持續(xù)督導中的突出問題-1104

1、持續(xù)督導中的突出問題持續(xù)督導中的突出問題廣發(fā)證券廣發(fā)證券 林敏林敏2016年年11月月10日日目錄一二三32016年自律監(jiān)管概況年自律監(jiān)管概況p2016年年4月月28日，全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司制定了全日，全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司制定了全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)自律監(jiān)管措施和紀律處分實施辦法（試行）國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)自律監(jiān)管措施和紀律處分實施辦法（試行）p截至2016年10月31日，2016年全國股份轉讓系統(tǒng)共發(fā)布了161條實施自律監(jiān)管措施的決定。42016年自律監(jiān)管概況年自律監(jiān)管概況5主辦券商、律師事務所主辦券商、律師事務所、會計師事務所、其他、會計師事務所、其他證

2、券服務機構及其相關證券服務機構及其相關人員人員投資者投資者（申請）掛牌公司（申請）掛牌公司（申請）（申請）董監(jiān)高董監(jiān)高、控、控股股東、實際控制人股股東、實際控制人2016年自律監(jiān)管概況年自律監(jiān)管概況自律監(jiān)管措施的適用種類6案例案例1 1A公司公司在取得股份登記函前在取得股份登記函前提前使提前使用募集資金用募集資金、違規(guī)改變募集資金用途違規(guī)改變募集資金用途、違規(guī)對外拆借資金、違規(guī)對外投資、遺違規(guī)對外拆借資金、違規(guī)對外投資、遺漏披露年度股東大會決議公告、公司董漏披露年度股東大會決議公告、公司董事長違規(guī)資金占用，股轉公司對公司采事長違規(guī)資金占用，股轉公司對公司采取出具警示函、要求提交書面承諾的自取出

3、具警示函、要求提交書面承諾的自律監(jiān)管措施，對董事長采取出具警示函律監(jiān)管措施，對董事長采取出具警示函的自律監(jiān)管措施，對董事會秘書采取約的自律監(jiān)管措施，對董事會秘書采取約見談話的自律監(jiān)管措施。見談話的自律監(jiān)管措施。案例案例2 2B 公司明知在取得股票發(fā)行股份登公司明知在取得股票發(fā)行股份登記函之前使用募集資金違反相關規(guī)定，記函之前使用募集資金違反相關規(guī)定，仍故意而為之，股票發(fā)行存在違規(guī)行為仍故意而為之，股票發(fā)行存在違規(guī)行為，對其采取出具警示函的監(jiān)管措施。，對其采取出具警示函的監(jiān)管措施。另有多家掛牌公司在向全國股轉公另有多家掛牌公司在向全國股轉公司提交股票發(fā)行備案材料前就使用了募司提交股票發(fā)行備案材料

4、前就使用了募集資金，股轉公司對其采取約見談話的集資金，股轉公司對其采取約見談話的監(jiān)管措施。監(jiān)管措施。文字文字（一）違規(guī)使用募集資金7（一）違規(guī)使用募集資金 相關規(guī)定相關規(guī)定：全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指南全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指南：掛牌公司：掛牌公司在取得股份登記函之前，不得使用本次股票發(fā)行募集的資金。在取得股份登記函之前，不得使用本次股票發(fā)行募集的資金。掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）募集資金管理、募集資金管理、認購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資認購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資規(guī)定：掛牌公司應規(guī)定：掛牌公司應當按照發(fā)行

5、方案中披露的募集資金用途使用募集資金，改變募集資當按照發(fā)行方案中披露的募集資金用途使用募集資金，改變募集資金用途的，應當在董事會審議后及時披露，并提交股東大會審議。金用途的，應當在董事會審議后及時披露，并提交股東大會審議。8（一）違規(guī)使用募集資金 相關規(guī)定相關規(guī)定：掛牌公司應當防止募集資金被控股股東、實際控制人或其關聯(lián)掛牌公司應當防止募集資金被控股股東、實際控制人或其關聯(lián)方占用或挪用，并采取有效措施避免控股股東、實際控制人或其關方占用或挪用，并采取有效措施避免控股股東、實際控制人或其關聯(lián)方利用募集資金投資項目獲取不正當利益。聯(lián)方利用募集資金投資項目獲取不正當利益。掛牌公司董事會應當每半年度對募

6、集資金使用情況進行專項核掛牌公司董事會應當每半年度對募集資金使用情況進行專項核查，出具查，出具公司募集資金存放與實際使用情況的專項報告公司募集資金存放與實際使用情況的專項報告，并在，并在披露掛牌公司年度報告及半年度報告時一并披露。披露掛牌公司年度報告及半年度報告時一并披露。9（二）違規(guī)申請停牌 案例案例1：C公司在申請暫停轉讓的過程中，沒有按照公司在申請暫停轉讓的過程中，沒有按照全國中全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產重組業(yè)務小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產重組業(yè)務指引（試行）指引（試行）第八條規(guī)定的時間與方式申請暫停轉讓第八條規(guī)定的時間與方式申請暫停轉讓，引發(fā)緊急停牌操作

7、，對其采取約見談話的監(jiān)管措施。，引發(fā)緊急停牌操作，對其采取約見談話的監(jiān)管措施。10（二）違規(guī)申請停牌 案例案例2：D公司在未履行股票暫停轉讓申請程序的情況下就披公司在未履行股票暫停轉讓申請程序的情況下就披露了露了重大事項停牌公告重大事項停牌公告，違反了，違反了全國中小企業(yè)股全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司暫停與恢復轉讓業(yè)務指南（試行）份轉讓系統(tǒng)掛牌公司暫停與恢復轉讓業(yè)務指南（試行），且披露的內容與事實不符，對公司、董事會秘書和，且披露的內容與事實不符，對公司、董事會秘書和主辦券商采取約見談話及提交書面承諾的監(jiān)管措施。主辦券商采取約見談話及提交書面承諾的監(jiān)管措施。11（二）違規(guī)申請停牌 相關規(guī)定

8、相關規(guī)定：全國股份轉讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產重組業(yè)務指引全國股份轉讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產重組業(yè)務指引T-1日 15:30-16:30保密傳真機（傳真號，原則上不超過三個月T-1日發(fā)停牌公告至少每月披露一次重大資產重組進展公告,更為詳細相關證明材料+恢復轉讓申請表（公司券商公章）T-2日15:30 發(fā)送至ywbl郵箱（一）交易雙方初步達成實質性意向（二）未達成實質意向，在相關董事會決議公告前，相關信息已在媒體傳播或者預計該信息難以保密或證券轉讓價格出現(xiàn)異常波動（三）本次重組需向有關部門進行政策咨詢12（二）違規(guī)申請停牌 相關規(guī)定相關規(guī)定：全國中小企業(yè)股份轉讓

9、系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則T-1日 15:30-16:30保密傳真機（傳真號，時間原則上不超過3個月T-1日發(fā)停牌公告每10個工作日公告進展（一）重大事項難以保密、泄密、傳聞（披露或澄清）（二）無先例重大事項或掛牌公司合理要求T-1日15:30前前發(fā)送至ywbl郵箱T-1日發(fā)停牌公告每10個工作日公告進展（三）申請IPO（證明文件）-證監(jiān)會受理后（四）申請終止掛牌（不晚于提交摘牌材料日）（五）未在規(guī)定時間披露定期報告（六）與主辦券商解除督導協(xié)議（空缺）（七）解散、破產清算（法院受理）13（三）違規(guī)信息披露財務財務報告報告年報修改財務數(shù)據(jù)后未及時披露

10、更正公告年報修改財務數(shù)據(jù)后未及時披露更正公告年報修改財務數(shù)據(jù)后未披露存在前期差錯更正，年報修改財務數(shù)據(jù)后未披露存在前期差錯更正，也未列示調整前后數(shù)據(jù)也未列示調整前后數(shù)據(jù)年報中財務數(shù)據(jù)與審計報告數(shù)據(jù)存在多處不一致年報中財務數(shù)據(jù)與審計報告數(shù)據(jù)存在多處不一致年報披露過程中未披露財務報表附注等，出現(xiàn)重年報披露過程中未披露財務報表附注等，出現(xiàn)重大遺漏大遺漏未在規(guī)定時間內披露季度報告未在規(guī)定時間內披露季度報告14（三）違規(guī)信息披露資金資金占用占用關聯(lián)方資金占用事項未經內部決策程序、未及時履關聯(lián)方資金占用事項未經內部決策程序、未及時履行信息披露義務行信息披露義務公司控股股東或實際控制人占用公司資金未經內公司

11、控股股東或實際控制人占用公司資金未經內部決策程序、未及時履行信息披露義務部決策程序、未及時履行信息披露義務15（三）違規(guī)信息披露其其他他未提交股票轉讓方式變更申請材料，未取得同意做市函未提交股票轉讓方式變更申請材料，未取得同意做市函的情況下發(fā)布股票轉讓方式變更的提示性公告的情況下發(fā)布股票轉讓方式變更的提示性公告在未通過全國股份轉讓系統(tǒng)指定信息披露平臺披露融資在未通過全國股份轉讓系統(tǒng)指定信息披露平臺披露融資具體方案的情況下，向媒體透漏融資的具體細節(jié)具體方案的情況下，向媒體透漏融資的具體細節(jié)重大事項未披露（對外投資、關聯(lián)交易、股權質押、涉重大事項未披露（對外投資、關聯(lián)交易、股權質押、涉訴事項、境外

12、居留權、合并事宜等）訴事項、境外居留權、合并事宜等）公告披露不規(guī)范（未加蓋公章、欠缺簽字等）公告披露不規(guī)范（未加蓋公章、欠缺簽字等）各公告披露內容存在不一致，披露內容與事實不符各公告披露內容存在不一致，披露內容與事實不符16（三）違規(guī)信息披露 案例案例1：E公司于公司于2015年年11月補充審議與披露掛牌后多項對外月補充審議與披露掛牌后多項對外投資、關聯(lián)交易、關聯(lián)擔保事項，且相關信息在投資、關聯(lián)交易、關聯(lián)擔保事項，且相關信息在2014年年年報與年報與2015年半年報中未進行準確、完整披露，公司治年半年報中未進行準確、完整披露，公司治理不規(guī)范、信息披露違規(guī)。被采取約見談話、出具警示理不規(guī)范、信息

13、披露違規(guī)。被采取約見談話、出具警示函、責令改正的監(jiān)管措施。函、責令改正的監(jiān)管措施。17（三）違規(guī)信息披露 案例案例2：2015年年10月，月，F(xiàn)公司披露了經董事會審議的重大資產公司披露了經董事會審議的重大資產重組報告書等文件。披露的重大資產報告書顯示擬向重組報告書等文件。披露的重大資產報告書顯示擬向16名自然人及機構投資者募集配套資金。經核查，名自然人及機構投資者募集配套資金。經核查，F(xiàn)公司公司實際擬向實際擬向14名投資者募集配套資金。名投資者募集配套資金。F公司披露的重大公司披露的重大資產報告書不準確，構成信息披露違規(guī)。資產報告書不準確，構成信息披露違規(guī)。18（三）違規(guī)信息披露 案例案例3：

14、G公司公司8月在產品發(fā)布會中向現(xiàn)場媒體透露月在產品發(fā)布會中向現(xiàn)場媒體透露“即將完即將完成成B+輪和輪和C輪的融資輪的融資”。但但C輪融資僅處于融資方案探討和初步磋商階段，公輪融資僅處于融資方案探討和初步磋商階段，公司對此尚未履行內部決策程序，也未在全國股轉公司信司對此尚未履行內部決策程序，也未在全國股轉公司信息披露平臺上披露相關信息。騰訊財經等多家媒體對此息披露平臺上披露相關信息。騰訊財經等多家媒體對此進行了廣泛報道，極可能誤導市場投資者。為此對進行了廣泛報道，極可能誤導市場投資者。為此對G公公司采取約見談話措施。司采取約見談話措施。19（三）違規(guī)信息披露 相關規(guī)定相關規(guī)定：非上市公眾公司監(jiān)督

15、管理辦法非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法規(guī)定，公司及其他信息披露規(guī)定，公司及其他信息披露義務人依法披露的信息，應當在中國證監(jiān)會指定的信息披露平臺公義務人依法披露的信息，應當在中國證監(jiān)會指定的信息披露平臺公布。公司及其他信息披露義務人可在公司網站或者其他公眾媒體上布。公司及其他信息披露義務人可在公司網站或者其他公眾媒體上刊登依本辦法必須披露的信息，但披露的內容應當完全一致，且不刊登依本辦法必須披露的信息，但披露的內容應當完全一致，且不得早于在中國證監(jiān)會指定的信息披露平臺披露的時間。得早于在中國證監(jiān)會指定的信息披露平臺披露的時間。20（三）違規(guī)信息披露 相關規(guī)定相關規(guī)定：信息披露細則（試行）信息披露細則

16、（試行）第四條第四條 掛牌公司及相關信息披露義務人應當及時、公平地披露所有對公掛牌公司及相關信息披露義務人應當及時、公平地披露所有對公司股票及其他證券品種轉讓價格可能產生較大影響的信息，并保證信息披露司股票及其他證券品種轉讓價格可能產生較大影響的信息，并保證信息披露內容的真實、準確、完整，不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。內容的真實、準確、完整，不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。第八條第八條 掛牌公司披露重大信息之前，應當經主辦券商審查，公司不得披掛牌公司披露重大信息之前，應當經主辦券商審查，公司不得披露未經主辦券商審查的重大信息。露未經主辦券商審查的重大信息。掛牌公司在其他媒體披露信

17、息的時間不得早于指定披露平臺的披露時間。掛牌公司在其他媒體披露信息的時間不得早于指定披露平臺的披露時間。21（四）董監(jiān)高違規(guī)減持 案例案例1：H公司、公司、I公司董事于一年內轉讓的股份超過所持有公公司董事于一年內轉讓的股份超過所持有公司股份總數(shù)的百分之二十五，構成違規(guī)減持，被要求提司股份總數(shù)的百分之二十五，構成違規(guī)減持，被要求提交書面承諾。交書面承諾。J公司原董事、公司原董事、K公司原董事離職后半年內，轉讓所公司原董事離職后半年內，轉讓所持有的公司股份，構成違規(guī)減持，分別被采取約見談話持有的公司股份，構成違規(guī)減持，分別被采取約見談話、提交書面承諾的監(jiān)管措施。、提交書面承諾的監(jiān)管措施。22（四）

18、董監(jiān)高違規(guī)減持 相關規(guī)定相關規(guī)定：對董監(jiān)高的規(guī)定：在職期間每年轉讓的股份不能超過其當對董監(jiān)高的規(guī)定：在職期間每年轉讓的股份不能超過其當年所持股份的年所持股份的25%；并且離職半年內不能轉讓其所持股份；并且離職半年內不能轉讓其所持股份對發(fā)起人的規(guī)定：股改到掛牌不滿一年的，不能解限對發(fā)起人的規(guī)定：股改到掛牌不滿一年的，不能解限公司法公司法業(yè)務規(guī)則業(yè)務規(guī)則辦理時點辦理時點對控股股東、實際控制人的規(guī)定對控股股東、實際控制人的規(guī)定:掛牌前所持股票（包括掛牌前所持股票（包括掛牌前十二個月以內掛牌前十二個月以內已轉讓的）分三批進入系統(tǒng)已轉讓的）分三批進入系統(tǒng)批次進入：分別不早于掛牌之日、掛牌滿一年、掛牌滿二

19、年批次進入：分別不早于掛牌之日、掛牌滿一年、掛牌滿二年董監(jiān)高每年：每年董監(jiān)高每年：每年1月份月份董監(jiān)高新增：新增股票董監(jiān)高新增：新增股票3個轉讓日內個轉讓日內董監(jiān)高離任：離職生效后董監(jiān)高離任：離職生效后2個轉讓日內個轉讓日內23（五）違規(guī)權益分派 案例案例1：L公司于公司于 2016 年年 3 月月 30 日召開董事會啟動利潤分配事項，日召開董事會啟動利潤分配事項，2016 年年 4 月月 23 日召開日召開 2015 年年度股東大會審議通過年年度股東大會審議通過2015 年年利潤分配方案利潤分配方案。之后，。之后，L公司公司未向中國券登記結算有限公司北京未向中國券登記結算有限公司北京分公司提

20、交權益分派申請，辦理權益分派相關手續(xù)分公司提交權益分派申請，辦理權益分派相關手續(xù)，即向全體股東，即向全體股東直接派送現(xiàn)金紅利，直接派送現(xiàn)金紅利之前直接派送現(xiàn)金紅利，直接派送現(xiàn)金紅利之前L公司未披露權益分派公司未披露權益分派實施公告。董事長、董事會秘書被約見談話。實施公告。董事長、董事會秘書被約見談話。24（五）違規(guī)權益分派 案例案例2：M公司在公司在2015年度權益分派中存在年度權益分派中存在超額分派超額分派資本公積資本公積的違規(guī)行為，相關信息披露不準確，被采取責令改正、的違規(guī)行為，相關信息披露不準確，被采取責令改正、提交書面承諾的監(jiān)管措施。提交書面承諾的監(jiān)管措施。N公司在公司在未履行內部決策

21、程序以及信息披露義務未履行內部決策程序以及信息披露義務的情的情況下，對況下，對2015年利潤進行分配。對公司、董事長及董事年利潤進行分配。對公司、董事長及董事會秘書采取出具警示函的監(jiān)管措施。會秘書采取出具警示函的監(jiān)管措施。25（五）違規(guī)權益分派 相關規(guī)定相關規(guī)定：信息披露細則第三十八條信息披露細則第三十八條 掛牌公司應當在董事會審掛牌公司應當在董事會審議通過利潤分配或資本公積轉增股本方案后，及時披露議通過利潤分配或資本公積轉增股本方案后，及時披露方案具體內容，并于實施方案的股權登記日前披露方案方案具體內容，并于實施方案的股權登記日前披露方案實施公告。實施公告。26（五）違規(guī)權益分派 相關規(guī)定相

22、關規(guī)定：股東大會通過后股東大會通過后2月內實施完畢；月內實施完畢；權益分派預案不宜確定股權登記日，股權登記日為未來的某一權益分派預案不宜確定股權登記日，股權登記日為未來的某一天，除權除息日為股權登記日的次一轉讓日（權益分派日）；天，除權除息日為股權登記日的次一轉讓日（權益分派日）；需以處于有效期內的定期報告為分派依據(jù)；需以處于有效期內的定期報告為分派依據(jù)；自派僅限于現(xiàn)金分派，只有截止權益分派股權登記日全體股東自派僅限于現(xiàn)金分派，只有截止權益分派股權登記日全體股東的持股時間都在的持股時間都在1年以上，后續(xù)無需進行股息紅利差別化跟蹤扣稅年以上，后續(xù)無需進行股息紅利差別化跟蹤扣稅的才可以選擇全部自派

23、。的才可以選擇全部自派。27（六）交易違規(guī) 案例案例1：2016年年6月月1日周某以協(xié)議轉讓方式減持其所持有日周某以協(xié)議轉讓方式減持其所持有O公司的公司的300萬股股票，持股比例由萬股股票，持股比例由90.00%變?yōu)樽優(yōu)?4.09%，并于并于6月月2日披露了權益變動公告。日披露了權益變動公告。2016年年6月月3日周某再日周某再次以協(xié)議轉讓方式轉讓其所持有的次以協(xié)議轉讓方式轉讓其所持有的200萬股股票，持股萬股股票，持股比例由比例由84.09%變?yōu)樽優(yōu)?0.16%，屬于交易違規(guī)行為。對周，屬于交易違規(guī)行為。對周某采取要求提交書面承諾的自律監(jiān)管措施。某采取要求提交書面承諾的自律監(jiān)管措施。28（六

24、）交易違規(guī) 相關規(guī)定相關規(guī)定：非上市公眾公司收購管理辦法非上市公眾公司收購管理辦法第十三條規(guī)定，有下列情形之一的，投資者及第十三條規(guī)定，有下列情形之一的，投資者及其一致行動人應當在該事實發(fā)生之日起其一致行動人應當在該事實發(fā)生之日起2日內日內編制并披露權益變動報告書，報送全國編制并披露權益變動報告書，報送全國股份轉讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司；自該事實發(fā)生之日起至股份轉讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司；自該事實發(fā)生之日起至披露后披露后2日內日內，不得再，不得再行買賣該公眾公司的股票。行買賣該公眾公司的股票。（一）通過全國股份轉讓系統(tǒng)的做市方式、競價方式進行證券轉讓，投資者及其（一）通過全國股份轉讓系統(tǒng)的

25、做市方式、競價方式進行證券轉讓，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的10%；（二）通過協(xié)議方式，投資者及其一致行動人在公眾公司中擁有權益的股份擬達（二）通過協(xié)議方式，投資者及其一致行動人在公眾公司中擁有權益的股份擬達到或者超過公眾公司已發(fā)行股份的到或者超過公眾公司已發(fā)行股份的10%。投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發(fā)行股份的10%后，其擁后，其擁有權益的股份占該公眾公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少有權益的股份占該公眾公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少

26、5%（即其擁有權益的股（即其擁有權益的股份每達到份每達到5%的整數(shù)倍時），應當依照前款規(guī)定進行披露。自該事實發(fā)生之日起至披露的整數(shù)倍時），應當依照前款規(guī)定進行披露。自該事實發(fā)生之日起至披露后后2日內，不得再行買賣該公眾公司的股票。日內，不得再行買賣該公眾公司的股票。目錄一二三（一）新三板掛牌公司資金占用法律法規(guī)30 1、公司法公司法p第第115條：公司不得直接或者通條：公司不得直接或者通過子公司向董監(jiān)高提供借款。過子公司向董監(jiān)高提供借款。 2、非上市公眾公司監(jiān)督非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法管理辦法p第第14條：公眾公司應當采取條：公眾公司應當采取有效措施防止股東及其關聯(lián)方有效措施防止股東及其關聯(lián)

27、方以各種形式占用或轉移公司的以各種形式占用或轉移公司的資金、資產或其他資源。資金、資產或其他資源。（一）新三板掛牌公司資金占用法律法規(guī)31 3、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）則（試行）p第第4.1.4條：條：“控股股東、實際控制控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)應切實保證掛人及其控制的其他企業(yè)應切實保證掛牌公司的獨立性，牌公司的獨立性，不得利用其股東權不得利用其股東權利或者實際控制能力，通過關聯(lián)交易利或者實際控制能力，通過關聯(lián)交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產接或者間接侵占掛牌公司資金

28、、資產，損害掛牌公司及其他股東的利益。，損害掛牌公司及其他股東的利益?！?4、全國中小企業(yè)股份轉讓系全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）指引（試行）p“公司報告期內不應存在股東公司報告期內不應存在股東包括控股股東、實際控制人及包括控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用公司資金、資產其關聯(lián)方占用公司資金、資產或其他資源的情形?；蚱渌Y源的情形。如有，應如有，應在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范?！保ㄒ唬┬氯鍜炫乒举Y金占用法律法規(guī)325、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細

29、則（試行）p第四十八條第（十三）項第四十八條第（十三）項“關于控股股東、實際控制人或其關聯(lián)方占用資金的定義關于控股股東、實際控制人或其關聯(lián)方占用資金的定義”：掛牌公司為控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)墊付的工資、福利、保險、廣告等費掛牌公司為控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)墊付的工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；用和其他支出；代控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)償還債務而支付的資金；代控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)償還債務而支付的資金；有償或者無償、直接或者間接拆借給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)的資金；有償或者無償、直接或者間接拆借給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)的資金；為控股股東

30、、實際控制人及其附屬企業(yè)承擔擔保責任而形成的債權；為控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)承擔擔保責任而形成的債權；其他在沒有商品和勞務對價情況下提供給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)使用的其他在沒有商品和勞務對價情況下提供給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)使用的資金或者全國股份轉讓系統(tǒng)公司認定的其他形式的占用資金情形。資金或者全國股份轉讓系統(tǒng)公司認定的其他形式的占用資金情形。p第四十六條第（二）和（十二）項第四十六條第（二）和（十二）項“關于臨時報告的披露要求關于臨時報告的披露要求”：“掛牌公司應當在控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用資金的掛牌公司應當在控股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用資金的事實

31、發(fā)生之日起兩個事實發(fā)生之日起兩個轉讓日內予以披露轉讓日內予以披露，并且應當，并且應當每月發(fā)布一次提示性公告，披露資金占用的解決進展情況每月發(fā)布一次提示性公告，披露資金占用的解決進展情況。此處資金占用指的是此處資金占用指的是非經營性資金占用非經營性資金占用。”（一）新三板掛牌公司資金占用法律法規(guī)336、全國中小企業(yè)股份轉讓系全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司年度報告內容與格統(tǒng)掛牌公司年度報告內容與格式指引（試行）式指引（試行）p第二十三條第二十三條定期報告披露要定期報告披露要求求：“本年度內發(fā)生股東及其本年度內發(fā)生股東及其關聯(lián)方以各種形式占用或者轉關聯(lián)方以各種形式占用或者轉移公司的資金、資產及其他

32、資移公司的資金、資產及其他資源的，掛牌公司應當源的，掛牌公司應當說明發(fā)生說明發(fā)生原因及整改情況原因及整改情況，其中發(fā)生控，其中發(fā)生控股股東、實際控制人及其關聯(lián)股股東、實際控制人及其關聯(lián)方占用資金情形的，方占用資金情形的，應當充分應當充分披露相關的決策程序，以及占披露相關的決策程序，以及占用資金的期初金額、發(fā)生額、用資金的期初金額、發(fā)生額、期末余額、占用資金原因、預期末余額、占用資金原因、預計歸還方式及時間。計歸還方式及時間?！?、關于開展掛牌公司資金占用關于開展掛牌公司資金占用情況專項自查的通知情況專項自查的通知（2015.12.23）p控股股東、實際控制人或其關控股股東、實際控制人或其關聯(lián)方

33、指的是掛牌公司控股股東、聯(lián)方指的是掛牌公司控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)、前控實際控制人及其附屬企業(yè)、前控股股東、實際控制人及其附屬企股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)。業(yè)。p附屬企業(yè)是指控股股東、實際附屬企業(yè)是指控股股東、實際控制人直接控制的企業(yè)，但不包控制人直接控制的企業(yè)，但不包括掛牌公司及其子公司。資金占括掛牌公司及其子公司。資金占用的定義同信息披露細則，其他用的定義同信息披露細則，其他資金占用情形包括虛構關聯(lián)交易資金占用情形包括虛構關聯(lián)交易轉讓資金、通過非關聯(lián)方的交易轉讓資金、通過非關聯(lián)方的交易轉供資金、逾期未收回應收款項轉供資金、逾期未收回應收款項等。等。34（二）資金占用主體（三）資

34、金占用類型經營性資金占用經營性資金占用非經營性資金占用非經營性資金占用以經營活動為基礎以經營活動為基礎 是 否具體情形具體情形一般不認定為資金占用，不合規(guī)關聯(lián)交易除外日常經營以外的資金往來具體行為具體行為例如公司銷售產品予關聯(lián)方，但是并未取得貨款，并且關聯(lián)方長期未予歸還應收款項。（1）墊付工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；（2）代為償還債務而支付的資金；（3）有償或無償、直接或間接拆借資金；（4）承擔擔保責任而形成的債權；（5）其他在沒有商品和勞務對價情況下供給資金；（6）監(jiān)管機構認定的其他非經營性資金占用。關注要點關注要點判斷關聯(lián)交易的合規(guī)性，關注是否具有故意占用的主觀傾向。更為直接的

35、反映了公司的治理缺陷，內控缺失，屬于實質性資金占用行為。p 根據(jù)是否有以經營活動為基礎的資金往來，資金占用可以分為經營性資金占用和非經營性資金占用。3536（四）資金占用的具體形式資金占用的資金占用的具體形式具體形式出售股權、資產出售股權、資產給關聯(lián)方，交易給關聯(lián)方，交易款項未支付完畢款項未支付完畢虛構關聯(lián)采購合同虛構關聯(lián)采購合同或通過預付貨款提或通過預付貨款提供資金給關聯(lián)方供資金給關聯(lián)方公司免租提供辦公司免租提供辦公場所，無償許公場所，無償許可關聯(lián)方使用公可關聯(lián)方使用公司的商標、專利司的商標、專利關聯(lián)銷售款關聯(lián)銷售款長期未收回長期未收回資金占用形式包括對公司的資金、資資金占用形式包括對公司的

36、資金、資產和其他資源的占用。產和其他資源的占用。關聯(lián)方向公關聯(lián)方向公司借款司借款關聯(lián)方參與定向發(fā)關聯(lián)方參與定向發(fā)行時代收或挪用投行時代收或挪用投資者的募集資金資者的募集資金公司為關聯(lián)公司為關聯(lián)方提供擔保方提供擔保關聯(lián)方代收公關聯(lián)方代收公司貨款形成的司貨款形成的債務債務37 （五）資金占用典型案例p 案例1：P公司掛牌公司實際控制人曹某因拆借1031.63萬元用于歸還個人貸款等違規(guī)行為被給予通報批評的紀律處分措施并記入誠信檔案。p 案例2：Q公司實際控制人王某通過指使員工借用備用金和以預付款形式向其控制的其他公司轉款等方式，累計占用公司資金不低于4000萬元，已被當?shù)刈C監(jiān)局采取責令改正的行政監(jiān)管

37、措施，已被中國證監(jiān)會立案調查，公安機關已對其涉嫌挪用資金刑事犯罪問題進行立案偵查。38 （五）資金占用典型案例p 案例3：R公司通過控股股東及其關聯(lián)方擔保獲得2.5億元銀行貸款，將銀行貸款視為合作貸款使用，累計向控股股東拆借1.7億元，已被當?shù)刈C監(jiān)局出具監(jiān)管關注函。p 案例4: 2014年7月25日，S公司代股東廖某繳納個人所得稅100萬元，后于2014年8月20日歸還。2014年11月11日，公司代廖某繳納個人所得稅691.83萬元，后于2014年11月12日歸還612.33萬元，于2014年11月20日還清。公司控股股東、實際控制人存在資金占用情況且未作臨時公告。證監(jiān)局對公司董事長、董事會

38、秘書及財務總監(jiān)采取監(jiān)管談話措施。39（六）資金占用相關問題p 1、有償支付利息的、經過審議的借款屬于資金占用行為嗎？公司能否向董監(jiān)高提供、有償支付利息的、經過審議的借款屬于資金占用行為嗎？公司能否向董監(jiān)高提供借款？借款？答：根據(jù)信息披露細則第48條， “有償”或“無償”借出均屬于資金占用。根據(jù)公司法第116條的規(guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。p 2、與控股子公司、參股子公司、聯(lián)營企業(yè)的借款及經營性往來是不是資金占用？、與控股子公司、參股子公司、聯(lián)營企業(yè)的借款及經營性往來是不是資金占用？答：原則上不認為是資金占用，但屬于關聯(lián)交易。根據(jù)信披細則36條，掛牌公司與

39、其合并報表范圍內的控股子公司發(fā)生的關聯(lián)交易可以豁免按照關聯(lián)交易的方式進行審議和披露外，其他關聯(lián)交易應當履行一定的審議程序并披露。p 3、員工備用金是否為資金占用？、員工備用金是否為資金占用？答：通常情況下不認定為占用，但會關注大額備用金的合理性。p 4、持股持股5%以下的小股東未作為關聯(lián)方列示，但有較大金額的關聯(lián)資金拆借，需要作以下的小股東未作為關聯(lián)方列示，但有較大金額的關聯(lián)資金拆借，需要作為資金占用披露嗎？董監(jiān)高可以經內部審議后向公司借款嗎？為資金占用披露嗎？董監(jiān)高可以經內部審議后向公司借款嗎？答：根據(jù)重要性原則，需要作為關聯(lián)方往來和資金占用披露。目錄一二三41（一）材料質量問題 主要問題主

40、要問題：模板錯誤，尤其模板錯誤，尤其2-12-1、2-22-2的報告；的報告；格式錯誤，如格式錯誤，如wordword版本文檔不可編輯；版本文檔不可編輯；文字錯誤；文字錯誤；表述錯誤，如與事實、材料前后不一致；表述錯誤，如與事實、材料前后不一致；計算錯誤，如募集資金總額、持股比例；計算錯誤，如募集資金總額、持股比例；遺漏內容；遺漏內容；42（一）材料質量問題 案例案例： 5月，月，U公司股票發(fā)行備案材料因募集資金總額不等于股票數(shù)量公司股票發(fā)行備案材料因募集資金總額不等于股票數(shù)量*發(fā)行價發(fā)行價格；格；發(fā)行情況報告書發(fā)行情況報告書中未明確發(fā)行對象之間及發(fā)行對象與公司主要中未明確發(fā)行對象之間及發(fā)行對

41、象與公司主要股東之間的關聯(lián)關系；股東之間的關聯(lián)關系；2-2股票發(fā)行備案報告中的股票認購時與認購公告股票發(fā)行備案報告中的股票認購時與認購公告不一致；未使用新模板等問題被出具問題清單。不一致；未使用新模板等問題被出具問題清單。 9月，月，V公司股票發(fā)行方案因發(fā)行價格區(qū)間不完整的，董事會重新審議股公司股票發(fā)行方案因發(fā)行價格區(qū)間不完整的，董事會重新審議股票發(fā)行方案。票發(fā)行方案。43（二）特殊約定條款 主要問題主要問題：掛牌公司作為特殊條款的義務承擔主體；掛牌公司作為特殊條款的義務承擔主體；對賭條款未披露清楚；對賭條款未披露清楚；對賭條款違反公司章程的規(guī)定；對賭條款違反公司章程的規(guī)定；對賭條款違反相關法

42、律法規(guī)的規(guī)定；對賭條款違反相關法律法規(guī)的規(guī)定；對賭條款不具備可操作性；對賭條款不具備可操作性；44（二）特殊約定條款 案例案例1：W 公司，在股票發(fā)行前期的公司，在股票發(fā)行前期的2016年年1月月12日，公司、日，公司、實際控制人與機構投資者分別簽訂了實際控制人與機構投資者分別簽訂了投資協(xié)議投資協(xié)議投投資協(xié)議的補充協(xié)議一資協(xié)議的補充協(xié)議一。投資協(xié)議的補充協(xié)議一投資協(xié)議的補充協(xié)議一約約定了業(yè)績承諾、股份回購、優(yōu)先認購權及反稀釋等條款，定了業(yè)績承諾、股份回購、優(yōu)先認購權及反稀釋等條款，但主辦券商與律師僅就業(yè)績承諾條款發(fā)表了意見。隨后，但主辦券商與律師僅就業(yè)績承諾條款發(fā)表了意見。隨后，股轉公司要求主

43、辦券商、律師就該協(xié)議相關條款的合法股轉公司要求主辦券商、律師就該協(xié)議相關條款的合法合規(guī)性補充發(fā)表意見，具體意見如下：合規(guī)性補充發(fā)表意見，具體意見如下：45（二）特殊約定條款 案例案例1：1）第）第1.2.3、1.2.4、1.2.6、1.2.7條約定了乙方向甲方提條約定了乙方向甲方提供財務報表、審計報告、業(yè)務計劃、年度預算、預測的供財務報表、審計報告、業(yè)務計劃、年度預算、預測的財務報表等材料，請主辦券商與律師核實乙方是否有資財務報表等材料，請主辦券商與律師核實乙方是否有資格單方向甲方提供上述材料、是否符合非上市公眾公格單方向甲方提供上述材料、是否符合非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法第司監(jiān)督管理辦法第2

44、9條關于條關于信息披露平臺與披露時間信息披露平臺與披露時間的規(guī)定的規(guī)定，并補充發(fā)表意見。，并補充發(fā)表意見。2）第）第2.4.2條約定了條約定了“回購股份回購股份”條款，在公司股票轉條款，在公司股票轉變?yōu)樽鍪修D讓時，該回購條款存在無法實現(xiàn)的風險，請變?yōu)樽鍪修D讓時，該回購條款存在無法實現(xiàn)的風險，請協(xié)議各方明確回購無法實現(xiàn)時是否存在替代措施。同時協(xié)議各方明確回購無法實現(xiàn)時是否存在替代措施。同時，請主辦券商與律師確認協(xié)議各方知曉前述風險，并對，請主辦券商與律師確認協(xié)議各方知曉前述風險，并對可能存在的替代措施的合法合規(guī)性補充發(fā)表意見。可能存在的替代措施的合法合規(guī)性補充發(fā)表意見。46（二）特殊約定條款 案

45、例案例1：3）“第第2.7條如果乙方不能按照本補充協(xié)議第條如果乙方不能按照本補充協(xié)議第2.4、2.5、2.6條要求給予甲方補償，甲方還可以選擇向第三方轉條要求給予甲方補償，甲方還可以選擇向第三方轉讓股權，讓股權，甲方因此向第三方轉讓股權時，根據(jù)買方甲方因此向第三方轉讓股權時，根據(jù)買方需要，甲方可要求乙方也必須按甲方本次轉讓的同等條需要，甲方可要求乙方也必須按甲方本次轉讓的同等條件向買方轉讓一部分股權，乙方不得拒絕此要求。件向買方轉讓一部分股權，乙方不得拒絕此要求。”該該條款為條款為領售權領售權，請主辦券商與律師就其合法合規(guī)性補充，請主辦券商與律師就其合法合規(guī)性補充發(fā)表意見。發(fā)表意見。4）“第第

46、4.2條如甲方書面同意乙方轉讓其直接或間接持條如甲方書面同意乙方轉讓其直接或間接持有的公司股份的，則甲方有權選擇以同等價格、同等條有的公司股份的，則甲方有權選擇以同等價格、同等條件按持股比例向擬受讓方出讓其股份件按持股比例向擬受讓方出讓其股份”該條款為該條款為隨售隨售權權，請主辦券商與律師就其合法合規(guī)性補充發(fā)表意見。，請主辦券商與律師就其合法合規(guī)性補充發(fā)表意見。47（二）特殊約定條款 案例案例1：5）“第第5.1條投資協(xié)議及本補充協(xié)議簽署完成后，條投資協(xié)議及本補充協(xié)議簽署完成后，如公司進行新的增資，甲方有按屆時其持有的公司股份如公司進行新的增資，甲方有按屆時其持有的公司股份比例優(yōu)先認繳該等增資

47、的權利比例優(yōu)先認繳該等增資的權利”，根據(jù)法律意見書等材，根據(jù)法律意見書等材料，公司章程規(guī)定公司增發(fā)新股時原股東無料，公司章程規(guī)定公司增發(fā)新股時原股東無優(yōu)先認購權優(yōu)先認購權，請主辦券商與律師就該條款是否違反公司章程、是否，請主辦券商與律師就該條款是否違反公司章程、是否合法合規(guī)補充發(fā)表意見。合法合規(guī)補充發(fā)表意見。48（二）特殊約定條款 案例案例1：6）“第第5.2條自投資協(xié)議及本補充協(xié)議簽署完成后條自投資協(xié)議及本補充協(xié)議簽署完成后至首期發(fā)行完成的期間，公司以任何方式引進新投資者至首期發(fā)行完成的期間，公司以任何方式引進新投資者的，應確保公司的整體估值不低于首期發(fā)行時對應的公的，應確保公司的整體估值不

48、低于首期發(fā)行時對應的公司整體估值，即司整體估值，即8,900萬元；首期發(fā)行完成后，公司以任萬元；首期發(fā)行完成后，公司以任何形式引進新投資者的，應確保公司的整體估值不低于何形式引進新投資者的，應確保公司的整體估值不低于二次發(fā)行時對應的公司整體估值，即二次發(fā)行時對應的公司整體估值，即12,150萬元萬元”請主請主辦券商與律師核實辦券商與律師核實掛牌公司在該條款下是否承擔對賭義掛牌公司在該條款下是否承擔對賭義務務。7）請主辦券商與律師就除以上之外的其他條款補充發(fā)表）請主辦券商與律師就除以上之外的其他條款補充發(fā)表意見，主要包括但不限于意見，主要包括但不限于“第第2條業(yè)績承諾條業(yè)績承諾”、“第第3條條股

49、份回購股份回購”、“第第4條轉讓股份條轉讓股份/資產限制資產限制”、“第第5條優(yōu)條優(yōu)先認購權及反稀釋權先認購權及反稀釋權”條款。條款。49（二）特殊約定條款 案例案例1：2016年年6月月22日，公司、實際控制人與投資者簽訂了補日，公司、實際控制人與投資者簽訂了補充協(xié)議三，終止了全部估值調整條款，投資者不再基于充協(xié)議三，終止了全部估值調整條款，投資者不再基于上述任何協(xié)議向上述任何協(xié)議向W公司、向實際控制人主張任何權利。公司、向實際控制人主張任何權利。同日，公司與投資者重新簽署了投資協(xié)議，該協(xié)議僅就同日，公司與投資者重新簽署了投資協(xié)議，該協(xié)議僅就本次投資及定向發(fā)行事項進行約定，協(xié)議中不涉及任何本

50、次投資及定向發(fā)行事項進行約定，協(xié)議中不涉及任何與對賭相關的內容。投資者同時出具與對賭相關的內容。投資者同時出具承諾函承諾函，承諾，承諾將不要求將不要求W公司承擔任何對賭義務，不會損害公司承擔任何對賭義務，不會損害W公司的公司的利益利益。50（二）特殊約定條款 相關規(guī)定相關規(guī)定：掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）51（三）股份回購問題 案例案例1：股轉公司向股轉公司向X公司出具問題清單：公司出具問題清單：“掛牌公司實際控掛牌公司實際控制人與投資人簽訂了附帶回購條款的協(xié)議。目前公司為制人與投資人簽訂了附帶回購條款的協(xié)議。目前公司為協(xié)議轉讓方式，若公司今后轉為做市或

51、其他交易方式，協(xié)議轉讓方式，若公司今后轉為做市或其他交易方式，將導致股東間的直接回購無法實施。請公司說明補救措將導致股東間的直接回購無法實施。請公司說明補救措施及責任分配，請主辦券商和律師說明補救安排的合法施及責任分配，請主辦券商和律師說明補救安排的合法合規(guī)性。合規(guī)性?！?處理方式：取消回購條款處理方式：取消回購條款52（三）股份回購問題 案例案例2：Y公司的股票發(fā)行，投資者與控股股東、實際控制人公司的股票發(fā)行，投資者與控股股東、實際控制人簽署的收益調整協(xié)議合同中部分內容可能涉及損害掛牌簽署的收益調整協(xié)議合同中部分內容可能涉及損害掛牌公司利益，或不具有操作性，被要求修改。公司利益，或不具有操作

52、性，被要求修改。 處理方式：修改回購條款的條件處理方式：修改回購條款的條件修改后的收益調整協(xié)議將回購條款調整為修改后的收益調整協(xié)議將回購條款調整為“Y公司在公司在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)的股票轉讓方式為做市轉讓全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)的股票轉讓方式為做市轉讓方式時方式時第三條第三條 股份贖回條款股份贖回條款無效無效”。53（三）股份回購問題 案例案例3：Z公司針對核心員工的股票發(fā)行，公司和各認購對象公司針對核心員工的股票發(fā)行，公司和各認購對象約定了公司回購股份的條款。但因公司股票采取做市轉約定了公司回購股份的條款。但因公司股票采取做市轉讓方式，該條款不具備可操作性。讓方式，該條款不具備可操作性。 處理方式：取消回購條款處理方式：取消回購條款并約定了認購人并約