我國轉(zhuǎn)軌中公司治理結(jié)構(gòu)的若干問題

1、我國轉(zhuǎn)軌中公司治理結(jié)構(gòu)的若干問題我國轉(zhuǎn)軌中公司治理結(jié)構(gòu)的若干問題一一在中國公司治理結(jié)構(gòu)國際研討會(huì)”的發(fā)言中國（海南）改革發(fā)展研究院簡報(bào)（第240期）1999年01月15日遲福林佃98年12月16日我們是在怎樣的背景下研究公司治理結(jié)構(gòu)問題？我國自九十年代推行公司制，并于1994年頒布公司法以來，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目標(biāo)的公司制改革取得明顯成效。 例如，800多家企業(yè)先后成為上市公司，一部分國有企業(yè)改制為股份公司或有限責(zé)任公司。一些具備條件的民私營企業(yè)也改制為股份公司。初步的實(shí)踐證明，良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)發(fā)展的重要保證。 建立現(xiàn)代公司制，是促進(jìn)企業(yè)發(fā)展，加快國有企業(yè)改革的重要途徑。 這也是建立

2、公司治理結(jié)構(gòu)的基本目標(biāo)。由于我國正處于經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌的重要時(shí)期，從傳統(tǒng)的國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)向現(xiàn)代企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)過渡中，一些矛盾和問題相當(dāng)突出。例如：由于政企不分，導(dǎo)致企業(yè)組織結(jié)構(gòu)嚴(yán)重不合理。政企不分是國有企業(yè)實(shí)行有效的公司治理結(jié)構(gòu)的主要障礙；由于轉(zhuǎn)軌時(shí)期的特點(diǎn)，以及以“放權(quán)讓利”為基本思路的國有企業(yè)改革，“內(nèi)部人控制問題”有所突出。由于改制過程中存在的 “法外運(yùn)行”及不規(guī)范運(yùn)作，產(chǎn)生了國有資產(chǎn)流失的問題。在這樣的情況下，我們應(yīng)當(dāng)依據(jù)怎樣的思路來解決公司制改革中由于各種不同原因所 產(chǎn)生的問題？思路無非兩種：一種是采取并強(qiáng)化行政手段， 這可能對解決某些具體問題有暫時(shí)的效果，但由此會(huì)對從根本上解決國有

3、企業(yè)的公司制改革問題產(chǎn)生許多不利影響，弄不好，甚至?xí)?dòng)搖公司制改革的大方向。另一種思路，要繼續(xù)加大公司制改革力度，并使政府的改革與此相適合。這個(gè)思路，能夠透過現(xiàn)象抓住本質(zhì)，解決國有企業(yè)改革的制度化 因蠶由此可見，能不能客觀地分析公司制改革中產(chǎn)生某些問題的真正原因，并進(jìn)一步深入研究我國轉(zhuǎn)軌中實(shí)行公司治理結(jié)構(gòu)的矛盾和問題，并借鑒不同類型市場經(jīng)濟(jì)國家公司治理結(jié)構(gòu)的成熟經(jīng)驗(yàn) ，這對于我們堅(jiān)持公司制的改革方向，并繼續(xù)推進(jìn)國有企業(yè)、特別是大中型國有企業(yè)的公司制改革,在當(dāng)前極具重要性、迫切性.在我國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的大背景下，實(shí)行公司制改革面臨的矛盾和問題，具有復(fù)雜性和深刻性。就是說，這些矛盾和問題，既有一般性表現(xiàn)

4、，又有特殊性的表現(xiàn)；既有宏觀層面的因 素，也有微觀層面的因素。要真正解決問題，就必須善于抓住自己的特殊矛盾和原因，提出解決的辦法。、如何實(shí)行法人治理結(jié)構(gòu)有的企業(yè)改為公司以后，管理體制和經(jīng)營體制依舊，治理結(jié)構(gòu)并未發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化。例如，上市公司董事長兼總經(jīng)理十分普遍，估計(jì)不小于20%左右。不少改制后的企業(yè)，董事長與總經(jīng)理仍然由政府主管部門任命，甚至企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)成員，分別由幾個(gè)不同的政府部門任命，使董事會(huì)成為 空殼”這些問題產(chǎn)生的原因是多方面的，但深層的原因是一些 國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度改革滯后。也以上市公司為例分析，國家股作為大股東，平均控股權(quán)在50%以上，有的高達(dá)70% 80%。這樣的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，又產(chǎn)生

5、在現(xiàn)行政企很難分開的環(huán)境 背景下，使這些公司很難擺脫政府部門的行政束縛，公司董事會(huì)很難嚴(yán)格履行自己的職責(zé)。因此，要真正實(shí)行公司法人治理結(jié)構(gòu)，就要加快實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)主體多元化。這個(gè)問題在公司制改革中是無論怎樣也避免不開的。1、在一般競爭性行業(yè)，不宜實(shí)行國有獨(dú)資，應(yīng)積極引入其他經(jīng)濟(jì)成份的產(chǎn)權(quán)主體。如果停留在單一的國有獨(dú)資公司基礎(chǔ)上實(shí)行法人治理結(jié)構(gòu)，是難以達(dá)到公司制改革的目標(biāo)，也難以實(shí)行有效的公司治理結(jié)構(gòu)。大型國有企業(yè)，一般也不宜建立國有獨(dú)資公司，應(yīng)盡可能引入一定比例的投資者。2、 在競爭性國有企業(yè)公司制改革中，不宜規(guī)定、同時(shí)也無必要保持50%以上的控股 權(quán)，要由絕對控股轉(zhuǎn)為相對控股。 因?yàn)槲覈喾N經(jīng)濟(jì)成

6、份的共同發(fā)展， 產(chǎn)權(quán)主體的多元化 是發(fā)展的大趨勢。3、 競爭性的國有中小企業(yè)的國有資本，應(yīng)盡快減少比例，有的可以完全退出。 這樣， 既有利于中小企業(yè)的發(fā)展，又有利于中小企業(yè)的公司制改革。二、如何有效地解決內(nèi)部人控制間題”由于公司制改革的不規(guī)范，更由于強(qiáng)化并迷信行政委派人的控制權(quán)，“內(nèi)部人控制問題”有所發(fā)展。在加強(qiáng)監(jiān)督，并采取多種形式的行政控制措施的同時(shí)，要認(rèn)真研究造成這問題的誅層原因,并采取有數(shù)的措施。1、應(yīng)盡快改革政府主管部門對企業(yè)高級(jí)管理人員的任命制。對已改制的企業(yè)，要由 董事會(huì)決定高級(jí)管理人員。這涉及到人事管理制度方面的改革與實(shí)行公司制改革相配套的 問題。2、應(yīng)盡快解決企業(yè)家的利益分配問

7、題。企業(yè)家是企業(yè)最寶貴、最稀有的資源。企業(yè)家利益的形成對我國建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)具有重要意義。有責(zé)任心、有敬業(yè)精神，同時(shí)不講報(bào)酬的企業(yè)家是存在的。 但機(jī)制是長期起作用的， 是對所有企業(yè)家起作用的。 企業(yè) 家利益機(jī)制與約束機(jī)制的形成是相互影響，相互制約的。為什么會(huì)不斷發(fā)生“58-59歲現(xiàn)象”除了社會(huì)文化因素，還要從利益機(jī)制方面探討問題。按照經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理，通過產(chǎn)權(quán)的改變，利益的改變，對改善治理結(jié)構(gòu)是最有實(shí)際意義的。企業(yè)家要素如何資本化、市場化，在我國還是一個(gè)新問題，并且具有一定的復(fù)雜性。由于各類企業(yè)的性質(zhì)不同，企業(yè)家在企業(yè)資產(chǎn)形成、擴(kuò)大中的作用有所不同，因此，企業(yè)家的利益分配也有所不同。 但是，

8、無論按什么比例， 如何分配，最重要的是企業(yè)家在 企業(yè)中要形成一定比例的股份， 這對企業(yè)的發(fā)展十分重要。因?yàn)椋欣谑蛊髽I(yè)家與企 業(yè)形成長遠(yuǎn)的利益共同體。目前突出的是作為創(chuàng)業(yè)者的企業(yè)家的利益分配問題。由于企業(yè)創(chuàng)立之時(shí)，國家沒投資本金，或者企業(yè)面臨破產(chǎn)狀況下，主要由于企業(yè)家的作用，把企業(yè)發(fā)展起來，企業(yè)家在企業(yè)發(fā)展過程中事實(shí)上成為企業(yè)的重要貢獻(xiàn)者或創(chuàng)業(yè)者。在這一類企業(yè)中，企業(yè)家的要素如何資本化？我主張?jiān)谶@類企業(yè)中， 企業(yè)家持股的比例要高一些， 有的小型企業(yè)也可以持大我在幾年前提出勞動(dòng)力產(chǎn)權(quán)的概念，試圖對企業(yè)如何實(shí)行按勞分配與按生產(chǎn)要素分配 相結(jié)合進(jìn)行理論探索。勞動(dòng)者、企業(yè)家都是最重要的生產(chǎn)要素，有

9、權(quán)利參與企業(yè)剩余產(chǎn)品的分配。我主張依據(jù)勞動(dòng)力產(chǎn)權(quán)， 并照顧到歷史因素， 采取有償購買和無償分配相結(jié)合的 辦法解決勞動(dòng)者持股問題。 當(dāng)然，重要的是把企業(yè)管理層的持股解決的更好一些，這對于形成企業(yè)參 .I.由于知識(shí)經(jīng)濟(jì)條件下，人力資本已經(jīng)成為最重要的生產(chǎn)要素。因此，在一些高科技企業(yè)要特別重視解決技術(shù)要素資本化、市場化的問題。一些高科技公司的初步實(shí)踐證明，把技術(shù)娶索股份化，對丁-形成有效的公訶治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)工重大的促述作用口三、如何嚴(yán)格執(zhí)行公司法當(dāng)前在建立公司治理結(jié)構(gòu)中，如何嚴(yán)格執(zhí)行公司法遇到一些問題：一方面，有法 不依，執(zhí)法不嚴(yán)的問題極具普遍性，“法外運(yùn)作”已成為一些公司的“經(jīng)驗(yàn)”；另一方面，公司法確

10、有不完善的問題， 有滯后于改革實(shí)踐的問題。但是，公司制改革實(shí)踐必須嚴(yán) 格遵守公司法的規(guī)定，不能違背公司法搞“法外運(yùn)作”。這應(yīng)該成為公司制改革中的大康則.1、 根據(jù)近幾年公司制改革的實(shí)踐，應(yīng)修訂公司法，或盡快制訂頒布公司法實(shí)施細(xì)則。有關(guān)股東大會(huì)如何履行最高權(quán)力機(jī)關(guān)的職能，如何完善董事會(huì)的組成和行為準(zhǔn)則，如何強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督力度、如何規(guī)范經(jīng)理權(quán)制度等，都是修訂公司法應(yīng)重點(diǎn)解決的問題。2、 要加強(qiáng)對公司法的執(zhí)行監(jiān)督。這應(yīng)成為有關(guān)機(jī)構(gòu)和部門的一項(xiàng)重要任務(wù)。3、 當(dāng)前，要把上市公司作為嚴(yán)格執(zhí)行 公司法監(jiān)督的重點(diǎn)，這對我國公司制改革十分重要， 也有助于消除在執(zhí)行 公司法中的各種誤區(qū)。例如，上市公司董事長兼

11、總經(jīng)理十分普遍， 突出表現(xiàn)出對公司法執(zhí)行的誤解。四、如何解決政企分開，有效發(fā)揮政府的作用建立公司治理結(jié)構(gòu)遇到的各類問題，都涉及到政府改革。“公司的改革某種意義就是政府的改革”。如果對國有資產(chǎn)的科學(xué)有效管理問題不很好解決，如果產(chǎn)權(quán)制度改革不能 很好進(jìn)行，如果不能使國有資本盡快從競爭性領(lǐng)域的中小企業(yè)退出來，要實(shí)行有效的公司治理結(jié)構(gòu)是很困難的。因?yàn)槠髽I(yè)的獨(dú)立和企業(yè)產(chǎn)權(quán)的多元化是實(shí)行有效公司治理結(jié)構(gòu)的前 提條件。政企不分是個(gè)老問題。 今年的中央機(jī)關(guān)改革對解決這個(gè)問題有積極意義。當(dāng)前，從建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)的要求出發(fā)，更要加快政企分開的一系列改革。1、盡快制訂國有資產(chǎn)管理法。依據(jù)法律管理國有資產(chǎn)，對企

12、業(yè)的公司制改革有重要保證作用。管理國有資產(chǎn)并不等于政府部門分兵把口。有了法，就有利于政府、 企業(yè)各自履行自己職責(zé)，也有利國有資產(chǎn)實(shí)行市場化管理。2、要加快國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略重組。 在重組過程中，國有資本盡快從競爭性領(lǐng)域中退出，這樣，政府才能以主要精力作好提供公共產(chǎn)品”的服務(wù)。3、 政企分開，當(dāng)前重點(diǎn)解決對企業(yè)的人事管理。否則董事會(huì)的空殼”現(xiàn)象是很難解 決的。4、盡快取消一切不必要的審批制，實(shí)行項(xiàng)目登記制。政企分開，也為國家所有者到位提供了重要條件：企業(yè)實(shí)行有效的治理結(jié)構(gòu)，可以確使國家作為持股者的權(quán)利和利益。通過實(shí)行有效的國有資產(chǎn)管理方法，可以從根本上保證國家所有者的利益。對修改公司法的幾條建議一、

13、股東大會(huì)1、確認(rèn)股東大會(huì)在公司機(jī)構(gòu)中的中心地位，其突出的表現(xiàn)是：股東大會(huì)是股份有限公司必設(shè)的權(quán)力機(jī)關(guān)，而且，由于公司法未采用授權(quán)資本制，它擁有較廣泛的職權(quán)，包括制定修改公司章程， 審議和批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)決算，決定投資項(xiàng)目及收益分配，決定增加或減少注冊資本，發(fā)行公司債券（含可轉(zhuǎn)換公司債券）等重大事項(xiàng)。當(dāng)前的間題是：（1）參加股東大會(huì)的人數(shù)少。這主要表現(xiàn)在股份高度分散的公司中；（2）股東大會(huì)發(fā)禮品，扭曲了股東的注意力；（3）控股股東支配公司，使中小股東無力對公司施加影響；（4）股東大會(huì)運(yùn)作機(jī)制不健全，難以實(shí)現(xiàn)對所有股東合法權(quán)益的有效保護(hù)；（5）雖然規(guī)定了臨時(shí)股東大會(huì)召開的五種法定情形，但并沒有確立

14、一種確保法定情 形出現(xiàn)后，股東大會(huì)能如期召開的保障機(jī)制；（6）盡管規(guī)定 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì) ”但具體時(shí)間則未作規(guī)定，實(shí)際操 作起來比較困難，不能在有限的時(shí)間內(nèi)使股東權(quán)利真正得到落實(shí)；（7）股東大會(huì)審議的事項(xiàng)由董事會(huì)提出，但規(guī)定中未言及股東如何提出議案。2、健全股東大會(huì)的運(yùn)營規(guī)則將不可避免成為完善公司組織機(jī)構(gòu)的重要課題。（1）建立股份有限公司股東大會(huì)的股東出席法定人數(shù)制度。現(xiàn)行公司法只有通過決議事項(xiàng)的法定多數(shù)制度， 而沒有股東出席的法定人數(shù)制度，會(huì)造成占少數(shù)股權(quán)的股東主宰了多數(shù)股權(quán)的股東，這違背了資本多數(shù)決定原則和股東民主的精神。（2）建立并規(guī)范通訊表決形式。但以法的形式建立這種制度時(shí)

15、，應(yīng)充分考慮有效保 護(hù)股東權(quán)益的問題。一是僅將通訊表決作為股東可以選擇的形式，而不是將其作為股東必須采取的形式；二是明確股東向公司返回通訊表決的函，即應(yīng)將股東作為出席股東大會(huì)對待，統(tǒng)計(jì)在出席股東總數(shù)之1匕為逝免董幅將不利于董甲會(huì)的投栗抽走*應(yīng)建立通訊投栗監(jiān)僭制度.（3）建立表決權(quán)行使例外制度。為了防止持股份較多的股東操縱股東大會(huì)，平衡持有不同種類股份的股東的利益，很有必要借鑒國外經(jīng)驗(yàn)， 規(guī)定表決權(quán)行使的例外規(guī)則， 包括對持有一定數(shù)額股份的股東行使表決權(quán)的限制；擁有利潤分配優(yōu)先權(quán)的股份沒有表決 權(quán)；公司就其持有的本公司的股份沒有表決權(quán)；對決議事項(xiàng)有利害關(guān)系的股東不能行使表決權(quán)。（4）禁止公司向出

16、席股東大會(huì)的股東發(fā)送禮品。（5）充實(shí)關(guān)于股東大會(huì)決議瑕疵救濟(jì)的規(guī)定，現(xiàn)行的公司法僅規(guī)定股東大會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)、侵犯股東合法權(quán)益的， 股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。為了保護(hù)股東的合法權(quán)益，應(yīng)將其細(xì)化。一是將 決議違反”的范圍擴(kuò)大違反公司章程；二是應(yīng)將決議違法之訴細(xì)別為撤銷決議之訴”（即股東大會(huì)的召集手續(xù)、決議方法違法和違反章程），確認(rèn)決議無效之訴”（即決議內(nèi)容違法），停止侵權(quán)之訴”; 三是將可以提起訴訟的股東具體化。（6）改變現(xiàn)行立法中股東大會(huì)由董事會(huì)專屬召集的規(guī)定，賦予股東對股東大會(huì)的自行召集權(quán)。股東大會(huì)可以由持有一定數(shù)目股份并達(dá)一定期限的股東自行召集。對已

17、具備召開臨時(shí)股東大會(huì)條件的， 如公司董事會(huì)在兩個(gè)月內(nèi)未召開會(huì)議，占有一定比例股權(quán)的股東亦可自行召集。（7） 進(jìn)一步完善公司會(huì)議議案提請制?？梢砸?guī)定代表股份5%以上股東所提議案， 應(yīng)列入股東大會(huì)會(huì)議議程。股東有權(quán)就會(huì)議議程中的任何事項(xiàng)提出質(zhì)詢。二、董事會(huì)1、董事會(huì)的基本要求是組成人員的素質(zhì)和專職化以及決策的及時(shí)性。實(shí)踐中的董事 會(huì)尚有一些明顯不足之處。（1）股東關(guān)于董事的觀念尚有不正確之處，核心的問題是，董事屬于誰？這個(gè)問題是董事會(huì)有效運(yùn)營的關(guān)鍵。董事不是股東的董事。董事是由股東推薦或提名，只是表明董 事產(chǎn)生的初始過程。 董事是董事會(huì)的組成人員， 因而他是公司的董事， 與公司存在著委任 關(guān)系。董

18、事同股東存在著選任關(guān)系，董事應(yīng)對其選舉者負(fù)責(zé)。即如公司法第112條規(guī)定，董事會(huì)對股東大會(huì)負(fù)責(zé) ”（2）專職董事數(shù)量少。尤其在國有股東控股的公司中，這種情況更加明顯。在此類公司中，董事會(huì)的成員由三部分人組成，即國家股推薦的董事、 同國家股相關(guān)的國有法人股（國家股控股的公司和國有獨(dú)資公司）推薦的董事、在本公司任職的董事。由于前兩類董事占了大多數(shù)，專職董事則數(shù)量太少。（3）相當(dāng)多數(shù)的公司董事只有職務(wù)工資，而沒有股東大會(huì)所決定的報(bào)酬。2、董事會(huì)的組成和有效運(yùn)營對公司的存續(xù)和發(fā)展具有重要意義。（1 ）董事必須是股東。董事必須購買公司一定數(shù)額的股份。在任職期間不得轉(zhuǎn)讓其資格股份。董事持股可將其切身利益與公

19、司經(jīng)營績效掛起鉤來，這樣不僅一方面可以從經(jīng)濟(jì)利益上強(qiáng)化董事對公司的關(guān)注力；另一方面也可將資格股作為擔(dān)任董事的質(zhì)押，一旦董事違反其責(zé)任與義務(wù)時(shí)，可由其作為對公司的直接賠償。（2）健全董事會(huì)的組成規(guī)則。現(xiàn)行公司法僅規(guī)定董事會(huì)的成員為五人至十九人，而未規(guī)定董事會(huì)的組成原則。 根據(jù)董事會(huì)行使職權(quán)的需要和實(shí)踐中提出的問題，董事會(huì)的組成應(yīng)實(shí)行這樣的原則：公司外部成員和公司內(nèi)部成員結(jié)合， 以公司內(nèi)部成員為主，但公司 經(jīng)理人員不宜過多。因此，在公司內(nèi)部工作的董事不應(yīng)少于董事會(huì)組成人員的三分之二。（3）完善董事會(huì)的產(chǎn)生規(guī)則。鑒于實(shí)際生活中存在著大股東要求它所推薦的董事代表它的利益，容易形成大股東通過其推薦的董事

20、控制公司的情況。因此，有必要增設(shè)累積投票制度，以使中小股東也有機(jī)會(huì)選出它們推薦的董事，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)公司董事會(huì)組成的多元化。（4）推動(dòng)董事會(huì)運(yùn)營的合理化。 強(qiáng)化董事會(huì)的監(jiān)督職能。改革公司代表人制度。為適應(yīng)公司運(yùn)營的需要， 應(yīng)突破公司代表人僅由一人擔(dān)任的傳統(tǒng)，改由公司章程規(guī)定多人代表公司。但考慮到過多人代表公司于公司和債權(quán)人不利，可由公司法規(guī)定公司代表人最多不超過3人。建立董事對第三人責(zé)任的制度。為防止董事濫用職權(quán)侵害公司的利益， 也為第三人所受損害得到充分救濟(jì)，規(guī)定其對第三人的責(zé)任是必要。增加董事長表決權(quán)的規(guī)定。當(dāng)董事會(huì)會(huì)議中可決與否兩數(shù)相等時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定董事會(huì)主席有多投一表決票權(quán)權(quán)即賦予董事長加重

21、表決權(quán)”。1、由于未能通過立法確立一種確保監(jiān)事會(huì)監(jiān)察權(quán)有效行使法律保障機(jī)制，使大多數(shù) 公司的監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，監(jiān)事會(huì)監(jiān)察權(quán)的行使流于形式。其監(jiān)督機(jī)制弱化主要表現(xiàn)：（1）監(jiān)事會(huì)本身的監(jiān)督職權(quán)有限，權(quán)力規(guī)定不充分，不足以對董事會(huì)及經(jīng)理形成有效的監(jiān)督。當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害了公司的利益時(shí)，監(jiān)事會(huì)只有要求董事和經(jīng)理予以糾正的權(quán)力，但如果董事和經(jīng)理對此不予理睬，監(jiān)事會(huì)往往無可奈何。（2）按我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會(huì)成員應(yīng)有一定比例的職工代表，這對維護(hù)公司職工的利益具有實(shí)質(zhì)性的意義。 但不少公司的職工監(jiān)事由于自身知識(shí)、 能力的限制，根本起不到 監(jiān)督公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的作用，致使職工監(jiān)事之職成了一種民主的擺設(shè)， 這種結(jié)

22、果與其設(shè)立的 初衷是明顯相悖的。（3）監(jiān)事會(huì)監(jiān)察權(quán)的行使主要針對的是公司的業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)，為此監(jiān)事會(huì)在行使監(jiān)察權(quán)時(shí)往往需要聘請律師、會(huì)計(jì)師、審計(jì)師等參與具體工作，并需要支付合理的費(fèi)用。但公司法對該項(xiàng)費(fèi)用的承擔(dān)與支出未作出規(guī)定，所以實(shí)踐中一些公司的董事和經(jīng)理以資金緊張作為借口，拒絕支付該筆費(fèi)用，使監(jiān)事會(huì)的某些監(jiān)察活動(dòng)難以進(jìn)行。（4）監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成不合理。由于有的監(jiān)事會(huì)事實(shí)上只是為了照顧某些干部而設(shè)置的閑差，并未充分考慮監(jiān)事素質(zhì)的高低，致使公司監(jiān)事會(huì)內(nèi)不懂企業(yè)經(jīng)營管理、不懂國家政策法規(guī)、不懂財(cái)務(wù)管理制度的三不懂”監(jiān)事大有人在，公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能虛化。2、如何使監(jiān)事會(huì)能有效地行使監(jiān)督職權(quán)，這是監(jiān)事會(huì)面臨

23、著一個(gè)組成合理和運(yùn)行到 位的問題，也是完善公司法的一個(gè)重大課題。（1）加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的組織，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)，包括增加監(jiān)事會(huì)的人數(shù)，規(guī)定監(jiān)事會(huì)中懂財(cái) 務(wù)會(huì)計(jì)、法律的人員的比例和上市公司監(jiān)事會(huì)的外部組成人員的比例。（2）充實(shí)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。當(dāng)公司董事、經(jīng)理的行為損害公司利益，并經(jīng)糾正無效時(shí)， 監(jiān)事會(huì)有權(quán)代表公司提起訴訟，以維護(hù)股東和公司的利益。（3）監(jiān)事會(huì)享有事先監(jiān)察權(quán)。主要包括：有權(quán)直接調(diào)查公司的業(yè)務(wù)及財(cái)產(chǎn)狀況；董事會(huì)、經(jīng)理定期向監(jiān)事會(huì)匯報(bào)業(yè)務(wù)執(zhí)行情況等。（4）監(jiān)事會(huì)對股東大會(huì)應(yīng)有特別召集權(quán)，防止董事會(huì)對召開臨時(shí)股東大會(huì)的提議的 推拖行為。（5）監(jiān)事會(huì)在行使職權(quán)對擬提交股東會(huì)的會(huì)議報(bào)告、營業(yè)報(bào)告和利潤分配

24、方案等財(cái)務(wù)資料，發(fā)現(xiàn)疑問時(shí)可以公司名義委托注冊會(huì)計(jì)師、執(zhí)業(yè)審計(jì)師幫助復(fù)審。監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)對聘請律師、注冊會(huì)計(jì)師、執(zhí)行審計(jì)師等專業(yè)人員的費(fèi)用由公司承擔(dān)。四、經(jīng)理權(quán)1、經(jīng)理的地位雖然未被公司法明文規(guī)定，但公司法條文的精神卻揭示了經(jīng)理的職務(wù)：（1）依公司法第119條第一項(xiàng)的規(guī)定，經(jīng)理 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決定”。他顯然是對公司日常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)任的高級(jí)人員。（2）經(jīng)理由董事會(huì)聘任，它同董事會(huì)的關(guān)系屬于聘任關(guān)系，即為廣義的雇傭關(guān)系的 一種。因此，經(jīng)理應(yīng)為公司的高級(jí)雇員。（3） 依公司法第119條第8項(xiàng)的規(guī)定，經(jīng)理除可行使法定職權(quán)外，還可行使公司章 程和董事會(huì)授予的其他職權(quán) ”。這表明，經(jīng)理和公司之間有一種代理關(guān)系。由于這種代理關(guān)系既基于法律規(guī)定， 又基于授權(quán)。因此，經(jīng)理作為公司的代理兼有法定代理和委托代理 的性質(zhì)。但是，經(jīng)理僅僅是公司的代理人， 將其視為在其職務(wù)范圍內(nèi)的公司法定代表人是 與公司法規(guī)定相違背的。2、在現(xiàn)代實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，作為董事會(huì)代理人的高級(jí)經(jīng)理人員的權(quán)力日益擴(kuò)大。因 此，應(yīng)加強(qiáng)對經(jīng)理人員的監(jiān)督。經(jīng)理的管理是個(gè)市場化和企業(yè)化問題， 對經(jīng)理管理不能采取行政方式， 而應(yīng)市場化和 企業(yè)化，經(jīng)理是專門從事企業(yè)經(jīng)營管理的專職人員， 起著經(jīng)營管理企業(yè)， 使之保值增值的