設(shè)備監(jiān)理師：化解建設(shè)工程合同中承包方結(jié)算難的風險

1、設(shè)備監(jiān)理師：化解建設(shè)工程合同中承包方結(jié)算難的風險     在履行建設(shè)工程合同的實踐中，工程款的結(jié)算問題是承包人與發(fā)包人之間產(chǎn)生爭議最多的問題。常常發(fā)生發(fā)包人有意規(guī)避逾期付款的違約責任干脆不進行工程結(jié)算，使發(fā)包人與承包人的債權(quán)長期處于一個不確定的狀態(tài)，從而達到長期拖欠工程款的目的。在司法實踐中，往往是承包人拿著合同約定的結(jié)算文件，請求人民法院按照結(jié)算文件中形成的工程款數(shù)額，請求判令發(fā)包人承擔支付工程款的責任。而發(fā)包人卻提出，竣工結(jié)算文件是承包人單方作出的，沒有經(jīng)過中介機構(gòu)的評估和鑒定。因結(jié)算報告的遞交手續(xù)不完備、不規(guī)范，結(jié)算程序的事實認定困難。從

2、而導致案件審理期限的拖延，增加了當事人的訴累。那么，如何才能化解長期困擾建設(shè)工程合同中承包人結(jié)算難的風險呢?為了解決此類問題，法律給了承包人一把“尚方寶劍”，2005年1月1日生效的最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”這一規(guī)定明確規(guī)定了發(fā)包人逾期對承包人提交的竣工結(jié)算文件既不答復也不結(jié)算的法律后果，對發(fā)包人無限期拖延結(jié)算的行為進行了具體的制約，也就是說承包人依法送交規(guī)范的竣工結(jié)算文件，可以依法轉(zhuǎn)變成工程款結(jié)

3、算的法定依據(jù)。這對于承包人依法維護自己的合法權(quán)益來講無疑是一把“尚方寶劍”。但是，承包人如何才能正確應(yīng)運好這把“尚方寶劍”來化解結(jié)算難的風險，應(yīng)當注意以下幾個問題。否則，操作不當，將會導致不利或適得其反。一、應(yīng)注意建設(shè)工程合同中對竣工結(jié)算條款的約定合同是發(fā)包人和承包人雙方形成權(quán)利義務(wù)的法律文件，不但受法律保護，而且是雙方行使權(quán)利和履行義務(wù)的根據(jù)，所以首先要將有關(guān)竣工結(jié)算的條款約定清楚明確。如果是采用建筑行業(yè)的規(guī)范和標準的合同范本，那就按照建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本規(guī)定的有關(guān)條款，有關(guān)竣工結(jié)算文件形成的過程的約定大體如下：（1）、工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞

4、交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算文件資料，雙方按照協(xié)議書約定的合同價款及專用條款約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進行工程竣工結(jié)算。（2）、發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見。發(fā)包人確認竣工結(jié)算報告后通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。（3）、發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。（4）、發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人

5、支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。（5）、工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，造成工程竣工結(jié)算不能正常進行或工程竣工結(jié)算價款不能及時支付，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當交付；發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔保管責任。（6）、發(fā)包人和承包人對工程竣工結(jié)算價款發(fā)生爭議時，按通用條款中有關(guān)爭議的約定處理。如果沒有采用建設(shè)部規(guī)定的示范合同，而是，雙方另行約定的合同，或采用國際慣例的合同，

6、則承包人尤其更應(yīng)高度重視對結(jié)算條款的約定。承包人在簽訂建設(shè)工程合同中應(yīng)當與發(fā)包人明確約定：發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復的，視為認可竣工結(jié)算文件。比如：“工程驗收竣工后，乙方提出工程結(jié)算并將有關(guān)文件資料送交甲方，甲方自接到上述文件天內(nèi)審查完畢，到期未答復，視為同意”?；蛟趯Ｓ脳l款中約定：“如果發(fā)包人逾期不予答復的，按照建設(shè)部第107號令建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法規(guī)定處理”。也可引用財建（2004）369號建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法，但在引用時承包人應(yīng)注意其中有關(guān)承包人應(yīng)盡的義務(wù)。二、應(yīng)注意發(fā)包人對承包人提交的建設(shè)工程合同的最終結(jié)算資料簽收的問題承包人遞交竣工結(jié)算報告資料

7、和發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告資料行為的確認是非常重要的。按照建設(shè)工程施工合同約定和慣例，承包人給發(fā)包人遞交的結(jié)算報告應(yīng)當是書面的，發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告也必須給承包人出具書面的憑證。如果承包人僅僅口頭告知發(fā)包人有關(guān)結(jié)算報告的內(nèi)容等，是不產(chǎn)生導致結(jié)算依據(jù)的后果。而且如果僅僅是口頭的單方告知，也會導致在日后發(fā)生工程款結(jié)算糾紛時舉證的困難。承包人向發(fā)包人遞交結(jié)算報告時，接收結(jié)算報告的主體如果是法人或者其他組織的，應(yīng)當是該法人的法定代表人、其他組織的主要負責人，或者建筑承包合同中約定的具體的代理人和地址，或者法人或其他組織內(nèi)部具有收發(fā)責任和義務(wù)的部門，如辦公室、收發(fā)室、值班室負責收件的人簽收或

8、者蓋章。遞交結(jié)算報告的不適用留置遞交的方式。在司法實踐中，承包人以發(fā)包人不接收結(jié)算報告為由，主張由其單方提出的結(jié)算報告作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，理由不能成立，法院一般不予支持。如果承包人不能舉出證據(jù)證明自己已經(jīng)向發(fā)包人遞交了結(jié)算報告，則不能產(chǎn)生將承包人提出的結(jié)算報告作為最終結(jié)算依據(jù)的法律后果。三、應(yīng)注意承包人對發(fā)包人怠于履行付款義務(wù)的催告問題履行催告是否屬于承包人履行的義務(wù)問題。在建設(shè)工程施工合同格式文本中，規(guī)定發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任的同時，還規(guī)定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算

9、報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款的內(nèi)容。從民法理論尤其是合同法規(guī)定來看，催告往往是一種產(chǎn)生一定法律后果的前提，而且有一個合理期限。但需要注意的是，在建設(shè)工程施工合同格式條款中，催告行為是與產(chǎn)生付款并承擔相應(yīng)工程款利息，在建設(shè)工程施工合同范本中是被同時規(guī)定的。也就是說，承包人向發(fā)包人進行催告并不是產(chǎn)生結(jié)算依據(jù)的前置程序，不是一個必經(jīng)的程序。司法實踐中，發(fā)包人不得以承包人沒有進行催告而提出抗辯。所以最高人民法院司法解釋中沒有規(guī)定催告作為確定結(jié)算依據(jù)的前置程序，但并不影響承包人向發(fā)包人就工程款支付事宜進行催告。然而，需要承包人特別注意的是催告函是要求發(fā)包人支付工程款而非督促結(jié)算?？傊?，如果操作的規(guī)范，則承包人的工程款結(jié)算