論企業(yè)改制中逃廢債務(wù)之形式及債權(quán)人債權(quán)的法律保護(hù)

1、    論企業(yè)改制中逃廢債務(wù)之形式及債權(quán)人債權(quán)的法律保護(hù)發(fā)布日期：2009-10-31    文章來源：互聯(lián)網(wǎng) 隨著我國對企業(yè)改制不斷深化，企業(yè)改制全面展開，企業(yè)改制對明晰產(chǎn)權(quán)，盤活資產(chǎn)，促進(jìn)生產(chǎn)力的提高起到了積極作用。但是一些企業(yè)借改制之名，規(guī)避法律，故意逃廢債務(wù)，侵害債權(quán)人的合法利益，擾亂了市場秩序。根據(jù)人民銀行統(tǒng)計(jì)，截至2000年末，在工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、建設(shè)銀行、交通銀行開戶的改制企業(yè)為62656戶，涉及貸款本息5792億元，經(jīng)過金融債權(quán)管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的逃廢債企業(yè)32140戶，占改制企業(yè)51.29%，逃廢銀行

2、貸款本息1851億元，占改制企業(yè)貸款本息的31.96%。筆者對企業(yè)改制中存在的逃廢債務(wù)的現(xiàn)象進(jìn)行分類分析，探討對債權(quán)人債權(quán)保護(hù)的法律依據(jù)。 本文僅對企業(yè)改制中逃廢債務(wù)的情況進(jìn)行分析，對企業(yè)破產(chǎn)逃廢債務(wù)的情況不在本文分析之中。     一、企業(yè)逃廢債務(wù)常見的幾種形式。     企業(yè)逃廢債務(wù)的形式具有多樣性、復(fù)雜性、混同性，一個(gè)企業(yè)逃廢債務(wù)的行為，可能涉及到兩個(gè)或更多的形式，以不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分，會出現(xiàn)不同分類結(jié)果，本文以企業(yè)改制形式和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，改制形式的法律屬性將在法律適用中進(jìn)行探討。  &#

3、160;  、按照企業(yè)改制形式分為：     1、分立類     、母體分裂。     這中形式多見于商業(yè)企業(yè)、物資供銷企業(yè)。主要是將企業(yè)的資產(chǎn)分割，成立若干門市部、柜組等小的經(jīng)營單位，讓本單位職工進(jìn)行經(jīng)營。母體名義上仍然存在，名存實(shí)亡，債務(wù)留在母體中，債務(wù)懸空。     、大船擱淺，舢板逃生。     這種形式多見于集團(tuán)性公司、連鎖性公司。主要是將總公司的有效資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到具有獨(dú)

4、立法人資格的子公司和連鎖公司，總公司留有少量資產(chǎn)和人員，對付債權(quán)人?；蛘呖偣九e債，資金分配到所屬公司使用，總公司只有少量資產(chǎn)，經(jīng)營性資產(chǎn)在具有獨(dú)立法人資格的子公司，債務(wù)到期，總公司沒有清償能力，子公司以獨(dú)立法人資格對抗債權(quán)人。     、金蟬脫殼。     企業(yè)將有效資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其控制的經(jīng)濟(jì)實(shí)體中，債務(wù)留在原企業(yè)，原企業(yè)留有少量資產(chǎn)和人員，保留原企業(yè)的法人資格，對抗債權(quán)人。原企業(yè)在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候進(jìn)行破產(chǎn)。     2、合并類     改頭換

5、面。企業(yè)通過新設(shè)合并或者吸收合并，將資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移后，存續(xù)企業(yè)不按照公司法的要求，注銷工商登記，仍然保留法人資格，對抗債權(quán)人。新設(shè)合并，形成一套人馬，兩塊牌子。     3、兼并類     企業(yè)在兼并的改制中，主要是在承擔(dān)債務(wù)方式兼并、購買方式中進(jìn)行逃廢債務(wù)。在承擔(dān)債務(wù)方式兼并中，兼并企業(yè)取得的資產(chǎn)與其承擔(dān)被兼并企業(yè)債務(wù)比例不相適應(yīng)，取得的資產(chǎn)多，承擔(dān)的債務(wù)少。故意降低兼并資產(chǎn)的價(jià)值，減少兼并企業(yè)承擔(dān)被兼并企業(yè)債務(wù)比例。在購買方式兼并中，虛假評估價(jià)值、虛假買賣手續(xù)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。    &#

6、160;、按照企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式分為：     1、劃撥類     政府、企業(yè)主管部門以企業(yè)資產(chǎn)所有者的身份，在企業(yè)改制時(shí)，將企業(yè)的資產(chǎn)無償收回，或者將企業(yè)資產(chǎn)無償?shù)貜囊粋€(gè)企業(yè)劃撥到另一個(gè)企業(yè)。如某市政府，在機(jī)床集團(tuán)處理部分土地時(shí)，為了對抗債權(quán)人，市政府下文收回土地，進(jìn)行拍賣，拍賣的資金全部進(jìn)入財(cái)政帳戶，政府再以借貸形式將資金投入機(jī)床集團(tuán)使用。政府把機(jī)床廠承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)，通過一系列程序后，變成了政府的債權(quán)。     2、租賃類     

7、企業(yè)將資產(chǎn)整體，或者將資產(chǎn)劃分若干塊，將資產(chǎn)租賃給承租者，承租者聘用原企業(yè)職工，給工人發(fā)工資、繳納社會統(tǒng)籌，企業(yè)象征性地收取很少的租金。這類租賃一般情況下，租賃期長，一般在20年左右，租金低。此類承租者，有的是企業(yè)的新設(shè)企業(yè)，通過租賃方式讓新設(shè)企業(yè)控制企業(yè)資產(chǎn)。此類逃債方法，利用了“買賣不破租賃”的法律規(guī)定。債權(quán)人即使名義上得到企業(yè)資產(chǎn)，但企業(yè)資產(chǎn)被承租者長期使用，債權(quán)人無法從資產(chǎn)中得到利益。     3、買賣類     企業(yè)將資產(chǎn)部分或者全部出賣。購買人或者是出賣資產(chǎn)企業(yè)新設(shè)立的企業(yè)，或者是出賣給出賣資產(chǎn)企業(yè)的關(guān)

8、聯(lián)企業(yè)。此類買賣在形式要件上一般情況下比較完備，有雙方的買賣合同、評估的價(jià)款、付款手續(xù)。但實(shí)質(zhì)上，資金、資產(chǎn)仍然屬于出賣資產(chǎn)企業(yè)所控制，買賣雙方通過降低買賣資產(chǎn)的評估價(jià)格，減少接受資產(chǎn)企業(yè)的責(zé)任?；蛘哔I賣合同、付款手續(xù)是虛假手續(xù)，買賣手續(xù)為購買資產(chǎn)者對抗債權(quán)人的法律保護(hù)傘。     4、投資類     企業(yè)將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)劃出成立新公司，或者與他人合資成立新公司，或者投入其他公司作為長期投資、股份。債權(quán)人的債權(quán)仍然留在企業(yè)，或者企業(yè)與新公司約定新公司承擔(dān)責(zé)任的比例，與取得企業(yè)的資產(chǎn)不相應(yīng)，企業(yè)承擔(dān)多數(shù)債務(wù)，新公司承擔(dān)一少

9、部分債務(wù)輕裝上陣。     5、損失類     甲企業(yè)為了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，通過買賣關(guān)系，以予付款的形式將資金轉(zhuǎn)移到?jīng)]有清償能力的乙公司，或者對應(yīng)收款不清收，再通過乙公司通過買賣或者其他關(guān)系將資金轉(zhuǎn)移到丙公司，丙公司實(shí)際上仍然屬于甲企業(yè)所控制的公司。甲企業(yè)按照財(cái)務(wù)規(guī)定，把對乙公司的予付款作壞帳處理，掩人耳目，達(dá)到了向丙企業(yè)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的目的，但從表面上看不出甲企業(yè)與丙公司的聯(lián)系，甲企業(yè)巧妙地轉(zhuǎn)移了資產(chǎn)。如某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司，為了逃避巨額債務(wù)，先成立了一個(gè)新公司，在工商登記上新公司與生產(chǎn)資料公司沒有任何關(guān)聯(lián)，但是，生產(chǎn)資料公司

10、對其應(yīng)收款不清收，讓其債務(wù)人把資金還到新公司，生產(chǎn)資料公司又通過予付款的形式把資金轉(zhuǎn)移到其他公司，其他公司又通過幾次轉(zhuǎn)移，最后轉(zhuǎn)移到新公司。     6、資金體外循環(huán)類     企業(yè)通過資金體外循環(huán)的方式逃避債務(wù)。如某集團(tuán)公司兼并一家企業(yè)，從法律形式上不形成兼并，但實(shí)質(zhì)上屬于兼并，被兼并企業(yè)工商登記不變，仍然以原來的方式經(jīng)營。被兼并企業(yè)為了對抗債權(quán)人，銷售資金全部由集團(tuán)公司收取，被兼并企業(yè)的費(fèi)用由集團(tuán)公司撥付，被兼并企業(yè)沒有流動(dòng)資金，無法清償債務(wù)。     二、對企業(yè)改制中債

11、權(quán)法律保護(hù)的思考     近幾年，企業(yè)利用改制逃廢債務(wù)出現(xiàn)了新特點(diǎn)，主要特點(diǎn)是合法性、獨(dú)立性。合法性是指，企業(yè)改制的內(nèi)容、程序，從形式要件上符合法律要求。這種合法是規(guī)避法律的，表面上的合法，如果不從實(shí)質(zhì)上進(jìn)行分析，容易被現(xiàn)象所迷惑。獨(dú)立性是指，改制企業(yè)的法律行為相對獨(dú)立，減少法律行為之間的法律關(guān)系，存續(xù)企業(yè)與接受資產(chǎn)企業(yè)都具有獨(dú)立人格，有各自承擔(dān)責(zé)任的主體。在國家對逃廢債務(wù)打擊力度不斷加大，法律不斷健全的情況下，企業(yè)以逃廢債務(wù)為目的的改制，不再象以前那樣，具有明顯的違法，現(xiàn)在，往往是在專業(yè)法律人員指導(dǎo)下，規(guī)避法律，進(jìn)行操作，造成債權(quán)人起訴債務(wù)人，法院判決

12、，在表面上出現(xiàn)法律上的障礙。為此，對如何克服保護(hù)債權(quán)人債權(quán)法律障礙談一點(diǎn)看法。     、企業(yè)法人承擔(dān)有限責(zé)任的相對性     “公司的獨(dú)立人格和有限責(zé)任的結(jié)合，共同形成公司的“面紗”，它將公司與其股東分開，使債權(quán)人不能直接向站在公司后面的股東提出請求。”一些公司利用這層“面紗”，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)?！叭绻镜闹黧w地位被用來作為掩蓋公司的成員從事不法行為、規(guī)避法律的工具，則公司的獨(dú)立人格已經(jīng)失去存在的價(jià)值。在此情況下，司法審判人員不應(yīng)拘束于公司的人格障礙，而應(yīng)揭開公司的面紗?！?#160;“公司人格否認(rèn)法理體現(xiàn)了

13、效率與公平相結(jié)合的精神”，法律“不容忍股東為謀求非法或不正當(dāng)利益而濫用公司獨(dú)立人格，造成公司債權(quán)人和社會公共利益之喪失?！边@些論述，闡明了公司有限責(zé)任不是絕對的，而是相對的，在股東利用公司人格侵害債權(quán)人利益和社會利益時(shí)，“法律就要揭開公司面紗，無視公司的獨(dú)立人格，否認(rèn)股東的有限責(zé)任”，讓股東直接承擔(dān)責(zé)任。 下列情況，不應(yīng)適用公司的有限責(zé)任，而應(yīng)采用“公司人格否認(rèn)”，允許債權(quán)人向公司的股東向公司的控制者及資產(chǎn)的收益者請求清償債務(wù)。     1、人格混同。     公司為逃避債務(wù)，將資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移到新設(shè)公司或其他公司中

14、，原公司保留公司法人資格，新公司與原公司之間，財(cái)產(chǎn)、人員上沒有嚴(yán)格的分別，實(shí)質(zhì)上是 “一套人馬，兩塊牌子”，屬于公司人格的混同。原公司有債無資產(chǎn)，新公司有資產(chǎn)無債，原公司、新公司都以公司獨(dú)立公司人格對抗債權(quán)人，債權(quán)人的債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。公司的行為，是濫用公司法人人格欺騙公司的債權(quán)人。     2、財(cái)產(chǎn)混合。     財(cái)產(chǎn)混合是指，一公司的財(cái)產(chǎn)不能與該公司的成員以及其他公司的財(cái)產(chǎn)有清楚的區(qū)分，或者一公司的財(cái)產(chǎn)向另一公司轉(zhuǎn)移，或者一公司的財(cái)產(chǎn)被另一公司所控制收益。如一人公司、母子公司，公司資產(chǎn)與股東資產(chǎn)不分，形成

15、股東即公司，公司即股東的情形。甲公司資產(chǎn)的直接轉(zhuǎn)移給乙公司，乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，人們有相同的認(rèn)識，但是如前所述，某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司，通過其他公司，采取不同的形式，經(jīng)過幾次周轉(zhuǎn)，把資金轉(zhuǎn)移到自己新設(shè)公司，達(dá)到了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的目的。從表面的法律關(guān)系上，某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司，與新設(shè)公司沒有任何法律關(guān)系，讓新公司承擔(dān)某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司的債務(wù)沒有法律依據(jù)。實(shí)質(zhì)上，新公司的資產(chǎn)是某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司的資產(chǎn)，只不過是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的方法比較隱蔽，債權(quán)人不容易證明新公司的資產(chǎn)來源與某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司，新公司應(yīng)當(dāng)對某省農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司將公司全部資產(chǎn)長期、低租金租賃公司新設(shè)公司，新設(shè)公司利用原公司

16、人員進(jìn)行經(jīng)營， 新公司達(dá)到了長期占用資產(chǎn)，使用收益的目的，也應(yīng)視為財(cái)產(chǎn)混同。     3、不正當(dāng)?shù)目刂?    不正當(dāng)?shù)目刂浦?，一公司為了非法的目的對另一公司進(jìn)行控制，造成對債權(quán)人的侵害。如前所述，某集團(tuán)公司，其子公司的銷售收入全部由集團(tuán)公司進(jìn)行收取，銷售收入進(jìn)入集團(tuán)公司的帳戶，法院執(zhí)行子公司時(shí)，明知進(jìn)入集團(tuán)帳戶的資金是子公司的銷售資金，但受公司人格的約束，無法執(zhí)行集團(tuán)公司。如某制冷集團(tuán)，集團(tuán)統(tǒng)一向銀行借款，把借款分配給其子公司使用，子公司收益。貸款到期后，銀行回收貸款遇到困難，集團(tuán)公司沒有資產(chǎn)清償貸款，子公司以具

17、有獨(dú)立法人資格，拒絕歸還貸款。     、企業(yè)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任資產(chǎn)的確認(rèn)。     公司法規(guī)定，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，由于公司資產(chǎn)的概念不清，對確認(rèn)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任資產(chǎn)產(chǎn)生了不同的看法，對公司資產(chǎn)產(chǎn)生不同的界定，特別是國有企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)的確認(rèn)，由于所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)相分離，更容易產(chǎn)生不同的認(rèn)識。實(shí)踐中，對該條款的使用產(chǎn)生了偏差。     國有企業(yè)在公司化經(jīng)營改制前，企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)是國家無償投入的，如無償劃撥土地，財(cái)政投入經(jīng)營資金。國有企業(yè)資產(chǎn)的所有權(quán)屬于國家，所有權(quán)

18、與經(jīng)營管理權(quán)相分離，形成政企不分，產(chǎn)權(quán)不明晰，但隨著政企分開，企業(yè)公司化改制，國家對國有企業(yè)資產(chǎn)的所有權(quán)的行使經(jīng)歷了物權(quán)階段、債權(quán)階段、股權(quán)階段，在股權(quán)階段企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)得到明確。在物權(quán)階段、債權(quán)階段，對企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)，登記在主管部門或政府名下，能否確認(rèn)為企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)，容易產(chǎn)生不同的認(rèn)識。一些國有企業(yè)的資產(chǎn)是在政企分立時(shí)，分得的資產(chǎn)，資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)登記沒有變更，仍然登記在主管部門名下，一些主管部門或者政府，采取把企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)登記在自己名下的模式，管理國有資產(chǎn)。     作者認(rèn)為，國有企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)，無論登記在主管部門或者是政府名下，仍然是企業(yè)承擔(dān)

19、債務(wù)的責(zé)任資產(chǎn)。國有企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于國家所有，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，認(rèn)識到這一點(diǎn)是非常重要的，確認(rèn)國有企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)不能以物權(quán)原則來確認(rèn)，應(yīng)充分認(rèn)識到企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)，企業(yè)沒有所有權(quán)這一特點(diǎn)。確認(rèn)國有企業(yè)的責(zé)任資產(chǎn)，應(yīng)以是否是國家授予企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行確認(rèn)，不能以資產(chǎn)的所有權(quán)登記在主管部門或者政府名下，否認(rèn)屬于企業(yè)的責(zé)任資產(chǎn)，資產(chǎn)所有權(quán)雖然登記在主管部門或者政府名下，不能否認(rèn)屬國家所有?！案骷壵块T并不是國家所有權(quán)的主體。各個(gè)政府機(jī)構(gòu)無論屬于那一級行政層次，它們都只能代表國家行使所有權(quán)的機(jī)關(guān)，其本身并不是所有權(quán)人”全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行了界定，第四十一

20、條規(guī)定：“企業(yè)財(cái)產(chǎn)包括國家以各種形式對企業(yè)投資和收益形成的財(cái)產(chǎn)，以及其他依據(jù)法律和國有資產(chǎn)管理行政法規(guī)認(rèn)定的屬于全民所有、由企業(yè)管理的資產(chǎn)?！?企業(yè)使用的劃撥的土地屬于企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)。國有企業(yè)在公司化改造前，取得的土地方式基本是劃撥方式，企業(yè)取得的土地仍然屬于企業(yè)承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任資產(chǎn)。根據(jù)城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例第四十五條的規(guī)定，劃撥土地使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押，以及全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例對企業(yè)資產(chǎn)的界定，把劃撥土地的處分權(quán)授予企業(yè)，因此，劃撥土地屬于企業(yè)經(jīng)營的責(zé)任資產(chǎn)。     全民所有制工業(yè)企業(yè)法對企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)作了明確

21、的規(guī)定，第二條規(guī)定：“企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、處分的權(quán)利。企業(yè)依法取得法人資格后，以國家授予其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任?！睆脑撘?guī)定可以清楚地看出，國有企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的資產(chǎn)，是國家授予企業(yè)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，所有權(quán)屬于國家。確認(rèn)企業(yè)責(zé)任資產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，看是否是企業(yè)經(jīng)營管理財(cái)產(chǎn)，而不能以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的登記為標(biāo)準(zhǔn)，因財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，無論是登記在企業(yè)名下，或者是登記在企業(yè)主管部門或者政府名下，只是管理模式的不同，不是對企業(yè)所有權(quán)的確認(rèn)。     、政府、企業(yè)主管部門調(diào)撥企

22、業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定及責(zé)任的承擔(dān)。 在企業(yè)改制中，政府以及企業(yè)主管部門，往往以企業(yè)資產(chǎn)管理者的身份，特別是企業(yè)經(jīng)營管理的資產(chǎn)所有權(quán)登記在政府或者主管部門名下時(shí)，以資產(chǎn)所有者身份，把一個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)無償調(diào)撥到另一企業(yè)，使被調(diào)撥企業(yè)的資產(chǎn)減少，減少了企業(yè)清償債務(wù)的資產(chǎn)，侵害了債權(quán)人的權(quán)利。     對于政府、企業(yè)主管部門無償劃撥企業(yè)資產(chǎn)的行為，不屬于對國有資產(chǎn)行政性調(diào)整，屬于抽逃企業(yè)資產(chǎn)。國家對企業(yè)投入的財(cái)產(chǎn)，是企業(yè)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，是企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)，政府、主管部門，只是代表國家行使管理職能。在企業(yè)公司化經(jīng)營改造后，國家對原來投入企業(yè)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，變?yōu)閲?/p>

23、資本，從而可以看出，國家對企業(yè)財(cái)產(chǎn)的投入屬于資本性的，地方政府和企業(yè)主管部門是國家的股東代表，行使的是股東權(quán)利，因此，政府、企業(yè)主管部門無權(quán)無償調(diào)撥企業(yè)財(cái)產(chǎn)。     政府、企業(yè)主管部門無償調(diào)撥企業(yè)財(cái)產(chǎn)，違反了有關(guān)法律規(guī)定。公司法規(guī)定，公司以其全部資產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)，政府、企業(yè)主管部門無償調(diào)撥企業(yè)財(cái)產(chǎn)，屬于公司法抽逃資產(chǎn)的行為，違反了財(cái)政部企業(yè)國有資本與財(cái)務(wù)管理暫行辦法第十五條規(guī)定：“國有資本在不同企業(yè)法人單位之間的轉(zhuǎn)移，實(shí)行有償轉(zhuǎn)讓?！睂鶛?quán)人構(gòu)成行政侵權(quán)。     政府、企業(yè)主管部門應(yīng)當(dāng)在無償調(diào)撥企業(yè)的資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)

24、清償責(zé)任。     、訴訟方式的確認(rèn)。     一個(gè)企業(yè)在改制中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移可能會出現(xiàn)不同的形式，如政府、企業(yè)主管部門調(diào)撥、買賣、租賃，在債權(quán)人向接受資產(chǎn)的公司主張清償債務(wù)時(shí)，在司法實(shí)踐中出現(xiàn)了不同的處理方法。一些法院認(rèn)為政府、企業(yè)主管部門調(diào)撥企業(yè)資產(chǎn)屬于行政行為，債權(quán)人應(yīng)提起行政訴訟，在未被撤銷之前，屬有效行為，接受資產(chǎn)的公司不應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任。一些法院認(rèn)為，債權(quán)人認(rèn)為企業(yè)之間的買賣、租賃侵害了債權(quán)人的債權(quán)，不能在向賣受人、承租人的給付之訴中行使撤銷權(quán)，應(yīng)先進(jìn)行撤銷權(quán)的訴訟。    &#

25、160;作者認(rèn)為上述兩種觀點(diǎn)都是錯(cuò)誤的。     政府、企業(yè)主管部門無償調(diào)撥企業(yè)資產(chǎn)屬于民事行為，不屬于行政行為。政府、企業(yè)主管部門無償調(diào)撥企業(yè)資產(chǎn)，是基于認(rèn)為其是企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有者，可以無償調(diào)撥企業(yè)資產(chǎn)，該行為違反了公司法及有關(guān)規(guī)定。國有企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是國家授予經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，并以其全部財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。國家投入企業(yè)的國有資產(chǎn)，其本質(zhì)屬性是資本性資產(chǎn)。公司法以及相關(guān)法律、國有資產(chǎn)管理辦法，對企業(yè)的資產(chǎn)、資本轉(zhuǎn)移都作了規(guī)定，不得無償進(jìn)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移。政府、企業(yè)主管部門無償調(diào)撥企業(yè)資產(chǎn)，減少了企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的資產(chǎn)，對企業(yè)的債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，屬于民法侵權(quán)調(diào)整的范疇，不

26、能因侵權(quán)主體是行政機(jī)關(guān)而認(rèn)為屬于行政法調(diào)整的范疇。     買賣雙方、租賃雙方利用合同轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、處置資產(chǎn)侵害債權(quán)人利益，債權(quán)人對雙方當(dāng)事人提出給付之訴時(shí)，法院可在該訴訟中，以合法形式掩蓋非法逃廢債務(wù)確認(rèn)合同無效，無須當(dāng)事人行使撤銷權(quán)另行起訴。     對以上兩種情況最高人民法院的司法解釋也有相應(yīng)規(guī)定。最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定中，對接受資產(chǎn)企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任作出規(guī)定。國有小企業(yè)整體出售、合并企業(yè)，在債權(quán)人僅起訴原企業(yè)時(shí)，規(guī)定法院主動(dòng)提出追加責(zé)任主體。在企業(yè)分立和公司制改制中，接受資產(chǎn)的企業(yè)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。