0230合同法-自考法律本科-筆記串講

1、精選文檔合同法00230第一章合同與合同法1、合同一詞來源于羅馬法，并于合同的概念存在兩種觀點(diǎn)：債權(quán)關(guān)系說、民事關(guān)系說。2、合同：是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。3、合同的特征：01.合同是一種合意： 包含以下要素：一是合同的成立必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人; 二是各方當(dāng)事人需互相作出意思表示； 三是各個(gè)意思表示是一致的。02.合同是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為，03.合同是發(fā)生民法上效果的民事行為。4、合同的分類：1 ）有名合同、無名合同：有名合同：又稱典型合同，是指由法律賦予其特定名稱及具體規(guī)則的合同，主要有15種。無名合同：又稱非典型合同，是指法

2、律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。二者區(qū)分的法律意義：主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同。2）雙務(wù)合同、單務(wù)合同：雙務(wù)合同：指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，雙務(wù)合同是典型的交易形式，因?yàn)楫?dāng)事人間的對(duì)待給付具有交換性如買賣、互易、租賃合同）；單務(wù)合同：指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同（如借用合同）。二者區(qū)分的法律意義：在是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)方面不同：在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的：因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。3）有償合同、無償合同：有償合同：是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同；無償合同：指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并

3、不支付任何報(bào)酬的合同。二者區(qū)分的法律意義：首先，在于可據(jù)此確定某些合同的性質(zhì)，其次，在無償合同中單純出讓利益的一方原則上只能承擔(dān)較低的注意義務(wù)；4）諾成合同、實(shí)踐合同：諾成合同：指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同實(shí)踐合同：又稱要物合同，是除當(dāng)事人雙方意思表示一致外需交付標(biāo)的物才能成立的合同.限于客運(yùn)合同、保管合同等。二者區(qū)分的法律意義：兩種合同成立的條件、時(shí)間不同.5）要式合同、不要式合同：要式合同：指應(yīng)當(dāng)或必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。不要式合同：指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式。區(qū)分：在于是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立或生效的條件。6）主合同、從合

4、同：主合同：指不依賴其它合同而能夠獨(dú)立存在的合同。從合同：指以他合同的存在為存在前提的合同。7）本約（本合同卜 預(yù)約（預(yù)備合同）：本約（本合同）：以后履行預(yù)約而訂立的合同為本約，又叫本合同。預(yù)約（預(yù)備合同）：約定將來訂立一定合同的協(xié)議為預(yù)約，又叫預(yù)備合同。注意：一方違反預(yù)約合同，拒絕訂立本約。8）為自己訂立的合同、為第三人利益訂立的合同：為第三人利益訂立的合同的特征：(1)第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。(2)此種合同只能給第三人設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。,(3)此種合同的訂立，事先無需通知或者征得第三人的同意。5、合同關(guān)系的構(gòu)成要素：由主體、客體、

5、內(nèi)容 三個(gè)要素組成的。1)合同關(guān)系的主體：又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。2)合同關(guān)系的內(nèi)容：即基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。3)合同關(guān)系的客體：客體為合同債券與債務(wù)所共同指向的對(duì)象。合同關(guān)系的客體主要是債務(wù)人的行為而非物。6、合同關(guān)系的相對(duì)：|指合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生,只有合同當(dāng)事人能夠基于合同向與其有合同關(guān)系的 另一方提出請(qǐng)求或提起訴訟，不能向與其無合同關(guān)系第三人提出合同上的請(qǐng)求和擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。其主要包含以下幾方面的內(nèi)容 ：1)主體的相對(duì)性：是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出

6、請(qǐng)求或提出訴訟請(qǐng)求。2)內(nèi)容的相對(duì)性：是指除法律.合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同說規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同說規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利從合同內(nèi)容的相對(duì)性原理中，可以具體引出以下幾項(xiàng)規(guī)則：(1)合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；(2)合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。(3)合同權(quán)利與義務(wù)主要對(duì)合同當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。3)責(zé)任的相對(duì)性： 指合同責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間即合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約 責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。違反合同的責(zé)任的相對(duì)性，包括三方面的內(nèi)容：01.違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過錯(cuò)

7、造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。02.在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。03.債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任，只有債權(quán)人債務(wù)人才是合同當(dāng)事人。7、合同法：是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、 變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。8、我國合同法的適用范圍：|我國合同法第2條規(guī)定：“本條所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。(1)合同法適用于平等主體之間訂立的民

8、事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(2)合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿原則所訂立的民事合同。(3)合同法的適用范圍既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。注：以下的一系列關(guān)系不應(yīng)當(dāng)由合同法調(diào)整：01.政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，非民事關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律，不適用合同法02.法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。03.根據(jù)合同法第2條“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！钡诙潞贤ǖ幕驹瓌t1、合同法的基本原則：自由、誠實(shí)信用、合法、鼓勵(lì)交易。2、合同自由原則：|指

9、當(dāng)事人依法享有訂立合同的權(quán)利 ，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。包括兩個(gè)方面當(dāng)事人的合意具有法律效力 ；當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。包括：締結(jié)合同的自由；選擇相對(duì)人的自由；決定合同內(nèi)容的自由；變更和解除合同的自由；選擇合同方式的自由；選擇補(bǔ)救方式的自由； 選擇裁判的自由.3、誠實(shí)信用原貝in一|指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí),應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利以及規(guī)避法 律或合同規(guī)定的義務(wù)。1）該原則設(shè)立的必要性在于：第一、保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德。第二、保障合同得到嚴(yán)守，維護(hù)社會(huì)交易秩序。第三、誠實(shí)信用原則的功能隨著交易的發(fā)展而不斷擴(kuò)大，誠實(shí)信用原則不僅具有確定行為

10、規(guī)則的作用，而且具有平 衡利益沖突、為解釋法律和合同提供準(zhǔn)則等作用。2）在合同法中，誠實(shí)原則具體體現(xiàn)為：01.在合同訂立階段應(yīng)依循誠信原則,負(fù)有如下義務(wù)： 第一，忠實(shí)的義務(wù)。第二，誠實(shí)守信，不得欺詐他人，也不得基于惡意與他人談判。第三，相互照顧和協(xié)助的義務(wù)。第四，遵守允諾的義務(wù)。02.在合同訂立后至履行前應(yīng)依循誠信原則。03.合同的履行應(yīng)依循誠信原則：包括履行標(biāo)的、履行時(shí)間、履行地點(diǎn)、履行數(shù)量、履行方法等。D 04.在合同解除方面，解除合同也應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則。05.在合同的終止方面，應(yīng)根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求。4、合法原則： 但括如下幾點(diǎn):第一、合法原則首先要求當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律

11、和行政法規(guī)。第二、在合同訂立方面，盡管我國合同法沒有采納計(jì)劃原則，在實(shí)踐中當(dāng)事人也極少按照指令性計(jì)劃訂立合同，但在 特殊情況下，出于國家利益和社會(huì)需要考慮，國家也可能會(huì)給有關(guān)企業(yè)下達(dá)指令性任務(wù)和國家訂貨任務(wù)。第三、合法原則還包括當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背公共利益和公共道德。5、鼓勵(lì)交易原則：|我國合同法在如下幾個(gè)方面體現(xiàn)了鼓勵(lì)交易原則:1）合同法除列舉了幾類特殊的無效合同以外，特別強(qiáng)調(diào)無效合同為“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同；b2）合同法嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷。3）合同法嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；4）合同法嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同的生效；5）合同法明確規(guī)定在某些情

12、況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的該合同成立；6）合同法嚴(yán)格限制了違約解除的條件。第三章合同的成立合同的成立在合同法中具有的重要意義:1）合同的成立旨在解決合同是否存在的問題，同時(shí)，合同的成立也是認(rèn)定合同效力的前提。2）合同的成立和生效是區(qū)分違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本標(biāo)志。3）盡管合同的成立與生效是兩個(gè)不同的概念，但它們密切聯(lián)系。一般情況下，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。2、合同成立的要件：1）訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人；2）訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定包括以下內(nèi)容：01.當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；02.標(biāo)的；03.數(shù)量；04.質(zhì)量；05.價(jià)款或報(bào)酬；06.履

13、行期限、地點(diǎn)和方式;07.違約責(zé)任；08.解決爭議的方法。合同成立的根本標(biāo)志在于：合同當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意；3）合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷要約、承諾階段。3.要約：稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)等。4、要約的生效要件：1）要約必須具有訂立合同的意圖。2）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。3）要約的內(nèi)容必須具體確定。4）要約必須送達(dá)受要約人。5、要約和要約邀請(qǐng) 的區(qū)別:1）要約邀請(qǐng)：又稱要約引誘，是邀請(qǐng)或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請(qǐng)可以是向特定人 發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。2）區(qū)別：01.根據(jù)當(dāng)事人的意愿來做出區(qū)分：由于要約中應(yīng)當(dāng)含有當(dāng)事人

14、受要約拘束的意旨，而要約邀請(qǐng)只是希望對(duì)方主動(dòng) 向自己提出訂立合同的意思表示。02.依法律規(guī)定做出區(qū)分：法律如果明確規(guī)定了某種行為為要約或要約邀請(qǐng)，即應(yīng)按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。03.根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約還是要約邀請(qǐng)。04.根據(jù)意思表示是針對(duì)特定人還是不特定人發(fā)出，可以做出區(qū)分。05.根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分6、要約的法律效力：|包括生效時(shí)間、存續(xù)期間1）要約的生效時(shí)間： 我國采用到達(dá)主義，對(duì)于要約的生鏟時(shí)間應(yīng)注意幾個(gè)問題：01.到達(dá)不一定實(shí)際送達(dá)到受要約人及其代理人手中，只要要約脫離要約人之控制，送達(dá)到受要約人所能控制的地方即為到達(dá)。02

15、.在要約人發(fā)出要約但未到達(dá)受要約人前，要約人可撤回或修改內(nèi)容；03.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定接受數(shù)據(jù)電文系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次的時(shí)間視為到達(dá)時(shí)間。2）要約的存續(xù)期間： 指要約可多長時(shí)間內(nèi)持續(xù)其法律效力。若沒明確規(guī)定存續(xù)期限，應(yīng)區(qū)分如下情況：01.以口頭形式發(fā)出的要約：受要約人只有即時(shí)作出承諾，才能對(duì)要約人產(chǎn)生拘束力。02.以書面形式發(fā)出的要約：如要約中沒有規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時(shí)間作為期限。合理期限包括二項(xiàng)內(nèi)容： 要約人到達(dá)于受要約人的時(shí)間：作出承諾所必要的時(shí)間： 承諾通知到達(dá)要約人的必需時(shí)

16、間。7、要約法律效力的內(nèi)容：1）對(duì)要約人的拘束力： 又稱為形式拘束力，法律允許要約人在要約到達(dá)前、受要約人承諾前可撤回、撤銷要約，同時(shí) 要約人也可在要約中預(yù)先聲明不受要約效力的拘束，只要符合這些規(guī)定，則撤回或撤銷要約是有效的。2）要約對(duì)受要約人的拘束力 ：又稱為要約的寮質(zhì)拘束力，即承諾適格，指要約生效以后，只有受要約人才享有對(duì)要約 人作出承諾的權(quán)利有，受要約人必須根據(jù)要約規(guī)定的期限、方式等作出承諾，否則不構(gòu)成有效的承諾。8、要約的撤回：要約人在要約發(fā)出之后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示 要約的撤銷：要約人在要約到達(dá)受要約人并生效后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約

17、的法律效力歸于消滅的意思表示 二者的區(qū)別：撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人即生效前，而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未 作出承諾的期限內(nèi)。8、要約失效：指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因： 拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。9、承諾：指受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)具備的條件：101.承諾必須由受要約人向要約人作出；02.承諾必須在要約的有效期限內(nèi)達(dá)到要約人；03.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；04.承諾的方式必須符合要約的要求.10、承諾生效的時(shí)間：口旨承

18、諾什么時(shí)候產(chǎn)生法律效力。其意義表現(xiàn)在：01.承諾生效的時(shí)間直接決定了合同成立的時(shí)間，因?yàn)楹贤诤螘r(shí)生鏟，當(dāng)事人就于何時(shí)受合同關(guān)系的拘束，享受合同 上的權(quán)利和承擔(dān)合同上的義務(wù)。02.承諾生效的時(shí)間常常與合同訂立的地點(diǎn)是聯(lián)系在一起的，而合同的訂立地點(diǎn)又與法院管轄權(quán)的確定以及選擇適用法律的問題密切聯(lián)系在一起。11、承諾遲延：指受要約人未在承諾期限內(nèi)作出承諾.承諾撤回：指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前撤回其承諾。我國規(guī)定：承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人前或承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。12、合同成立的其他問題：01.確認(rèn)書：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以合同

19、成立前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。02.交叉要約：指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。03.以實(shí)際履行的方式訂約：法律行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的該合同成立。采用合同書面形式訂立合同，在簽字或蓋章前，當(dāng)事人一方已履行主要義 務(wù)，對(duì)方接受的，也不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的存在。04.合同成立的時(shí)間：承諾生效時(shí)間直接決定合同成立的時(shí)間。在確定承諾生效時(shí)間時(shí).應(yīng)注意以下問題：第一，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z到達(dá)遲延的。除要約人及時(shí)通知受

20、要約人因承諾超 過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。第二，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，如果要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則受要約人的承諾的數(shù)據(jù)電文 進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)工程，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí) 間，視為到達(dá)時(shí)間。第三，以直接方式作出承諾，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間，如果承諾不需要通知的，則受要約人可根 據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾，一旦實(shí)施承諾的行為，則應(yīng)為承諾的生效時(shí)間。如果合 同必須以書面形式訂立，則應(yīng)以雙方在合同書上簽字或蓋章的時(shí)間為承諾生效時(shí)間。如果合同必須經(jīng)批準(zhǔn)或 登記才能成立，則應(yīng)以批準(zhǔn)或登記的時(shí)間

21、為承諾生效的時(shí)間。05.合同成立的地點(diǎn)：承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)，我國規(guī)定當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。而采用數(shù)據(jù)電文表式訂立合同的，收件人在主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主 營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另行約定的除外。13、締約過失責(zé)任：|是指合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)鎿p失時(shí)所應(yīng)承但的損害賠償責(zé)任。（1861年由德國學(xué)者 耶林提出），其特點(diǎn)如下：1）締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中。2） 一方違背其依誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)義務(wù)：根據(jù)此原則訂立合同時(shí)負(fù)有一定的先契約義務(wù)，具體如下

22、：01.無正當(dāng)理由不得撤銷要約的義務(wù)。02.使用方法的告知義務(wù)。03.合同訂立前重要情事的告知義務(wù)。04.協(xié)作和照顧的義務(wù)。05.忠實(shí)保密義務(wù)。06.不得濫用談判自由的義務(wù)。3）造成了他人信賴?yán)娴膿p失。14、締約過失責(zé)任的類型：1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商?！凹俳琛本褪歉緵]有與對(duì)方訂立合同的目的，與對(duì)方進(jìn)行談判只是個(gè)借口，目的是損害對(duì)方或者第三人的利益, 惡意地與對(duì)方進(jìn)行合同談判。惡意包括兩方面內(nèi)容：一是行為主觀上沒有談判意圖；二是行為人主觀上具有給對(duì)方造成損害的目的和動(dòng)機(jī)。2）在訂立合同中隱瞞重要事實(shí)或者提供虛假情況。注意點(diǎn)：欺詐人提供的虛假情況與合同內(nèi)容有密切關(guān)系；受害人基于虛假的情

23、況而對(duì)合同內(nèi)容發(fā)生了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。3）泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密 。符合要件：一，當(dāng)事人必須知道披露的信息屬于商業(yè)秘密；二，泄露和不正當(dāng)使用了商業(yè)秘密。三，因泄露和不正當(dāng)使用商業(yè)秘密而給商業(yè)秘密的所有人造成了損失。4）其他違背誠實(shí)信用原則的行為：違反有效的要約邀請(qǐng)；要約人違反有效要約；合同無效和被撤銷。15、締約過失責(zé)任的賠償范圍：因?yàn)樾刨嚭贤某闪⒑蜕С龅母鞣N費(fèi)用，具體包括：01.因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物所支出的各種合理費(fèi)用。02.因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作所支出的各種合理費(fèi)用。03.為談判所支出的勞務(wù)，以及為支出上述各種費(fèi)用所失去

24、的利息。第四章合同的內(nèi)容和形式1、合同的條款：包括提示條款、主要條款、普通條款。2、提示性條款：當(dāng)事人名稱或姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。3、合同的主要條款： 指合同必須具備的條款。欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。合同的主要條款，主要有以下幾種：第一，法律直接規(guī)定的，當(dāng)法律直接規(guī)定某種特定合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時(shí)，這些條款就是主要條款。第二，合同的主要條款當(dāng)然由合同的類型和性質(zhì)決定。第三，合同的主要條款可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。4、合同的普通條款： 類型：1）法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)

25、要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。2）當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng) 存在的合同條款。（英美稱為默示條款），分為以下幾類：01.該條款是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的及實(shí)現(xiàn)其功能。02.該條款對(duì)于經(jīng)營習(xí)慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實(shí)際上是公義的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營習(xí)慣。03.該條款是合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則。04.該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)上有不言自明的默示效力。05.直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。3）特意特定條款。5

26、、合同解釋：下旨對(duì)合同及其相關(guān)資料的含義所作的分析和說明。對(duì)此，應(yīng)從以下方面把握：1）合同解釋的 圭生：廣義的合同解釋主體包括法官、仲裁員、當(dāng)事人、訴訟代理人、證人、鑒定人等。狹義的合同主體專指受理合同糾紛的法院或仲裁機(jī)構(gòu)。2）合同解釋的 宜生：即合同解釋工作指向的對(duì)象，如意思含糊不清、模棱兩可或者相互矛盾的語言文字的含義等。3）合同解釋的 效力：受理糾紛的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)所做的解釋，對(duì)當(dāng)事人具有較強(qiáng)執(zhí)行的法律拘束力。6、合同解釋的原則：1）以合同文義為出發(fā)點(diǎn)，客觀主義結(jié)合主觀主義原則；2）體系解釋原則：即把全部合同條款和構(gòu)成部分看成一個(gè)統(tǒng)一的整體，從各個(gè)合同條款及構(gòu)成部分的相互關(guān)聯(lián)、所處 地

27、位和總體聯(lián)系上闡明當(dāng)事人爭執(zhí)地合同用語的含義，或者填補(bǔ)欠缺的合同條款；3）歷史解釋原則： 要求解釋合同不能掐頭去尾，而應(yīng)斟酌簽訂合同時(shí)的事實(shí)和資料加以解釋；4）符合合同目的原則： 要求確定合同用語的含義乃至整個(gè)合同內(nèi)容自然須適合于合同目的；5）參照習(xí)慣或管理原則：即在合同文字或條款發(fā)生歧義時(shí)，按照習(xí)慣與慣例的含義予以明確；在合同存在漏洞，致使當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不明確時(shí)，參照習(xí)慣與慣例加以補(bǔ)充；6）合法原則；7）誠實(shí)信用原則。7、合同漏洞：忻合同關(guān)于某事項(xiàng)應(yīng)有規(guī)定而未規(guī)定的現(xiàn)象。合同漏洞發(fā)生的原因有三：1）當(dāng)事人對(duì)于非必要之點(diǎn)未經(jīng)表示；2）當(dāng)事人對(duì)非必要之點(diǎn)雖未經(jīng)表示，然未獲協(xié)議，同意保留于合同成立

28、后再行商議；3）合同的部分條款因違反強(qiáng)行性規(guī)范或社會(huì)公共利益，社會(huì)公德而無效。有漏洞即應(yīng)填補(bǔ)，補(bǔ)充的規(guī)則按合同法的規(guī)定，首先由當(dāng)事人雙方協(xié)議補(bǔ)充；協(xié)議不成的，按照合同有關(guān)條款或 者交易習(xí)慣補(bǔ)充，仍不能確定條款內(nèi)容的，依照法律的規(guī)定。8、格式條款：區(qū)稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同、定式合同、定型化合同，也有人稱作附合合同等。格式條款的解釋優(yōu)先適用下述規(guī)則：1）以客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)解釋的原則 ：表現(xiàn)為在對(duì)于特殊術(shù)語或文句、外國術(shù)語、法律條文的解釋，要采用理性人的標(biāo)準(zhǔn)。2）統(tǒng)一解釋原則：即以理性人的理解力為標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一解釋格式條款的原則。3）限制解釋原則：就是格式條款應(yīng)從狹解釋的原則。4）調(diào)和解釋原則：即

29、合同的某些條款之間相互矛盾時(shí)，應(yīng)將它視為皆有效，且在其共通范圍內(nèi)，盡可能使之調(diào)和。5）個(gè)別商議條款優(yōu)先原則。9、免責(zé)條款的解釋原則：1）免責(zé)條款不得違反合同主要目的地解釋原則。2）不得將“免責(zé)條款之合意”視為“自甘冒險(xiǎn)”的解釋原則。3）非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必須的免責(zé)條款應(yīng)從嚴(yán)規(guī)制的解釋原則。4）限制解釋原則在免責(zé)條款上的解釋要具體化為：01.免責(zé)條款未指明是免除違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任時(shí)，應(yīng)解釋為只免除違約責(zé)任。02.在條款利用人可能負(fù)過錯(cuò)責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任的情況下，如果免責(zé)條款未指明所免除的責(zé)任是否包括過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，應(yīng)解釋為只免除無過錯(cuò)責(zé)任。03.免責(zé)條款適用“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合特定目的所生

30、責(zé)任”不明確時(shí)應(yīng)解釋為只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任” 04.免責(zé)條款適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合描述的瑕疵責(zé)任”不明確時(shí)應(yīng)解釋為只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任” 05.在買賣合同中，當(dāng)事人雙方約定：若買受人在一定期間內(nèi)對(duì)貨物的質(zhì)量不提出異議，即視為貨物合格，出賣人不負(fù)責(zé)。06.在當(dāng)事人有權(quán)約定免除第三人對(duì)合同相對(duì)人所負(fù)責(zé)任的情況下，如果免責(zé)條款所欲免除的責(zé)任是否包括第三人 所負(fù)責(zé)任的情況下，如果免責(zé)條款所欲免除的責(zé)任是否包括第三人所負(fù)自責(zé)不明確時(shí)，根據(jù)不利于條款制作人 解釋的原則，解釋為只免除第三人所負(fù)的責(zé)任，不免除條款利用人所負(fù)的責(zé)任。11、合同權(quán)利:10、合同的內(nèi)容：包括合同權(quán)利、合同義務(wù)又稱合同

31、債權(quán)，指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)示給付并予以保有的權(quán)利。理解為:1 ）合同債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)；2）合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)；3）合同債權(quán)是相對(duì)權(quán)；4）合同債權(quán)具有平等性；5）合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。12、合同義務(wù)： 回括給付義務(wù)、附隨義務(wù)。一、給付義務(wù)：分類：1）主給付義務(wù)、從給付義務(wù) 。主給付義務(wù)：即主義務(wù)，指合同關(guān)系所固有必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。從給付義務(wù)：即從義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能。從給付義務(wù)發(fā)生的原因如下：（1）基于法律的明文規(guī)定。（2）基于當(dāng)事人的約定。（3）基于誠實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋。2）原給付義務(wù)

32、、次給付義務(wù) ：原給付義務(wù)：又稱第一次給付義務(wù)，是指合同上原有的義務(wù)。次給付義務(wù)：又稱第二次給付義務(wù)，是原給付義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變而生的義務(wù)。它主要包括：（1 ）因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)；（2）合同解除時(shí)產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。上述次給付義務(wù)系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴(kuò)張，但其同一性仍保持不變。二、附隨義務(wù)：大體有如下幾種：照顧義務(wù)、保管義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)、保護(hù)義務(wù)。以附隨義務(wù)的功能為標(biāo)準(zhǔn)，1）分類：（1）促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）。（2）維護(hù)對(duì)方的人身或財(cái)產(chǎn)的利益保護(hù)功能。有的附

33、隨義務(wù)兼具上述兩種功能。2）附隨義務(wù)、主給付義務(wù)的區(qū)別 ：（1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。（2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。（3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所 受損害，依不完全履行的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。13、合同的形式：又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。 我國現(xiàn)行法對(duì)合同形式的態(tài)度

34、，主要體現(xiàn)在民法通則中，合同法繼承并完善了它：“當(dāng)事人訂立合同， 有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”?？偟恼f來，合同形式分為 約定形式、法定形式，法律兼采要式與不要式的原則。1） 口頭形式：指當(dāng)事人只有往事 言為意思表示訂立合同。集市的現(xiàn)貨交易、商店里的零售等一般都采用口頭形式。 缺點(diǎn)：發(fā)生事同糾紛時(shí)難以取證，不易分清責(zé)任。2）書面形式：指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。書面形式一般是指當(dāng)事人雙方以合同書、書信、電報(bào)、電傳、傳 真等形式達(dá)成協(xié)議。要求如下：有某種文字憑據(jù)，當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章，文字憑 據(jù)上載有合同權(quán)利義務(wù)。種類

35、：表格合同、合同確認(rèn)書、格中國合同、車票保險(xiǎn)單等合同憑證不是合同本身，其功能在于表明當(dāng) 事人間已存在合同關(guān)系。優(yōu)點(diǎn)：是合同有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時(shí)容易舉證，便于分清責(zé)任。第五章 合同的效力1、合同生效：指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，即通常所說的法律效力。2、合同成立、合同生效 的訓(xùn):1）兩者的概念和構(gòu)成要件不同：合同的不成立是指當(dāng)事人未就合同的主要條款達(dá)成合意。而合同的無效是指合同在內(nèi) 容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定以及公序良俗。2）合同解釋制度是為彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而產(chǎn)生的制度，而主要不在于彌補(bǔ)合同效力的不足。3）合同即使未成立，但當(dāng)事人自愿作出履行的，可以認(rèn)為合同已

36、經(jīng)成立。但合同無效，不得依據(jù)合同實(shí)際履行，也不 承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任。4）法院或仲裁機(jī)構(gòu)不必主動(dòng)審查合同是否已經(jīng)成立，但可以主動(dòng)審查合同的效力，依法確認(rèn)合同無效。5）合同不成立只產(chǎn)生民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他的法律責(zé)任，而無效合同不僅要產(chǎn)生民事責(zé)任，而且將可能產(chǎn)生行政責(zé)任 甚至刑事責(zé)任。3、合同的生效要件：一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力?！爱?dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”但限制民事行為能力和無民事行為能力人在純獲法律利益而不承擔(dān)法律義務(wù)的合同中，可以作為當(dāng)事人。（以10周歲區(qū)分）二、意思表示真實(shí)。三、不違反法律和社會(huì)公共利益。四、具備法律所要求的形式。4、附條件的合

37、同：料當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合同的效力的發(fā)生或消滅的合同。作用：可以把當(dāng)事人的動(dòng)機(jī)反映到合同中,使其具有法律的意義。條件可分為兩類：一是生效條件，二是解除條件。對(duì)期限的合同當(dāng)事人對(duì)合同的效力可約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)生效。 期限分為兩種：生效期限、附止期限。5、效力待定的合同：修旨合同雖然已經(jīng)成立,但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定,一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。效力待定合同最大特點(diǎn)在于：此類合同須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能生效。特征為：1）效力待定合同已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)

38、生效要件的規(guī)定；2）效力待定合同即非完全無效，也非完全有效，而是一種效力不確定的中間狀態(tài)；3）其效力能否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定。效力待定合同包括限制行為能力人訂立的合同、無 權(quán)代理人訂立的合同和無處分權(quán)人訂立的合同三種情況。6、能夠確定效力待定的合同的效力的法律事實(shí)：1）行為：包括兩個(gè)方面:一，真正權(quán)利人行使追認(rèn)權(quán)，對(duì)效力待定的合同進(jìn)行事后追認(rèn)從而使合同完全有效。二，善意相對(duì)人行使銷權(quán)，從而使效力待定的合同歸于無效。2）事件：如合同法規(guī)定,無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該 合同有效。7、效力待定的合同類型：限制行為能力人訂立

39、的合同、無權(quán)代理人訂立的合同、無處分權(quán)人訂立的合同 8、無權(quán)代理分為：廣義的無權(quán)代理、狹義的無權(quán)代理。9、狹義的無權(quán)代理主要有幾種情況：第一，根本無代理權(quán)的無權(quán)代理；第二，超越代理權(quán)的無權(quán)代理；第三，代理權(quán)消滅后的無權(quán)代理。10狹義的無權(quán)代理的特征：1）狹義的無權(quán)代理是指表見代理以外的無權(quán)代理；2）狹義的無權(quán)代理是代理人欠缺代理權(quán)，無權(quán)代理人根本未得到授權(quán)而進(jìn)行代理，或超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理以及 在代理權(quán)消滅后進(jìn)行的代理；3）狹義無權(quán)代理人以本人名義與他人訂立合同，是一種效力待定合同，而不是絕對(duì)無效合同。11、狹義的無權(quán)代理制度中的本人的 世認(rèn)權(quán)、否認(rèn)權(quán)1）追認(rèn)：指本人對(duì)無代理權(quán)人簽訂的合同

40、在事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。特點(diǎn)：第一，追認(rèn)的意思表示應(yīng)當(dāng)以明示方式向相對(duì)人作出。第二，追認(rèn)是一種單方意思表示，無須相對(duì)人的同意即可發(fā)生法律效力；第三，一旦作出追認(rèn)，在性質(zhì)上視為補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無權(quán)具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。2）否認(rèn)權(quán)：指拒絕承認(rèn)無權(quán)代理行為的效力的權(quán)利。兩種否認(rèn)權(quán)行使方式：一是在本人發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理人以本人名義從事無權(quán)代理行為,以相對(duì)人催造前可直接向相對(duì)人 表示否認(rèn)該無權(quán)代理行為。二是本人在相對(duì)人作出催告以后，即可向相對(duì)人明確表示拒絕承主無權(quán)代理的效果，也可以 鐘對(duì)相對(duì)人的催告拒絕作出答復(fù)。12、相對(duì)人的告權(quán)卜他回權(quán)合同法規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)追認(rèn)。相

41、對(duì)人享有催告權(quán)、撤銷權(quán)。1 ）催告權(quán)：指相對(duì)人催促本人在 1個(gè)月內(nèi)明確答復(fù)是否追認(rèn)無權(quán)代理行為的一種意思表示。具備條化01.無權(quán)代理對(duì)相對(duì)人是否發(fā)生效力尚未確定，才有必要由相對(duì)人提出催告。02.要求本人在1個(gè)月內(nèi)作出答復(fù)。03.催告的意思必須明確地向本人作出。2）撤銷權(quán)：指相對(duì)人在本人未行使追認(rèn)權(quán)之前，撤銷其對(duì)無代理權(quán)人作出的意思表示的權(quán)利。具備條件：01.必須在本人沒有作出追認(rèn)前而撤銷；02.撤銷權(quán)只能由善意的相對(duì)人行使。03.撤銷的意思表示必須通知本人。13、表見代理：修旨代理人雖然不具有代理權(quán),但相對(duì)人有足夠理由相信其有代理權(quán)，而與其為法律行為，并由本人承 擔(dān)行為后果的法律制度。1）表見

42、代理、狹義無權(quán)代理的區(qū)別:01.兩者的構(gòu)成要件不同；02.兩者的法律效果不同。2）表見代理的構(gòu)成要件：第一，表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，因此只能在代理人無代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生。第二，相對(duì)人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。構(gòu)成這一條件須符合三個(gè)要求：相對(duì)人而不是其他人相信無 權(quán)代理人有代理權(quán)；相對(duì)人必須有合理的理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)；確定一種權(quán)利的外觀是否存在， 不能僅從本人事后否認(rèn)的表示來確定，要從第三人是不叮信或應(yīng)當(dāng)相信的角度來考慮。第三，相對(duì)人主觀上是善意的、無過失的。第四，無代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)。第五，無代理與代表行為。我國規(guī)定：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)

43、人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道 或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。14、無權(quán)處分行為： 指無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn),并與相對(duì)人訂立轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的合同。具有哪些特征？無權(quán)處分的特點(diǎn)：1）行為人實(shí)施了處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。2）行為人無法律上的處分權(quán)而處他了他人的財(cái)產(chǎn)。3）因行為人處分財(cái)產(chǎn)的行業(yè)而事兒地為人與相對(duì)人訂立了合同。4）行為人以自己的名義實(shí)施行分行為。無權(quán)處分行為、無權(quán)代理的區(qū)別:1）無權(quán)代理指無權(quán)代理人以本人名義實(shí)施民事行為，而無權(quán)處分則是無權(quán)處分人以自己的名義實(shí)施民事行為。2）在狹義無權(quán)代理的情況下，相對(duì)人不具有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)。15、無效合同：期不具有法律約束力

44、和不發(fā)生履行效力的合同。一般合同一旦依法成立，就具有法律拘束力，但是無 效合同卻由于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者損害國家、社會(huì)公共利益，因此，即使其成立， 也不具有法律拘束力。特征：1）具有違法性。2）實(shí)行國家干預(yù)。3）具有不得履行性。4）自始無效。16、合同的無效、合同的不成立 的區(qū)另1J:1）從兩者的概念和構(gòu)成要件來看，合同的不成立是指當(dāng)事人就合同的主要條款未達(dá)成合意；合同的無效是指合同在內(nèi) 容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定以及社會(huì)公共利益。2）從合同的解釋方法的運(yùn)用來看，由于合同的成立主要體現(xiàn)當(dāng)事人的意志，因此在合同當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款規(guī)定 有遺漏或不明確而當(dāng)事人又不否認(rèn)合同

45、存在地情況下，應(yīng)當(dāng)允許法院通過合同解釋方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思， 確定合同的具體內(nèi)容。但是，如果合同的內(nèi)容不符合法律規(guī)定的生效要件，就意味著合同當(dāng)事人的意志不符合國家 意志，在此情況下，法院不能通過合同解釋的方法促使合同生效，而只能依據(jù)合同生效制度確認(rèn)合同無效。3）合同不成立是當(dāng)事人就主要條款沒有達(dá)成合意，但在內(nèi)容上并未違反法律的強(qiáng)制性的規(guī)定和社會(huì)公共利益，合同即 使未成立，但當(dāng)事人已作出履行，則可以認(rèn)為當(dāng)事人通過實(shí)際履行行為達(dá)成了合意。而對(duì)于無效合同來說，因其在 內(nèi)容上違反了法律或者行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此合同具有不得履行性。4）在合同不成立的情況下，如果當(dāng)事人未就合同是否

46、成立的問題在法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提起訴訟或請(qǐng)求，而自愿接受合 同的拘束，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能主動(dòng)審查合同是否已經(jīng)成立。而對(duì)無效合同應(yīng)實(shí)行國家干預(yù)的原則，無須經(jīng)當(dāng)事人 主張無效，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可以依職權(quán)主動(dòng)審查合同的效力，如發(fā)現(xiàn)合同屬于無效合同，應(yīng)確認(rèn)該合同無效。5）從法律后果上看，合同的不成立和無效產(chǎn)生的法律后果是不同的。17、無效合同的種類：5種1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同.損害國家利益01.欺詐：欺詐具有以下構(gòu)成要件：（1）欺詐一方當(dāng)事人有欺詐的故意。（2）要有欺詐另一方的行為。（3）被欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤。（4）被欺詐人因錯(cuò)誤而作出了意思表示。（5）欺詐行為損害了國家利益。02.

47、脅迫：包括兩種類型：一種是以將要發(fā)生的損害相威脅。二是脅迫者以直接面臨的損害相威脅。構(gòu)成要件：（1 ）脅迫人具有脅迫的故意。（2）脅迫者必須實(shí)施了脅迫行為。（ 3）受脅迫者因脅迫訂立了合同。（4）脅迫行為必須是非法的。（5）脅迫行為損害了國家利益。2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。特征：1）當(dāng)事人雙方是出于故意。2）當(dāng)事人互相串通。3）損害國家、集體或第三人利益。3）以合法形式掩蓋非法目的而訂立合同。4）損害社會(huì)公共利益的合同。一5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。18、可撤銷合同： 因意思表示不真實(shí)，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同。法

48、律特征：1）可撤銷的合同主要是意思表示不真實(shí)的合同；2）可撤銷合同須由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)；3）可撤銷合同在未被撤銷前仍然是有效的；4 ）可撤銷合同中的撤銷權(quán)人可以撤銷或變更合同。19、可撤銷合同的種類：因重大誤解訂立的合同、顯失公平的合同、因欺詐脅迫訂立的合同、乘人之危訂立的合同。一、因重大誤解而訂立的合同 ：構(gòu)成要件：（1）表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示；（2）表意人對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解；（3）誤解由誤解方自己的過失造成，而不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的。（4）誤解是誤解一方的非故意的行為。二、顯失公平的合同：1 ）法律特點(diǎn)：合同在訂立時(shí)就顯失公平；一方獲得的利益超過了法律

49、所允許的限度；受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫。2）構(gòu)成要件：客觀、主觀?？陀^要件：即在客觀上當(dāng)事人之間的利益不平衡。主觀要件：是指在訂立合同時(shí)一方利用優(yōu)勢或利用對(duì)方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立顯失公平合同的故意。分幾種情況：利用優(yōu)勢；未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)；利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率即一方當(dāng)事人 故意利用其優(yōu)勢或者另一方當(dāng)事人的草率、無經(jīng)驗(yàn)等訂立了合同。三、因欺詐、脅迫而訂立的合同：分類：一類是一方以欺詐、脅迫手段訂立合同損害國家利益的，應(yīng)作為無效合同；一類是一方以欺詐、脅迫的手 段訂立合同并未損害國家利益的，只是損害了集體或第三人利益，對(duì)此類合同應(yīng)按可撤銷合同處理。欺詐和顯失公

50、平的區(qū)別：欺詐是一方故意制造假象，并使對(duì)方陷入錯(cuò)誤；而在顯失公平的情況下，只是一方利用了對(duì)方的輕率和無經(jīng) 驗(yàn)等，并沒有欺騙他人。在欺詐情況下，受害人遭受損害完全是受欺詐的結(jié)果，受害人在主觀上并沒有選擇自己行為的自由；而在顯失 公平的情況下，受害人在主觀上具有一定的選擇自己行為的自由。四、乘人之危訂立的合同：乘人之危：指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意思 的意思表示。特點(diǎn)：一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方；受害人因危難或急迫訂立合同；不法行為人所取得的利益超出 了法律允許的限度。20、撤銷權(quán)：通常由因意思表示不真實(shí)而受損害的一方當(dāng)事人享有，必

51、須在規(guī)定的期限內(nèi)行使。1）我國規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，則撤銷權(quán)消滅。2）撤銷權(quán)消滅的事由：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。也就是說：撤銷權(quán)因撤銷權(quán)行使期間的經(jīng)過而消滅；撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅。放棄有兩種方式：一是以明示的方式放棄；二是以默示的方式放棄。21、合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果：返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失。22、返還財(cái)產(chǎn)合同法規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同

52、取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒 有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。”所謂返還財(cái)產(chǎn)，是指一方當(dāng)事人在合同被確認(rèn)為無效或者被撤銷以后，對(duì)其已交 付給對(duì)方的財(cái)產(chǎn)享有返還請(qǐng)求權(quán)，而已經(jīng)接受對(duì)方交付的財(cái)產(chǎn)則負(fù)有返還對(duì)方的義務(wù)。這需注意：1）返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)，而不是使當(dāng)事人處于合同被履行后的狀態(tài)。2）返還財(cái)產(chǎn)的對(duì)象僅限于原物及因原物所產(chǎn)生的孳息。3） 一方行使返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)方是否具有過錯(cuò)的問題。4）在一方當(dāng)事人故意違法的情況下，應(yīng)采取單方返還的辦法。合同法第59條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體

53、、第三人?！?3、賠償損失：合同法規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙 方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！焙贤瑹o效或者被撤銷后損害賠償?shù)臉?gòu)成要件：1 ）損害事實(shí)的存在。2）賠償義務(wù)人具有過錯(cuò)。3）過錯(cuò)與損失之間具有因果關(guān)系。第六章合同的履行1、合同的履行：指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)提到完全實(shí)現(xiàn)。2、合同履行的原則：|合同履行的原則是當(dāng)事人在履行合同債務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。除誠實(shí)信用原則、公平原則和 平等原則等基本原則外，還有以下專屬合同履行的原則。一、適當(dāng)履行原則：適當(dāng)履行原則，又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人

54、按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)姆绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。合同法規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！比媛男性瓌t和實(shí)際履行原則既有聯(lián)系又有區(qū)另I。實(shí)際履行原則強(qiáng)調(diào)債務(wù)人按照合同約定交付標(biāo)的物或者提供服務(wù)，至于交付標(biāo)的物或提供的服務(wù)是否適當(dāng)，則無力顧及。因此，適當(dāng)履行必然是實(shí)際履行，而實(shí)際履行未必是適當(dāng)履行。二、協(xié)作履行原則：協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同義務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。它一般包括以下內(nèi)容：1、債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付。2、債務(wù)人履行債務(wù)，時(shí)常要

55、求債權(quán)人創(chuàng)造必要的條件，提供方便。3、因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)。4、發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，不得推諉。合同法規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”三、經(jīng)濟(jì)合理原則： 經(jīng)濟(jì)合理原則要求在履行合同時(shí),講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。四、情事變更原則：情事變更原則指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。情事變更原則有其存在的合理性和生

56、命力，我國最高人民法院的司法解釋已經(jīng)承認(rèn)了該原則，在我國合同法 草案征求意見稿中也有規(guī)定，但該法在最后通過時(shí)刪除了情事變更原則。情事變更原則的適用條件：1、須有情事變更原則的事實(shí)。2、情事變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢以前。3、須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。4、須情事變更是當(dāng)事人不可預(yù)見的。5、須情事變更使履行原合同顯失公平。情事變更原則的效力體現(xiàn)在兩個(gè)方面：1、變更合同，使合同履行公平合理。2、解除合同。3、合同履行的規(guī)則：化點(diǎn):（一）履行主體：首先為債務(wù)人,包括單獨(dú)債務(wù)人、連帶債務(wù)人、不可分債務(wù)人、保證債務(wù)人。履行合同只有在債權(quán)人受領(lǐng)時(shí)才能順利進(jìn)行。債權(quán)人享有給付請(qǐng)求權(quán)及受領(lǐng)權(quán)，當(dāng)然有權(quán)受領(lǐng)履行，但以下例外：（1）債權(quán)人的債權(quán)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行，禁止向債權(quán)人為履行的；（2）債權(quán)人受破產(chǎn)宣告的；（3）債權(quán)人無行為能力或?yàn)橄拗菩袨槟芰?，履行行為系法律行為的（二）履行?biāo)的：履行標(biāo)的，是指債務(wù)人應(yīng)為履行的內(nèi)容。它因合同關(guān)系不同而呈現(xiàn)出差異，如交付財(cái)物、移轉(zhuǎn)權(quán)利、提 供勞務(wù)或完成工作等，履行標(biāo)的應(yīng)根據(jù)上述具體內(nèi)容加以