同的承包人是否具有工程優(yōu)先受償權？只能在建筑物因裝飾裝修而增加價值的范圍內優(yōu)先受償，同時發(fā)包