施工合同管理中存在問題與對策

1、施工合同管理中存在的問題及對策第一章施工合同概述一、施工合同的概念以及主要內(nèi)容（一）施工合同的概念建設(shè)施工合同是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設(shè)工程目標(biāo)，明確相互責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款，控制工程項目質(zhì)量、進(jìn)度、投 資.進(jìn)而保證工程建設(shè)活動順利進(jìn)行的重要法律文件。即是發(fā)包人與承包人就完成具 體工程項目的建筑施工、設(shè)備安裝、設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利 和義務(wù)的協(xié)議。施工合同是建設(shè)工程施工合同的一種，它與其他建設(shè)工程合同一樣是雙方有償合 同，在訂立時應(yīng)遵守自愿、公平、誠實、信用等原則。（二）施工合同的內(nèi)容國家工商行政管理總局根據(jù)工程建設(shè)的有關(guān)法律、法規(guī)，

2、結(jié)合我國建設(shè)工程施工合同的實際情況和推行的有關(guān)經(jīng)驗，并借鑒國際上通用的土木工程施工合同的成熟經(jīng) 驗和有效做法，于1999年12月24日頒發(fā)修訂了建設(shè)工程施工合同示范文本 （GF-1999-0201）（以下簡稱施工合同范本）。它適用于各類公用建筑、民用住宅、 工業(yè)廠房、交通設(shè)施及路線、管道的施工和設(shè)備安裝等工程。作為推薦使用的施工合 同范本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成，并附有三個附件。1協(xié)議書合同協(xié)議書是施工合同的總綱性法律文件，經(jīng)過雙方當(dāng)事人簽字蓋章后合同即成立。 標(biāo)準(zhǔn)化的協(xié)議書格式文字量不大，需要結(jié)合承包工程特點(diǎn)填寫的約定主要內(nèi)容包括： 工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、

3、合同價款、合同生效時間，并明確 對雙方有約束力的合同文件組成。2通用條款通用條款是在廣泛總結(jié)國內(nèi)工程施工中的成功經(jīng)驗和失敗教訓(xùn)基礎(chǔ)上，參考 FIDIC編寫的土木工程施工合同條件相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，編制的規(guī)范發(fā)包和承包雙方履行合同義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化合同條款。通用條款的作用相當(dāng)于其他范本中的通用條件， 內(nèi)容包括：詞語定義及合同文件；雙方一般權(quán)利和義務(wù)；施工組織設(shè)計和工期；質(zhì)量 與檢驗；安全施工；合同價款與支付；材料設(shè)備供應(yīng)；工程變更；竣工驗收與結(jié)算； 違約、索賠和爭議、其他11個部分，共47個條款。通用條款在具體使用時不作任何 改動，照搬原文。3專用條款由于具體實施工程項目的工作內(nèi)容各不相同， 施工現(xiàn)場和外

4、部環(huán)境條件各異，因 此還必須有反映招標(biāo)過程具體特點(diǎn)和要求的專用條款的約定。合同范本中的“專用條款”也相當(dāng)于其他范本中的專用條件，范本中該部分只為當(dāng)事人提供了編制具體合同 時應(yīng)包括內(nèi)容的指南，具體內(nèi)容由當(dāng)事人根據(jù)發(fā)包工程的實際要求細(xì)化。 具體工程項 目編制專用條款的原則是，結(jié)合項目特點(diǎn)，針對通用條款的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充和修正， 以 達(dá)到相同序號的通用條款和專用條款共同組成對某一方面問題內(nèi)容完備的約定。4附件范本中為使用者提供了 “承包方承攬工程項目一覽表”、“發(fā)包方供應(yīng)材料設(shè)備一 覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書”三個標(biāo)準(zhǔn)化表格形式的附件，如果具體項目的 實施為包工包料承包，則可以不使用發(fā)包人供應(yīng)材料

5、設(shè)備表。二、施工合同的特點(diǎn)建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程合同的主要合同之一， 其標(biāo)的是將設(shè)計圖紙變成為 滿足功能、質(zhì)量、進(jìn)度、投資等發(fā)包人投資預(yù)期目的的建筑產(chǎn)品。建設(shè)工程施工合同 具有以下特點(diǎn)：（1） 合同標(biāo)的特殊性施工合同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品， 建筑產(chǎn)品與土地相連，是不動產(chǎn)，建造過程往 往會收到自然條件、地質(zhì)水文條件、社會條件、人為條件等因素的影響。這決定了建 筑形態(tài)上的多樣性，即每個施工合同的標(biāo)的物不同于工廠批量生產(chǎn)的產(chǎn)品，具有單件 性及固定性的特點(diǎn)。所謂單件性是指不同地點(diǎn)建造的相同類型和級別建筑，施工過程中所遇到的情況不盡相同，在甲工程施工中遇到的困難在乙工程不一定會發(fā)生，而在乙工程施工中可

6、能出現(xiàn)甲工程沒有發(fā)生過的問題，相互間具有不可替代性。（二）合同履行期限的長期性建筑物的施工由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體積大、建筑材料類型多、工作量大，使得工期都 較長（與一般工業(yè)產(chǎn)品的生產(chǎn)相比）。在較長的合同期內(nèi)，雙方履行義務(wù)往往會受到 不可抗力、履行過程中法規(guī)政策的變化、市場價格的浮動等因素的影響，必然導(dǎo)致合 同的內(nèi)容約定、履行的管理都很復(fù)雜。（三）合同內(nèi)容的復(fù)雜性雖然施工合同的當(dāng)事人只有兩方， 但履行過程中涉及的主題卻有許多種，內(nèi)容的 約定還需與其他相關(guān)合同相協(xié)調(diào)，如設(shè)計合同、供貨合同、本工程的其他施工合同等。三、施工合同管理意義隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷深入，施工合同與業(yè)主及承包商的關(guān)系越來越密切，它將二者

7、 的利益緊密聯(lián)系在一起。施工合同管理成為工程項目管理的核心內(nèi)容，合同履約這一管理意識成為約束建筑市場經(jīng)濟(jì)行為的普遍準(zhǔn)則。 施工合同管理是工程合同管理的有 效手段，具有重要意義。（一）市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求隨著市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制的發(fā)育和完善， 要求政府管理部門打破傳統(tǒng)觀念束縛， 轉(zhuǎn)變政 府職能，更多地應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)手段調(diào)節(jié)和管理市場， 而不是用行政命令干預(yù) 市場;承包商作為建筑市場的主體，進(jìn)行建筑生產(chǎn)與管理活動，必須按照市場規(guī)律要 求，健全和完善內(nèi)部各項管理制度，其中合同管理制度是其管理制度的關(guān)鍵內(nèi)容之一。 加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同的管理，是社會主義市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的必然要求。（二）規(guī)范市場行為的需要目前，

8、從建筑市場經(jīng)濟(jì)活動及交易行為看，工程建設(shè)的參與各方缺乏市場經(jīng)濟(jì)所 必須的法制觀念和誠信意識，不正當(dāng)競爭行為時有發(fā)生，承發(fā)包雙方合同自律行為較 差，加之市場機(jī)制難以發(fā)揮應(yīng)有的功能，從而加劇了建筑市場經(jīng)濟(jì)秩序的混亂。因此， 政府行政管理部門必須加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同的管理，規(guī)范市場主體的交易行為，促進(jìn)建筑市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。（三）建筑業(yè)迎接國際性競爭的需要我國加入WTO后，建筑市場已經(jīng)全面開放。國外建筑承包商進(jìn)入我國建筑市場， 如果業(yè)主不以平等市場主體進(jìn)行交易， 仍然盲目壓價、壓工期和要求墊支工程款，就 會被外國承包商援引“非歧視原則”而引起貿(mào)易糾紛。因此，承發(fā)包雙方應(yīng)進(jìn)一步增 加國際化意識，強(qiáng)化索

9、賠意識，提高索賠管理水平，遵循市場規(guī)則和國際慣例，加強(qiáng) 建設(shè)工程施工合同的規(guī)范管理。第二章 施工合同管理的現(xiàn)狀以及存在的問題一、我國施工合同管理的現(xiàn)狀建設(shè)項目中建設(shè)工程施工合同是市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的產(chǎn)物，是業(yè)主和承包商為完 成建筑安裝工程、明確雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系、約束雙方行為而簽定的法律文件，也是承、發(fā)包雙方在工程施工過程中最高的行為準(zhǔn)則。遵照施工合同，承包商應(yīng)完成業(yè)主交給的建筑安裝工程建設(shè)任務(wù)，同時業(yè)主應(yīng)按照合同規(guī)定提供必要的施工條件并且 支付工程價款。承包商如何依據(jù)合同條款，轉(zhuǎn)化各種風(fēng)險，最大限度地維護(hù)自己的權(quán) 益，是一項較復(fù)雜、多學(xué)科的綜合技能。目前我國建設(shè)市場發(fā)育尚不完善，建設(shè)交易 行

10、為不規(guī)范。很多承包商簽訂了工程合同，片面地重視工程的進(jìn)度和質(zhì)量管理，而對 合同管理缺乏全面的了解和認(rèn)識，致使工程項目在實施過程中處于被動局面甚至產(chǎn)生 嚴(yán)重違約，造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。隨著我國建筑市場與國際的全面接軌，建筑市場不斷規(guī)范，建筑業(yè)的不斷發(fā)展， 合同管理的健全與否，直接影響到施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益與社會效益。 合同管理已成為 施工企業(yè)的迫切需要。在具體的施工合同管理中，則要求建筑企業(yè)將事前預(yù)防貫穿于 合同管理的全過程，即施工企業(yè)對于合同前期的管理、 簽訂及履約過程中的注意，以 及后期若發(fā)生問題后，應(yīng)如何管理等，都應(yīng)貫穿于整個合同管理過程中。二、施工合同管理中存在的問題目前建設(shè)施工合同管理方

11、法及施工合同諸多特點(diǎn)決定了施工合同管理的復(fù)雜性 和艱巨性。由于目前建設(shè)市場發(fā)育不完善，建設(shè)交易行為不規(guī)范，使得現(xiàn)行合同管理中 有幾大問題急待解決。（一）合同雙方法律意識淡薄建設(shè)部和國家工商管理局聯(lián)合制定了建設(shè)工程施工合同示范文本，目的是規(guī)范合同當(dāng)事人雙方的行為，維護(hù)建筑行業(yè)內(nèi)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，培育和發(fā)展規(guī)范化建筑 市場。建筑法明確規(guī)定，建筑工程的發(fā)包單位和承包單位應(yīng)依法訂立書面合同 ，明 確雙方權(quán)利和義務(wù)。但是在實際社會實踐中，工程承發(fā)包雙方在簽訂合同前后往往多 重視雙方自身利益，忽略合同的法律性，對合同法律知識的認(rèn)識不深刻、不全面，法 律意識淡薄，在合同簽訂過程中有多種缺陷。1合同簽訂前的審定

12、程序不規(guī)則工程項目的承發(fā)包雙方在簽訂施工合同上缺乏法律意識， 首先會表現(xiàn)在施工合同 簽定之前的合同的評審程序不完善， 不規(guī)范。合同簽約之前，合同承發(fā)包雙方不重視 合同的法律性，對工程項目和自身的具體情況，缺乏完整縝密的思考分析，致使合同 簽定的準(zhǔn)備工作及審定程序不規(guī)則。(1)承包商利用其它承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普 遍存在有些不法承包商在自己不具備相應(yīng)建設(shè)項目施工資質(zhì)的情況下為了達(dá)到承包工 程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標(biāo)。 并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效 合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)， 專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù)，非 法謀取私利。嚴(yán)重破壞了

13、建筑市場的秩序。(2)桌上桌下合同在一個建設(shè)工程項目中，業(yè)主和施工單位簽定的施工合同文件需經(jīng)建設(shè)行政主管 部門審查并備案。所以業(yè)主在建筑市場通過公開招標(biāo)選擇中標(biāo)的施工單位，然后表面上按照工程項目的招標(biāo)文件及中標(biāo)通知書的要求，與中標(biāo)的施工單位簽訂正規(guī)施工合 同文件。這份施工合同是以應(yīng)對建設(shè)行政主管部門的審查而簽定的，是公開的。但是有一些業(yè)主在建設(shè)工程項目中為了自身利益， 在法定程序之外與施工單位簽訂另一份 施工合同文件或合同補(bǔ)充協(xié)議，在實際施工過程中該合同被業(yè)主和施工單位認(rèn)可為主 要履行的施工合同，但是該合同是桌下簽定的，未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查、備案。 這些桌下簽定的合同通常簽定的內(nèi)容多對業(yè)主

14、有較多的利益，但都違反國家的有關(guān)法律、法規(guī)，是建設(shè)主管部門所禁止的。而且以后工程中出現(xiàn)糾紛，業(yè)主和施工單位解 決起來更是麻煩。比如以下是T公司訴W公司施工合同糾紛一案，顯示了桌上桌下合同 給項目承發(fā)包雙方帶來的不利影響。案情：N市私營企業(yè)怯司，投資建設(shè)辦公樓、車間、倉庫三項工程。2006年1月， 惟司對辦公樓工程進(jìn)行了邀請投標(biāo)。 六家公司參與投標(biāo)后，中標(biāo)的Z公司悔標(biāo)，對工 程款報價過高而未能中標(biāo)的T公司表示愿意以報價第二低的Y 公司的報價承接該工程， 惟司遂將該工程發(fā)包給T公司施工，并于2月28日簽訂了辦公樓工程建設(shè)施工合同。之后，T公司向W公司提出，工程隊伍和設(shè)施都進(jìn)駐了，為節(jié)省成本，干脆把

15、車間工程 一并發(fā)包T公司施工得了。于是， 悵司又將車間工程發(fā)包給了 T公司施工，并于2006 年3月20日簽訂了車間工程建設(shè)施工合同。200阿6月，惟司將倉庫工程發(fā)包給H司 建設(shè)施工。之后，W公司與T公司簽訂了一份施工合同內(nèi)容包括辦公樓、車間、倉庫的 合同(作為合同附件的工程清單中反映的辦公樓和車間工程價款分別比之前簽訂的辦 公樓工程施工合同和車間工程施工合同價款高出 100萬元)，并將表明以三項工程為內(nèi) 容進(jìn)行招投標(biāo)的相關(guān)文件一并報招標(biāo)辦備案，以辦理有關(guān)建設(shè)手續(xù)。對此，T公司向W公司出具了書面承諾：工程內(nèi)容包括辦公樓、車間、倉庫的合同僅供辦理手續(xù)之用而 不作實際履行合同；備案的招投標(biāo)文件，僅

16、用作向招標(biāo)辦備案以辦理手續(xù)，不作他用。 三份合同約定的合同生效條件都是“簽字、蓋章后生效”,并已經(jīng)當(dāng)事人簽字蓋章。 后因工程款結(jié)算，雙方發(fā)生糾紛，T公司以工程內(nèi)容包括辦公樓、車間和倉庫三項的 備案合同為據(jù)，向法院起訴要求W公司支付辦公樓和車間工程施工的工程款。 而W公司 則主張：備案合同僅僅是為了備案以取得施工許可證而簽訂的，其內(nèi)容并非當(dāng)事人真實意思表示；備案的招投標(biāo)材料也是編造的，W公司并未以三項工程為內(nèi)容進(jìn)行過整 體招投標(biāo)；雙方之所以要簽訂工程款高于實際履行合同的備案合同并編造招投標(biāo)材料 備案，是因為Nff建委要求對房地產(chǎn)項目全面推行招投標(biāo)，并反對低價中標(biāo)；法院應(yīng) 以體現(xiàn)雙方真實意思表示的

17、辦公樓施工合同和車間工程施工合同作為支付工程款的 依據(jù)。T公司和W公司因為桌上桌下合同,在遇到工程糾紛問題上，一直僵持不下，雙方 不肯退步，為以后的施工帶來重大影響及損失。(3)不規(guī)范合同充斥建筑市場隨著我國市場化的不斷發(fā)展，施工單位越來越多，工程建設(shè)市場容量遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于施 工單位數(shù)量，前后兩者比列嚴(yán)重失調(diào)。建筑工程業(yè)務(wù)的競爭日益激烈。 施工單位往往 過分注重競爭項目，忽略合同的重要性。為了獲得一個工程項目，施工單位不得不將 工程價款一壓再壓，盡力滿足業(yè)主的各種各樣甚至不合理的需求。無利可圖的局面也 屢見不鮮。而業(yè)主在激烈競爭中占據(jù)主動地位， 無視法律，提出的要求也大多是對自 己利益較多，而大部分

18、是在制約承包商。在招標(biāo)結(jié)束后，業(yè)主和承包商簽訂的施工合同， 并不按照建設(shè)工程施工合同示 范文本，而是根據(jù)自己制定條款，這些條款多為制約承包商的不規(guī)范行為，強(qiáng)調(diào)了 承包商的義務(wù)，而對業(yè)主的違約等各種不規(guī)范行為概不具體約定。這就導(dǎo)致合同的不 規(guī)范性。更有甚者，在招標(biāo)活動中，中標(biāo)的施工單位是靠與招標(biāo)單位的硬關(guān)系、 鐵關(guān)系而 獲得工程項目的承包權(quán)，在招投標(biāo)之后，業(yè)主和施工單位雙方認(rèn)為彼此有著 “良好關(guān) 系”不應(yīng)在合同上“較真”，草草訂個大概，待工程完工后再說；甚至有的承包方認(rèn)為， 工程已到手，也不會白干，合同的訂立不重要，故業(yè)主和承包方彼此口頭約定下施工合 同的條款，而無任何書面形式。合同訂立時缺乏預(yù)

19、見性，缺少對合同文本的分析，存在主體不當(dāng)、文字不嚴(yán)謹(jǐn)、 合同條款掛一漏萬等現(xiàn)象，在工程實施過程中常因缺少某些重要的條款、缺陷和漏洞 多、雙方對條款的理解有差異、合同風(fēng)險預(yù)估不足等問題發(fā)生爭執(zhí)。 會給業(yè)主和施工 單位雙方帶來麻煩。沒有規(guī)范的合同條款，出現(xiàn)問題業(yè)主和施工單位都會保護(hù)自身利 益，而在爭取自身利益的同時一定會給對方帶來重大損失。(4)違法簽訂轉(zhuǎn)包、分包合同情況普遍存在一些承包商為了獲得建設(shè)項目承包資格， 不惜以低價中標(biāo)。在與發(fā)包上簽訂施工 合同之后又將工程肢解以更低價格非法轉(zhuǎn)包給一些沒有資質(zhì)的小的施工隊伍。 這些承 包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監(jiān)督手段，進(jìn)而對工程進(jìn)度、質(zhì)量造成嚴(yán)

20、重影 響。2合同簽訂過程中有法不依的現(xiàn)象十分嚴(yán)重國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建筑市場的合同管理 ，制定了建筑工程施工合同示 范文本，以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。承包商由于缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時，對其中合同條款往往未做詳細(xì) 推敲和認(rèn)真約定，即草率簽訂，忽略施工合同的嚴(yán)密性，所簽合同條款不全，特別是 對違約責(zé)任，違約條件未做具體約定，都直接導(dǎo)致了工程合同糾紛的產(chǎn)生有些建設(shè)項目在簽訂合同時為了回避業(yè)主義務(wù)， 不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用 一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件. 避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù)，待 工

21、程完工后，再補(bǔ)簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。3執(zhí)法不嚴(yán)的問題時有發(fā)生，合同違約現(xiàn)象普遍施工合同經(jīng)發(fā)、承包方雙方依法簽訂生效，具有法律約束力，任何一方不得植自 變更或解除或不履行合同賦予的權(quán)力和義務(wù)。 在實際履行中，現(xiàn)在我國施工合同履約 率較低，合同的信用度、合同的嚴(yán)肅性、合同的權(quán)威性受到嚴(yán)重的挑戰(zhàn)，嚴(yán)重影響了我 國市場經(jīng)濟(jì)秩序。經(jīng)分析，合同履約率低主要有以下幾種原因 ：(1)業(yè)主和承包方隨意違背合同條款合同法規(guī)定了合同當(dāng)事人的法律地位平等，當(dāng)事人應(yīng)遵循公平原則、誠實信 用原則。自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。 簽訂合同的當(dāng)事人，其經(jīng)濟(jì)法律地位是平等

22、的，沒有主從關(guān)系。實際中，承發(fā)包雙方忽 視合同的嚴(yán)肅性，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟(jì)利益為中心，隨意違背合同 條款。有些工程合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定。 合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生，如:業(yè)主暗中以墊資為條件，違法發(fā)包；在工程建設(shè)中業(yè)主不 按照合同約定支付工程進(jìn)度款；建設(shè)工程竣工驗收合格后，發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié) 算手續(xù)，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建設(shè)市場嚴(yán)重 拖欠工程款的頑癥；承包商不按期依法組織施工，不按規(guī)范施工，形成延期工程、劣質(zhì) 工程，嚴(yán)重影響工程建設(shè)市場。(2)業(yè)主和承包方對合同條款的理解出現(xiàn)差異，致使雙方產(chǎn)生矛盾。由于

23、建設(shè)工程施工合同文件組成及條款較多 ，各組成文件間可能會出現(xiàn)矛盾或 二義性。按照建筑施工合同的一般解釋原則，承包商應(yīng)對施工合同的理解負(fù)責(zé)，業(yè)主 應(yīng)對合同文件的正確性負(fù)責(zé)。但是在實際施工中，承發(fā)包雙方可能會對一個合同條款 的意見產(chǎn)生分歧。總承包商與各專業(yè)分包商以及各分包商之間常因合同條款理解分歧 產(chǎn)生矛盾，責(zé)、權(quán)、利不明確導(dǎo)致糾紛，或互相推諉，影響工程建設(shè)的順利進(jìn)行。(3)不履行自己應(yīng)盡的義務(wù)在工程建設(shè)中業(yè)主不按照合同約定支付工程進(jìn)度款在施工合同實際履行中，往往因一些意見分歧和經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動人為因家，在工程建設(shè)中發(fā)包方不按照合同約定支付工程進(jìn)度款、竣工驗收合格后不及時辦理竣工結(jié) 算、甚至有些業(yè)主已

24、使用工程多年仍以種種理由拒付工程款，影響到我國建筑市場秩序，以致造成建設(shè)市場出現(xiàn)嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥。例如我司承建的某工程已竣工交付使用多年，至今工程款還未結(jié)清；某工程竣工結(jié)算送審了壹年多時間還沒有結(jié)果。 建設(shè)部曾對部分建筑企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，結(jié)過顯示全國25106家建筑企業(yè)被拖欠工程款2475億元,全國拖欠工程款高于 3366億元。此外由于建筑市場運(yùn)行尚不規(guī)范,部分 承包商不按期依法組織施工，相互扯皮，形成延期工程，也嚴(yán)重影響了建筑市場環(huán)境。工程竣工驗收合格后，發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù)。建設(shè)工程竣工驗收合格后，甚至部分業(yè)主已將工程使用多年后，仍以種種理由拒付施工單位結(jié)算款項，形成了目前建設(shè)市場

25、嚴(yán)拖欠工程款的頑癥。許多施工企業(yè)因此 背上了沉重的經(jīng)濟(jì)包袱，形成了 “沒有工程找活兒干、有了工程怕拖欠”的心理陰影 嚴(yán)重挫傷了廣大施工企業(yè)的熱情。(4)未正確行使自己的合法權(quán)益沒有正確行使自己的合法權(quán)益主要表現(xiàn)為應(yīng)及時變更索賠的沒有變更索賠，應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函(會議紀(jì)要)沒有發(fā)，應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé) 任的卻過了訴訟時效，應(yīng)當(dāng)重視證據(jù)(資料)的法律效力的卻沒有得到足夠的重視， 應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒有行使。如業(yè)主未按合同約定支付工程進(jìn)度款， 建筑企業(yè)可以行使 抗辯權(quán)停工，但卻沒有行使應(yīng)有權(quán)力，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任而墊資施工， 結(jié) 果使企業(yè)遭受了損失，減少了利潤。4合同承發(fā)包雙

26、方缺乏索賠意識，索賠工作難實現(xiàn)由于社會條件、自然環(huán)境的變化，建筑業(yè)是一個索賠多發(fā)的行業(yè)。索賠是合同和 法律賦予受損失者的權(quán)利，也是合同缺陷的補(bǔ)充，其實質(zhì)是承發(fā)包雙方承擔(dān)工程風(fēng)險 比例的再分配。(1)對于承包商對于承包商來講索賠是一種保護(hù)自己、 維護(hù)正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手 段。長期以來，我國受計劃經(jīng)濟(jì)影響，由于建筑市場的過度競爭，合同當(dāng)事人索賠意 識淡薄，有的業(yè)主很反感索賠，有的承包人不會索賠，承發(fā)包雙方有關(guān)合同索賠工作 難開展，工程索賠行為很少產(chǎn)生，致使受損害者往往是承包商。另一方面，由于上述桌上桌下等不規(guī)范合同的存在， 不利于承包商在停工項目中 應(yīng)用合同條款、利用法律程序索賠，即使

27、是承包商正當(dāng)?shù)乃髻r，也不能理直氣壯的提 出。而在工程項目施工中，不可避免地出現(xiàn)不合理低標(biāo)價引起的種種原因使建筑成本 不斷增加，合同的雙方不嚴(yán)格按合同辦事，又不愿意承擔(dān)義務(wù)或讓步，致使工程項目 不能按質(zhì)按量如期交付使用，因而引起墊支、拖欠工程款、銀行利息、工期、質(zhì)量等 原因的工程糾紛和施工索賠。但這些問題又不能按照合同條款去解決， 多因顯示公平 合同的存在，而使索賠工作無法正常進(jìn)行，從而使承包商的經(jīng)濟(jì)利益受損。再一方面，由于承包商法律意識不強(qiáng)，沒有施工合同索賠風(fēng)險認(rèn)知，甚至不會處 理施工過程中出現(xiàn)的突發(fā)情況，不知道那些情況的發(fā)生可以向業(yè)主提出施索賠，不知 道怎樣計算索賠，以致不能及時提出索賠報告

28、，不會處理索賠問題。如果工程施工中 發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，自己沒有準(zhǔn)備充分的施工組織設(shè)計、設(shè)計變更通知單、施工現(xiàn)場簽證、 施工備忘錄、有關(guān)的工程照片、隱蔽記錄、驗收證明書以及業(yè)主指派的施工現(xiàn)場工程 師的指令書和雙方來往的書信等要求索賠的依據(jù)，反而會因施工停工、工期拖延等問 題，先被業(yè)主提出要求索賠。從而導(dǎo)致施工單位遭受不必要的損失。(2)對于業(yè)主有些業(yè)主施工合同管理法律意識不強(qiáng)， 不重視施工中索賠問題，沒有專門監(jiān)理人 員或與監(jiān)理單位溝通不及時，在承包商提出索賠要求時，不能全面知道該要求與合同 約定的差異，不能了解承包商提出的索賠證據(jù)是否充分， 從而不能判別該索賠是否成 立。這種情況下，缺乏法律意識，業(yè)

29、主就會產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益損失。（2） 簽訂施工合同與招投標(biāo)合同相分離工程施工合同管理與招投標(biāo)管理有著密切的內(nèi)部聯(lián)系 ，它是有效控制施工進(jìn)度、 施工質(zhì)量、施工資金投入的法律性文件。然而在實際工作中，施工企業(yè)招投標(biāo)中“經(jīng)濟(jì)標(biāo)”、“技術(shù)標(biāo)” 編制及管理與工程項目的施工合同管理分屬公司內(nèi)不同職能部門 及工程項目組。工程項目招投標(biāo)中，招標(biāo)文件是建設(shè)單位向施工企業(yè)發(fā)出的訂立施工合同的要約 投標(biāo)文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾，是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。由此看來，招投標(biāo)文件是簽訂施工合同的主要內(nèi) 容之一。但有一些業(yè)主存在著買方市場優(yōu)勢地位，或者要求附加條款，或者強(qiáng)調(diào)施工企

30、 業(yè)一次包死，不計風(fēng)險包干費(fèi)，使最終簽訂的施工合同與招標(biāo)文件及投標(biāo)書出現(xiàn)較大 的背離,從而為施工合同的執(zhí)行帶來很大困難。合同條款中責(zé)任不明，一旦發(fā)生糾紛缺乏據(jù)理力爭的依據(jù)，造成承包方承擔(dān)巨 大風(fēng)險。近幾年來，建筑市場內(nèi)的法律法規(guī)不斷健全、完善。尤其是建筑法、招 投標(biāo)法及合同法的發(fā)布實施，各級政府對一定數(shù)額以上的建筑項目明確要求應(yīng) 按建筑程序辦事。然而，仍有一些單位對個別項目不報建、不招標(biāo)；或先招標(biāo)，后報 建；或明招、暗定；較普遍的存在強(qiáng)行要求施工企業(yè)墊資施工；隨意壓減工期；壓減 造價；提高質(zhì)量要求等等。最終都使施工合同的管理及執(zhí)行得不到有效保障。（3） 施工合同管理機(jī)構(gòu)不健全，專業(yè)的合同管理人

31、員較少我國建筑施工單位，特別是老的國有企業(yè)，大多是從計劃經(jīng)濟(jì)時期走過來的， 不 少施工單位領(lǐng)導(dǎo)及管理人員的思想方法、管理方式和管理制度還不同程度帶有計劃經(jīng) 濟(jì)的色彩，還受著計劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，不習(xí)慣按照合同辦事。出現(xiàn)問題不找合同， 而是習(xí)慣找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)商，或者請客送禮。有的施工單位只顧到市場承攬任務(wù)， 卻不注重 施工合同簽訂或是草率簽訂，結(jié)果在遇上糾紛時沒有協(xié)商與調(diào)解的依據(jù)， 或者依據(jù)不 足。有的施工單位對合同的簽訂雖然非常重視， 但合同簽訂后就束之高閣，忘記了合 同履行過程是實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的過程，而僅僅把它看成是生產(chǎn)的過程。政府有關(guān)部門要對建設(shè)工程施工合同實施監(jiān)督、 檢查管理，施工單位、建設(shè)單位

32、更需要對施工合同進(jìn)行管理。有些建筑單位不設(shè)立合同管理部門，或者大多建設(shè)單位 的合同管理機(jī)構(gòu)不健全，缺乏可行、有效的合同管理體系和具體的操作流程， 對合同的審查、監(jiān)督和檢查不夠有力，不能對合同從簽訂到履行全過程進(jìn)行有效的監(jiān)管。施工單位，特別是中小施工單位，重公關(guān)和預(yù)算管理，輕視合同管理，甚至沒有專門機(jī) 構(gòu)從事合同管理工作，遇有工程簽約，便臨時抽調(diào)人員予以應(yīng)付，而臨時抽調(diào)的人員 對于合同管理工作并不精通，不能對工程進(jìn)行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理， 管 理工作無法完善，對整個建筑市場將會產(chǎn)生很大影響。工程施工合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理部門的合同管理人員需要有一定 的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識

33、和合同管理知識。很多建設(shè)項目管理機(jī)構(gòu)中，沒有專業(yè)技 術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。 甚至有的合同領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理合同。合同管理既是高智力型的、涉及全局的，又是專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)、極為復(fù)雜的工作，對合同管理人員的素質(zhì)要求很 高。管理人才的匱乏，極大地制約著企業(yè)合同管理水平的提高。（4） 合同管理手段落后隨著建筑技術(shù)的迅速發(fā)展，工程項目的規(guī)模日益龐大，施工合同條款也日益復(fù)雜， 合同文件的組成內(nèi)容越來越多。在業(yè)主和施工單位在工程項目中簽訂施工合同之后， 在施工進(jìn)行中，有效的施工合同管理能夠保證工程建設(shè)順利進(jìn)行，從而可以維護(hù)建筑市場秩序穩(wěn)定。一

34、些企業(yè)缺乏一套嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤芾碇贫?，對合同的審核、簽訂、履行、變更、?止或終止、解除及合同的監(jiān)督考核全過程未能實現(xiàn)系統(tǒng)化、規(guī)范化和科學(xué)化的管理。 有些企業(yè)合同管理滯后，未能隨著產(chǎn)生的新問題適時更新完善。但是某些建設(shè)項目不重視合同管理體系的建設(shè)， 項目合同管理仍處于分散管理狀 態(tài)。合同歸類管理、分級管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程 序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺 乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制，合同履行后沒有全面評估和總結(jié)，合同管理粗放。 合同管理信息的采集、存儲伽工和維護(hù)手段落后，合同管理應(yīng)用軟件的開發(fā)和使用相 對滯后，重視合同文本

35、而不重視相關(guān)資料歸檔的情況在建設(shè)領(lǐng)域普遍存在。沒有按照現(xiàn)代項目管理理念對合同管理流程進(jìn)行重構(gòu)和優(yōu)化， 沒能實現(xiàn)項目內(nèi)部信息資源的有 效開發(fā)和利用，建設(shè)項目合同管理的信息化程度偏低。第三章 加強(qiáng)施工合同管理工作的措施工程施工合同管理應(yīng)遵循動態(tài)管理原則，貫穿于施工合同簽訂開始施工結(jié)束的全 過程中。施工合同管理應(yīng)當(dāng)聯(lián)系建筑市場經(jīng)濟(jì)，同工程建設(shè)的招投標(biāo)、工程造價管理 緊密結(jié)合起來。加強(qiáng)工程施工合同管理一方面可以從法律的角度對工程承包活動作出預(yù)測，提出避免法律風(fēng)險的方案，提高企業(yè)的應(yīng)變、發(fā)展和競爭能力；另一方面加強(qiáng)施工合同管 理、提高自覺履行合同的意識，可以為維護(hù)建筑市場秩序起到積極的作用，同時它也 在

36、形成公開、公平、公正的市場競爭機(jī)制、提高工程、質(zhì)量、降低工程造價和縮短工 程工期等方面發(fā)揮著重要的作用。由于目前我國建筑市場還有待于完善，建設(shè)工程施工合同在執(zhí)行和管理的正常進(jìn)行中存在著許多問題 ，所以加強(qiáng)和提高施工合同管理是 十分重要的。一、增強(qiáng)法制觀念在建筑市場日益活躍的今天，各級政府建沒行政主管部門應(yīng)，積檄組織宣傳經(jīng)濟(jì) 合同的法律、法規(guī)和方針政策，使建筑業(yè)從業(yè)人員的法律意識普遍得到加強(qiáng)。同時， 通過組織培訓(xùn)管理人員，開展先進(jìn)工作經(jīng)驗交流，來提高合同管理人員的政策和業(yè)務(wù) 水平。止匕外，還應(yīng)通過各種途徑和方式，包括用一些合同訂立不規(guī)范、合同違約等案 例，從正反兩方面進(jìn)行宣傳教育，使承發(fā)包雙方認(rèn)

37、識到建設(shè)工程施工合同是約束雙方 的法律性文件，雙方必須認(rèn)真訂立，嚴(yán)格履行，否則應(yīng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。從而達(dá)到 自覺規(guī)范合同的訂立、履行合同等行為的目的。加強(qiáng)自覺遵守和執(zhí)行經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)的 觀念，可以減少合同糾紛產(chǎn)生。施工企業(yè)必須從思想上真正意識到合同管理的重要性，將企業(yè)的各項工作真正納 入合同管理范疇，切實按合同要求辦事。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)對合同及合同管理工作要常抓不懈， 通過經(jīng)常舉辦學(xué)習(xí)班、講座、辦理各種宣傳欄等方式，提高全員的合同管理意識，把 按合同程序辦事、認(rèn)真執(zhí)行合同要求，變成全員的自覺行為。如：在現(xiàn)行 xx市建 設(shè)工程施工合同的“通用合同條款”和“專用合同條款”兩部分中不能出現(xiàn)相互矛 盾的內(nèi)容。正

38、確的簽訂方式應(yīng)為：“通用合同條款”應(yīng)全文引用，不得刪改；“專用合 同條款”則應(yīng)按其條款編號和內(nèi)容，根據(jù)工程實際情況進(jìn)行修改和補(bǔ)充。因此，在簽訂合同過程中，承包商要對合同合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查，減少簽 訂合同時產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi)，以保證合同的全面履行。（一）嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級及履約信用通過嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān)，從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模，解決目前 建筑市場上供求失衡與過度競爭問題，從根本上杜絕壓級壓價。同時，各級建設(shè)行政 主管部門要加強(qiáng)對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理，對承包商的違法行為要嚴(yán)肅處 理，維護(hù)正常的建設(shè)市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。施工

39、單位在簽訂建設(shè)工程施工合同時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一 項重要的準(zhǔn)備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外， 將導(dǎo)致合同偽裝的坑 穴和風(fēng)險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地履行奠定一個良好的基礎(chǔ)。根據(jù)我國法律規(guī)定，建筑行業(yè)的施工單位必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級， 承包人承包 的項目應(yīng)當(dāng)是經(jīng)依法批準(zhǔn)的合法項目。 違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導(dǎo)致所簽訂 的建設(shè)工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應(yīng)先審查建設(shè)單位是否依法領(lǐng)取企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設(shè)單位簽約代表人的資格， 審查工程項目的合法性。其次還應(yīng)對發(fā)包方的履約信用進(jìn)行審查。（二） 仔細(xì)閱讀使

40、用的合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī) 規(guī)定。目前簽訂建設(shè)工程施工合同，普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定的 GF 19 990201建設(shè)工程施工合同示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及 合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”十分重要。因 為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義， 引導(dǎo)合同雙方如何簽訂“專用條款”， 更重要的是當(dāng)“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：中華人民共和國合同法、 中華人民共和國建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、建筑業(yè)企業(yè)資

41、質(zhì)管理規(guī) 定、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)（試行）、建筑安裝工程總分包實施辦法、建 設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定、工程建設(shè)項目實施階段程序管理暫行 規(guī)定等。（三）簽訂規(guī)范的施工合同合同一經(jīng)簽訂，即成為約束合同雙方的最嚴(yán)格的法律文件， 合同中的每一條都與 雙方利害相關(guān)。所以在簽訂合同時，如對其中合同條款未做詳細(xì)推敲和認(rèn)真約定，特別是對違約責(zé)任、違約條件未做具體約定，即草率簽訂，則容易導(dǎo)致工程合同糾紛的 產(chǎn)生。另外，在施工過程中可能產(chǎn)生的一切問題都應(yīng)明確具體地以書面形式規(guī)定，不要進(jìn)行口頭承諾和保證。合同中應(yīng)體現(xiàn)出有效防范和化解風(fēng)險措施的具體條款。因此， 在簽訂合同過程中，合同主體要對合同合法性、

42、嚴(yán)密性進(jìn)行審查，減少簽訂合同時產(chǎn) 生糾紛因素，把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi)，以保證合同的全面履行以及工程結(jié)算的 順利開展。隨著我國加入WT O ,建筑市場同樣面臨對外開放問題，在工程管理的許多方面 要與國際慣例接軌。因此，在合同管理方面，我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗，以加速建 立和完善市場經(jīng)濟(jì)需求的合同管理模式。新的建設(shè)工程施工合同示范文本，很大程度地參考了 F I D I C文本格式，較以往合同文本有較大的改進(jìn)，有利于促進(jìn)建筑市場 的健康、有序發(fā)展，應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行。（四）加強(qiáng)分包合同及外部勞務(wù)管理在業(yè)主或施工總承包合同允許的情況下， 工程可以分包，但由于目前沒有分包合 同示范文本，所以合同管理人員

43、在訂立分包合同時， 要充分考慮工程的實際情況，劃 清合同界面，明確雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。同時，合同管理人員還需要建立分包合同 檔案，對分包范圍和部位進(jìn)行動態(tài)跟蹤管理。嚴(yán)格外部勞務(wù)資質(zhì)審查及其它綜合信用 審查，使用有勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，禁止使用“包工頭”。（五）加強(qiáng)施工合同索賠管理我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足 ，缺乏推行工程索賠所需的 意識和動力。因此，增強(qiáng)合同雙方索賠意識是承包商亟待解決的問題。通過深入貫徹 中華人民共和國建筑法、中華人民共和國合同法，通過不斷的宣傳、學(xué)習(xí)培訓(xùn)I, 使合同的承發(fā)包雙方切實認(rèn)識到法律是保障施工順利實施，保護(hù)雙方合法權(quán)利的必備工具，是走向市場經(jīng)濟(jì)中

44、科學(xué)管理的坦途和橋梁。依法運(yùn)用施工合同監(jiān)督、評審等 管理手段在施工進(jìn)程中可以減少或避免施工進(jìn)度、 質(zhì)量、造價等方面出現(xiàn)的偏差和問 題，從根本上避免可能引起的合同矛盾糾紛，減少由此帶來的經(jīng)濟(jì)損失。索賠就是針對合同履約不全面或違反合同造成損失進(jìn)行賠償?shù)男袨?。工程建設(shè)索賠是培育和發(fā)展建設(shè)市場的一項重要內(nèi)容。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過 程中，要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場實際情況，結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究，以合理履行合同， 這不僅有利于保護(hù)自己的合法權(quán)益。更

45、重要的是有利于企業(yè)盡快適應(yīng)國際工程建設(shè)規(guī) 范，提高企業(yè)未來生存能力。合同變更在工程實踐中是非常頻繁的， 變更意味著索賠的機(jī)會，所以在工程實施 中必須加強(qiáng)管理。合同管理工程師應(yīng)該記錄、收集、整理所涉及到的種種文件，如圖 紙、各種計劃、技術(shù)說明、規(guī)范和業(yè)主的變更指令，并對變更部分的內(nèi)容進(jìn)行審查和 分析。在實際工作 重視合同變更管理中，變更必須與索賠同步進(jìn)行，待雙方達(dá)成一 致以后，再進(jìn)行合同變更。很多承包人往往不重視變更管理， 對業(yè)主要求的變更無條 件服從，導(dǎo)致工作做了卻無法獲得賠償同時要加強(qiáng)施工合同索賠管理就要有目的地安排專人從事信息資料管理工作，對證據(jù)不齊全，不符合合同，計算不準(zhǔn)確的索賠要予以駁

46、回。規(guī)范化程序化地展開工作， 減少和防止因工作失誤、疏忽而發(fā)生的索賠機(jī)會。在激烈競爭的建筑市場上作好風(fēng)險預(yù)測、控制與轉(zhuǎn)移工作，可使風(fēng)險發(fā)生的概率 和導(dǎo)致的損失降到最低程度。合同中引入工程擔(dān)保制度，可適當(dāng)轉(zhuǎn)移合同當(dāng)事人的風(fēng) 險。施工合同索賠管理要求承包商：在簽訂合同時要充分考慮各種不利因素，為合同履 行時制造索賠機(jī)會；明確合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，預(yù)測合同風(fēng)險，分析合同變更和索賠 的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過程中，要隨時結(jié) 合施工現(xiàn)場實際情況，結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究，以合理履行合同，保護(hù)好自己的合 法權(quán)益?？傊?建設(shè)工程施工合同管理是市場經(jīng)濟(jì)條件下，建設(shè)工程項目管

47、理的重要環(huán) 節(jié)，合同管理產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益將日趨明顯；只有加強(qiáng)合同管理，完善建設(shè)工程合同管理 中存在的法律、法規(guī)不配套、不健全等問題，才能保證承發(fā)包雙方在合同履約過程中 各自的權(quán)利和義務(wù)，促進(jìn)建設(shè)市場健康、有序地發(fā)展。二、加強(qiáng)工程招投標(biāo)管理，使合同管理與招投標(biāo)管理、造價管理相結(jié)合加強(qiáng)建筑市場招投標(biāo)及施工合同管理 ，建立公開、公正、公平競爭的市場秩序 , 是規(guī)范建筑市場，保證建筑業(yè)有序發(fā)展的重要措施，是行政管理部門參與建筑市場管 理的重要切人點(diǎn)，是保證工程建設(shè)的效率和質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)，是從源頭治理和防范建 設(shè)領(lǐng)域腐敗現(xiàn)象的有效方法。（一） 合同管理工作應(yīng)與招投標(biāo)管理，工程造價管理工作緊密結(jié)合合同管理、

48、招投標(biāo)管理和工程造價管理是建筑市場管理的重要組成部分， 三者之 間相互配合是控制：亡程造價的關(guān)鍵。招投標(biāo)中承發(fā)包雙方承諾的內(nèi)容為合同的簽訂 提供了條件；合同管理是招投標(biāo)管理的延伸，為招投標(biāo)的效果提供實施的保證； 工程 造價管理貫徹于招標(biāo)管理、合同管理之中 因此，應(yīng)建立三者有機(jī)結(jié)合的管理機(jī)制， 達(dá)到控制工程造價的目的。施工合同管理是建設(shè)工程管理體系的重要組成部分， 加強(qiáng)施工合同管理對合理確 定和有效控制工程造價對提高投資效益有著重要意義。施工合同是施工階段造價控制 的依據(jù)。一方面，施工合同中的合同條件是招標(biāo)文件的重要組成部分；另一方面，招標(biāo)文件、投標(biāo)書是合同文件的重要組成部分。所以，施工合同與工

49、程招標(biāo)投標(biāo)管理兩項工 作是相輔相成、密不可分的。因此，必須對施工合同與招投標(biāo)關(guān)系有正確的認(rèn)識，工程 招投標(biāo)的過程是施工合同的談判和訂立過程，不要把施工合同與工程招投標(biāo)管理割裂 開來，要打破錯誤思想觀念，真正按工作性質(zhì)科學(xué)、合理設(shè)置機(jī)構(gòu)及確定職責(zé) ，使施工 合同與招投標(biāo)工作有機(jī)結(jié)合起來。（二）采用工程量清單計價法，實行量價分離，市場定價理順招投標(biāo)與施工合 同管理的關(guān)系隨著我國經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展，國家已經(jīng)出臺了招投標(biāo)法，并全力推行工程量清單報 價體制。但在招標(biāo)形式和方法上要兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益，過份追求招標(biāo)過程的嚴(yán)格、完善，并不一定能達(dá)到的招標(biāo)的最佳效果。建議在招標(biāo)形式上應(yīng)該重視原則， 突出效果

50、。同時，在工程量清單計價法推廣實施后沒有新的計價辦法配合相應(yīng)的合同 管理模式，使得招投標(biāo)所確定的工程合同價在實施過程沒有相應(yīng)的合同管理措施。盡快研究相應(yīng)配套措施和管理辦法，健全體制，完善操作。實現(xiàn)工程造價改革，量價分離、市場定價是理順招、投標(biāo)管理與施工合同管理關(guān) 系的前提。通過分析眾多施工企業(yè)現(xiàn)行的施工合同管理與招投標(biāo)管理中存在的問題發(fā) 現(xiàn)，盡管施工合同中的合同條件就是招、 投標(biāo)文件的組成部分，但是“經(jīng)濟(jì)標(biāo)”部分 的工程造價是依據(jù)社會的平均生產(chǎn)能力及社會人、材、機(jī)的市場平均價格綜合編制而 成，與企業(yè)的施工定額及市場工、 料、機(jī)價格有一定的差別。 這種靜態(tài)的工程造價體 系是多年不變，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適

51、應(yīng)一般施工企業(yè)的現(xiàn)場施工管理要求。因此，在實際施 工中企業(yè)不得不放棄投、投標(biāo)中的造價相關(guān)條款，企業(yè)需要重新編制施工預(yù)算，修改 施工組織設(shè)計。然而，工程造價實現(xiàn)量價分離后工程量清單將由投資商或業(yè)主委托設(shè)計單位依 據(jù)設(shè)計圖紙直接計算給出，可減少圖紙理解錯誤，并大大減少工程量計算的重復(fù)勞 動,施工單位在投標(biāo)中只負(fù)責(zé)審核由投資商或業(yè)主委托設(shè)計單位依據(jù)設(shè)計圖紙直接計 算的工程量，并根據(jù)自身的條件報出適合自己企業(yè)的工程單項報價，在以后的施工中得以嚴(yán)格貫徹執(zhí)行，這樣就真正實現(xiàn)了招、投標(biāo)管理與施工合同管理的內(nèi)在聯(lián)系，并保 證了管理實施的一致性。（三）加強(qiáng)中標(biāo)合同的價格管理加強(qiáng)施工合同承包價格管理，適當(dāng)?shù)ㄔO(shè)

52、行政主管部門對標(biāo)底的審查職能，改革評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，使合同承包價格的競爭符合市場競爭的一般規(guī)律。對一般商品來講，市場競爭主要在價格和質(zhì)量及售后服務(wù)三個方面進(jìn)行。作為一 種特殊商品的建筑產(chǎn)品，由于它具有“單件性”和“期貨交易”的特征 ，雖然質(zhì)量和 工程保修在建筑市場中固然重要。但是價格的競爭仍然是投標(biāo)競爭的焦點(diǎn)。 逐步形成 合理低價中標(biāo)確定合同承包價格，在一般情況下，如報價低于標(biāo)底按報價確定承包同 同價格,如報價高于標(biāo)底按標(biāo)底確定承包合同價格。 這里需要特別強(qiáng)調(diào)的是，施工企業(yè) 在投標(biāo)活動中，要根據(jù)企業(yè)的內(nèi)部定額和經(jīng)營狀況以及掌握的市場信息確定自己的投 標(biāo)報價，既改變以往投標(biāo)單位單純依賴套用國家定額來確定

53、投標(biāo)報價做法，又改變投標(biāo)報價競爭僅僅局限在衡量預(yù)算員水平高低的怪現(xiàn)象。三、設(shè)立合同管理機(jī)構(gòu)，培養(yǎng)專業(yè)的合同管理人才面對合同種類多，數(shù)量大，履行周期長，以及市場競爭激烈所造成的合同簽訂難、 履行風(fēng)險大等特點(diǎn)，承包企業(yè)應(yīng)從實際出發(fā)，充分認(rèn)識合同及合同管理在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng) 營中的重要地位和作用，將合同管理納入企業(yè)管理的軌道，建立有效地合同管理機(jī)制， 確保企業(yè)各項經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的完成。承包商應(yīng)加強(qiáng)合同法律意識和合同管理意識，設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，重視培養(yǎng)專業(yè)的合同管理人才，建立嚴(yán)格的施工合同管理工作制 度,逐步建立以合同管理為核心的組織機(jī)構(gòu)。施工合同管理必須注重專門化、 協(xié)調(diào)化和信息化。具體而言，就是在施工企

54、業(yè)內(nèi) （包括集團(tuán)和公司）設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一管理和保存合同，配備專門的專 業(yè)人員具體負(fù)責(zé)合同管理工作，強(qiáng)化合同管理過程中企業(yè)內(nèi)各部門之間的分工、 協(xié)調(diào) 與合作。建立合同管理機(jī)構(gòu)。要從上到下建立健全合同管理機(jī)構(gòu) （包括專職機(jī)構(gòu)和兼 職機(jī)構(gòu)），使合同管理覆蓋到企業(yè)的每個層次， 延伸到各個角落。設(shè)置專職法律顧問、 合同管理工程師、合同管理員，并具體明確合同管理人員的地位、職能，合同管理部 門與其它執(zhí)行部門的職責(zé)范圍，合同管理的工作流程、規(guī)章制度，最終形成從合同談 判、審核、履行到監(jiān)督檢查，保證合同有效實施的織織保障體系。建設(shè)項目合同管理隊伍建設(shè)，需加強(qiáng)合同管理人才的培養(yǎng)。簽訂的合同條款需要

55、高素質(zhì)的人才執(zhí)行，企業(yè)應(yīng)配備負(fù)責(zé)合同日常管理工作的專業(yè)人員， 通過對項目部內(nèi) 部網(wǎng)絡(luò)，實現(xiàn)合同管理信息化，力求達(dá)到重合同守信用的目的。 合同管理人員首先必 須是優(yōu)秀的工程技術(shù)人員，同時還必須熟練掌握和運(yùn)用各種法律、法規(guī)；精通合同業(yè) 務(wù)，勝任合同擬稿、修改、談判和解釋；熟悉合同履行和工程索賠管理；熟悉工程造 價和會計賬務(wù)；為與國際接軌，要能夠閱讀和翻譯英文合同文本。 企業(yè)不乏優(yōu)秀的技 術(shù)人員，但是合同管理人員匱乏。作為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人，應(yīng)當(dāng)從優(yōu)秀的工程技術(shù)人員中挑 選一部分具有潛力的年輕人，送到高校接受二次職業(yè)培訓(xùn)，以緩解合同管理人員嚴(yán)重 不足的現(xiàn)狀。四、強(qiáng)化政府管理職能，建立合同審查和監(jiān)督制度在市場

56、經(jīng)濟(jì)條件下，建設(shè)市場主體之間相互的權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要是通過合同確立的，建設(shè)工程施工合同管理是規(guī)范建筑市場的重要內(nèi)容之一。近十年來，經(jīng)過建設(shè)行政管理部門的積極努力，合同管理工作取得了很大進(jìn)步。為保證施工合同制度全面推 廣，建設(shè)行政管理部門應(yīng)把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。建設(shè)行政主管部門應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)，要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上，加大合同履約管理力度：（一）對資金不到位的項目不予辦理工程報建手續(xù)，不得組織招投標(biāo)，不予辦 理施工許可證加內(nèi)容（二）堅決取締墊資、帶資施工現(xiàn)象，努力凈化建筑市場加內(nèi)容（三）建立合同管理制度建立合同管理制度，進(jìn)一步引導(dǎo)建設(shè)單位和承包商（施工企業(yè)）加強(qiáng)意識，把全 面實際地履行合同視為自身義務(wù)，嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作，以提高合同管理水平。 合同簽訂后，首先，要由招投標(biāo)中編制“經(jīng)濟(jì)標(biāo)”和