論沖突標準理論存在的困惑

1、論沖突標準理論存在的困惑【論文關(guān)鍵詞：沖突標準；范圍；系屬；連接點【論文摘要】：國際私法法律標準中最要緊的沖突標準，包括國內(nèi)立法的沖突標準和國際立法的統(tǒng)一沖突標準。沖突標準是國際私法特有的標準，她在立法技術(shù)方面有特殊的要求和規(guī)定：一個沖突標準是由范圍和系屬組成。可是并非是每一個沖突標準的類型中都有咱們所說的這些內(nèi)容。文章確實是對該理論進行反思，對沖突標準的理論進行現(xiàn)實的修正。19世紀之前，沖突標準是唯一用來調(diào)整涉外民事關(guān)系的法律標準，它也是國際私法中最古老的標準。它又稱法律適用標準，是指一個國家的法院再審里涉外民事案件時依照其尋覓一個法律來審判案件的標準。沖突標準不直接規(guī)定當事人的權(quán)利和義務，

2、只是指出一個法律適用原那么，依據(jù)該原那么去確信一個實體法。一樣的法律標準在結(jié)構(gòu)上一般是由假定、處置和制裁三個部份組成。假定是法律標準的適用條件；處置是行為規(guī)那么的核心，即作為、不作為的規(guī)定；制裁是違背行為規(guī)那么的不利后果。而沖突標準，依照一樣的理論，是由范圍和系屬組成。范圍是沖突標準要調(diào)整的民事關(guān)系或要處置的法律問題；系屬是調(diào)整這一民事關(guān)系的或處置該法律問題的所應該適用的法律。在系屬當中還有一個重要的組成部份確實是連接點。連接點是把特定的民事關(guān)系或法律問題和某國法律連接起來的紐帶或標志?？墒牵摾碚摵同F(xiàn)行理論中沖突標準的類型存在著專門大的矛盾和沖突。咱們拋開傳統(tǒng)的雙邊沖突標準和選擇型沖突標準，

3、因為他們太標準化。咱們把目光聚集在單邊沖突標準和重疊性沖突標準。單邊沖突標準，這種沖突標準直接指明適用國內(nèi)法或直接指明適用某一外國法，簡單明確。例如：中華人民共和國合同法第126條規(guī)定：”在中國境內(nèi)履行的中外合伙經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作開發(fā)自然資源合同，適用中國法律”；1804年法國民法典第三條規(guī)定：“不動產(chǎn)，即便屬于外國人所有，仍適用法國法J在該類型的沖突標準中，咱們能夠看到清楚的沖突標準的范圍,可是系屬過于簡單，僅僅是強制性規(guī)定的法律，也確實是一個個國家為了愛惜特殊的利益，而以法律的規(guī)定代替了法律的選擇，盡管能夠知足傳統(tǒng)沖突標準的概念，可是它并非像雙邊和選擇型沖突標準那

4、樣讓人感覺生命力很強，有法律選擇的本質(zhì)在其中，而是感覺他似乎是和其他民事法律規(guī)定并無太大的區(qū)別，僅僅是在層面上讓人感覺它是一個沖突標準，因為其沒有直接確信當事人的權(quán)利和義務，僅指明了應該適用的法律。除此之外，在單邊沖突標準中，系屬全然不包括連接點，這是一個不爭的事實，并無把法律和案件事實聯(lián)系起來的紐帶和標志，完滿是一個國家法律的任意。連接點是一個長期歷史進展產(chǎn)物，它的形成是長期積存的產(chǎn)物，因此到目前為止連接點的數(shù)量有限而明確。張仲伯教授也強調(diào)從某種意義上講傳統(tǒng)國際私法確實是對連接點的研究。因此咱們說沖突標準的理論存在必然的問題，連接點在系屬中的地位該如何確信，咱們要試探。重疊型沖突標準也是沖突

5、標準的一個重要類型，其系屬指明同時適用兩種或兩種以上的法律。如此的情形在理論上是可行的，可是操作性很差，有的時候同時適用兩個法律于一個法律關(guān)系是不可能的。比如：1902年海牙離婚及分居法律沖突與管轄權(quán)沖突標準第二條第一款規(guī)定:“離婚的請求非依夫妻的本國法和法院地法均有離婚理由的，不得提出該條指明了同時涉及兩個法律解決某一個法律關(guān)系。該條說明一個離婚訴訟的理由必需是符合兩個法律才能夠起訴，并無說，在解決案件的時候是同時適用兩個法律。案件最終的解決也必然是適用一個法律，而不是同時適用兩個法律。兩個平等的法律體系出此刻一個法律關(guān)系上，若是完全相同的話，可不能有問題顯現(xiàn)，若是不同，那么會顯現(xiàn)新的法律沖

6、突，隱含的第二次的法律沖突。因此重疊性沖突標準問題重重，政法大學杜新立教授提出這是一個雙重可訴問題，很準確。從單邊沖突標準和重疊性沖突標準看，咱們的沖突標準理論存在必然的問題，咱們必需對該理論進行反思。單邊沖突標準不存在連接點，它也不需要系屬作為法律適用的導向原那么，只是范圍加上一個法律明確指定的法律。這種立法很機械，實質(zhì)上咱們進一步分析，它也是最緊密聯(lián)系原那么的表現(xiàn)。重疊性沖突標準實質(zhì)上是一種起訴的前提條件，或稱為對某一案件事實的雙重性審查，但不是同時適用兩個法律。咱們能夠?qū)碚撨M行修正，推定系屬不必然包括連接點，如此做有些牽強，也能夠把重疊性沖突標準的概念修正過來，作為雙重起訴的一個規(guī)定。注釋 趙相林.國際私法