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1、動合同訂立的原則 平等原則平等原則是指勞動者和用人單位在法律上處于平等的地位,平等地決定是否締約,平等地決定合同的容。任何一方 可拒絕與對方簽訂合同,同時任何一方都不得強迫對方與自己簽訂合同。 自愿原則自愿原則是從平等原則引申出來的。當事人地位的平等性要求雙方對于勞動合同的訂立不得享有任何特權。當事人 訂立合同只能出于其心意愿。用人單位不得強迫勞動者訂立勞動合同,其他任何機關 、團體和個人都無權強迫勞動者 訂立勞動合同。 協(xié)商一致原則協(xié)商一致原則要求當事人雙方就勞動合同的主要條款達成一致意見后,勞動合同才成立??赡茈p方當事人都有與對 方訂立勞動合同的意向,但在具體條款上,如工作期限、勞動報酬等
2、問題上往往意見不一,這時合同就不能成立。 合法原則合法原則是指勞動合同的訂立不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。這里所說的法律、法規(guī) , 根據(jù)勞動部 1994年 9月 5日發(fā) 布的關于勞動法若干條文的說明的解釋,既包括現(xiàn)行的法律、行政法規(guī),也包括以后頒布實行的法律、行政法 規(guī),既包括勞動法律、法規(guī),也包括民事、經(jīng)濟方面的法律、法規(guī)。如何訂立勞動合同(1)訂立前的知情權勞動者在訂立勞動合同前,有權了解用人單位相關的規(guī)章制度、勞動條件、勞動報酬等情況,用人單位應當如實說 明。用人單位在招用勞動者時,有權了解勞動者健康狀況、知識技能和工作經(jīng)歷等情況,勞動者應當如實說明。(2)勞動合同的文本與文字勞動合同文本可
3、以由用人單位提供,也可以由用人單位與勞動者共同擬訂。由用人單位提供的合同文本,應當遵循 公平原則,不得損害勞動者的合法權益。勞動合同應當用中文書寫,也可以同時用外文書寫,雙方當事人另有約定的,從其約定。同時用中、外文書寫的勞 動合同文本,容不一致的,以中文勞動合同文本為準。勞動合同一式兩份,當事人各執(zhí)一份。3)勞動合同的主要條款勞動合同應當具備以下條款:(一)勞動合同期限;(二)工作容;(三)勞動保護和勞動條件;(四)勞動報酬;(五)勞動紀律;(六)勞動合同終止的條件;(七)違反勞動合同的責任。勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,當事人可以協(xié)商約定其他容。 勞動合同必備條款不全,但不影響主要權利義
4、務履行的,勞動合同成立。 勞動合同當事人可以按國家和本市的有關規(guī)定,在勞動合同中約定參加社會保險的具體事項。勞動合同當事人在勞動合同中約定終止條件的, 應當經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致, 并不得違反法律、 法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。(4)勞動合同的期限勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動合同期限由用人單位和勞動者協(xié)商 確定。(5)勞動合同的生效日期 勞動合同自雙方當事人簽字之日起生效,當事人對生效的期限或者條件有約定的,從其約定。(6)勞動合同的試用期勞動合同當事人可以約定試用期。勞動合同期限不滿六個月的, 不得設試用期;滿六個月不滿一年的,試用期不得超過一個月;滿一年不滿三
5、年的,試用期不得超過三個月;滿三年的,試用期不得超過六個月。勞動合同當事人僅約定試用期的,試用期不成立,該期限即為勞動合同期限。7)勞動合同的服務期勞動合同當事人可以對由用人單位出資招用、培訓或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務期作出約定。約定的服務期限長于勞動合同期限的,勞動合同期滿由用人單位終止合同的,不得追索勞動者服務期的賠償責任。 勞動合同期滿用人單位要求勞動者繼續(xù)履行服務期的,雙方當事人應當續(xù)訂勞動合同,對服務期的履行方式雙方有約定 的,從其約定。勞動者違反服務期約定的,應當承擔違約責任。(8)商業(yè)秘密保護勞動合同當事人可以在勞動合同中約定條款或者單獨簽訂協(xié)議。商業(yè)秘密進入公知狀態(tài)后,
6、條款、協(xié)議約定的容自 行失效。對負有保守用人單位商業(yè)秘密義務的勞動者,勞動合同當事人可以就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期在勞動 合同或者協(xié)議中作出約定,但提前通知期不得超過六個月。在此期間,用人單位可以采取相應的脫密措施。(9)競業(yè)限制對負有保守用人單位商業(yè)秘密義務的勞動者,勞動合同當事人可以在勞動合同或者協(xié)議中約定競業(yè)限制條款,并約 定在終止或者解除勞動合同后,給予勞動者經(jīng)濟補償。競業(yè)限制的圍僅限于勞動者在離開用人單位一定期限不得自營或 者為他人經(jīng)營與原用人單位有競爭的業(yè)務。競業(yè)限制的期限由勞動合同當事人約定,最長不得超過三年,但法律、行政 法規(guī)另有規(guī)定的除外。勞動合同雙方當事人約定競業(yè)
7、限制的,不得再約定解除勞動合同的提前通知期。競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。雙方當事人可以在勞動合同或協(xié)議中約定勞動者在一定的期限不得到有競業(yè)限制的用人單位任職,勞動者違反競業(yè) 限制約定的,應當按約定的違約金承擔違約責任。(10)勞動合同的違約金(僅適用于)勞動合同對勞動者的違約行為設定違約金的,僅限于下列情形:(一)違反服務期約定的;(二)違反保守商業(yè)秘密約定的。違約金數(shù)額應當遵循公平、合理的原則約定。違約金數(shù)額、承擔責任和支付辦法應由雙方當事人按照公平、合理的原則在勞動合同中約定。勞動者違反約定的, 應當承擔違約責任。雙方當事人約定的違約金數(shù)額高于因勞動者違約給用人單位造成實際損失
8、的,勞動者應當按雙方約定承擔違約金; 約定的違約金數(shù)額低于實際損失,用人單位請求賠償?shù)?,勞動者應按實際損失賠償。約定的違約金數(shù)額畸高的,當事人可以要求適當減少。雙方當事人因違約金發(fā)生爭議的,可以按勞動爭議處理程序 解決。(11)勞動條件和勞動報酬標準勞動合同約定的勞動條件和勞動報酬等標準,不得低于集體合同的規(guī)定;低于集體合同規(guī)定的,適用集體合同的規(guī) 定。集體合同按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定簽訂。(12)勞動合同的續(xù)訂勞動合同期滿,經(jīng)當事人協(xié)商一致,可以續(xù)訂勞動合同。續(xù)訂勞動合同不得約定試用期。(13)勞動合同的無效有下列情形之一的,勞動合同無效:(一)違反法律、行政法規(guī)的;(二)采取欺詐、威脅等手
9、段訂立的。無效的勞動合同,自訂立的時候起,就沒有法律約束力。確認勞動合同部分無效的,如果不影響其余部分的效力, 其余部分仍然有效。勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認。(14)用工登記用人單位與勞動者建立勞動合同關系,應當向勞動保障行政部門指定的經(jīng)辦機構(gòu)辦理用工登記手續(xù)。訂立勞動合同時應注意的問題 勞動合同應由雙方各執(zhí)一份勞動合同系當事人的合意,應由當事人雙方各執(zhí)一份為憑。但實踐中均有兩份合同在一方手上而另一方無合同的情 況,在此情況下,一旦雙方就合同發(fā)生糾紛需要合同作依據(jù)時,無合同的一方就非常被動。無合同的一方多數(shù)情況下是 勞動者,但也有的是用人單位。這種情況之所以出現(xiàn),直接
10、的原因在于合同當事人簽訂勞動合同的方式不當。正確的簽約方法應是合同雙方簽字蓋 章,然后各執(zhí)一份保留。但實踐中,許多用人單位往往是將事先做好的勞動合同文本一式二份交給勞動者先行簽字,然 后由勞動者將自己簽好的勞動合同交還用人單位蓋章,用人單位蓋章后將其中一份交給勞動者。這種簽約方式簽約效率 較高,問題是如果用人單位出于某種目的而有意不將勞動者已簽好字的應當交還勞動者的那份勞動合同交還勞動者,那 么上述情況就出現(xiàn)了,即兩份合同全到了用人單位手上,勞動者則兩手空空。相反的情況也有,即用人單位將自己蓋好 章的勞動合同文本兩份全部交給勞動者簽字,勞動者簽字后出于某種目的故意未將應交歸用人單位的那份勞動合
11、同交歸 用人單位。這種情況的出現(xiàn),對于手上沒有勞動合同的一方是非常不利的,由于兩份合同均在對方手上,如果對方惡意地更改 合同的條款,那么除非能夠證明對方確屬惡意更改,否則將不得不承受這一更改的后果。而實際上要證明對方確屬惡意 更改是非常困難的。因此,建議無論是用人單位還是勞動者在簽訂勞動合同時,不僅要注意簽約的效率性,也要注意簽約的嚴肅性,做 到當面簽訂、同時簽訂。 一方拒絕或拖延簽約目前用人單位拒絕或拖延同勞動者訂立勞動合同的情況還是比較普遍,作為弱勢群體,為了能保住這份工作,許多 勞動者委屈求全,對用人單位的這一作法只是忍讓遷就,但實際上,法律對此的態(tài)度是很明確的。 勞動法第九十八 條規(guī)定
12、: " 用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者故意拖延不訂立勞動合同的,由勞動行政部門責令改正;對 勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。 " 違反勞動法有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法第二條規(guī)定,用人單位故 意拖延不訂立勞動合同,即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的,按以下 執(zhí)行:"(一)造成勞動者工資收入損失的,按勞動者本人應得工資收入支付給勞動者,并加付應得工資收入2 5%的 賠償費用;(二)造成勞動者勞動保護待遇損失的,應按國家規(guī)定補足勞動者的勞動保護津貼和用品; (三)造成勞動者 工傷、醫(yī)療待遇損失的,除按國家規(guī)定為勞動
13、者提供工傷、醫(yī)療待遇外,還應支付勞動者相當于醫(yī)療費用25%的賠償 費用;(四)造成女職工和未成年工身體健康損害的,除按國家規(guī)定提供治療期間的醫(yī)療待遇外,還應支付相當于其醫(yī) 療費用25%的賠償費用; (五)勞動合同約定的其他賠償費用。 " 市勞動合同條例第 27條規(guī)定: " 應當訂立書面勞 動合同而未訂立,但勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務的,當事人的勞動合同關系成立,勞動者的勞動報酬和勞 動條件,按照下列規(guī)定確認: (一)勞動報酬和勞動條件高于用人單位規(guī)章制度、集體合同規(guī)定或者法定勞動標準相應 容的,按照實際已經(jīng)履行的容確認; (二)勞動報酬和勞動條件低于用人單位規(guī)章制
14、度、集體合同或者法定勞動標準的, 按照有利于勞動者的原則確認。 "該條例第四十條規(guī)定: "應當訂立勞動合同而未訂立的,勞動者可以隨時終止勞動 關系。應當訂立勞動合同而未訂立的,用人單位提出終止勞動關系,應當提前三十日通知勞動者。 " 最高人民法院關 于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第十六條規(guī)定:"勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關系的,人民法院應當支持。根據(jù) 勞動法第二十條之規(guī)定,用人單位應當與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的,人民法院可以視為雙方之間 存在無固定期限勞動合同關系,并以原勞動合同確定雙方的權利義務關系。 "個別勞動者出于某種特殊目的考慮而不愿同用人單位簽訂勞動合同的情況較少但的確存在,對于這部分勞動者,建 議用人單位及時解除雙方合同關系,以免后患。 用人單位收取抵押物許多用人單位在同勞動者訂立勞動合同時以各種名義向勞動者收取抵押物,如定金、保證金、抵押金等,對此法律明文禁止,有關的法律規(guī)定是:”企業(yè)不得向職工收取貨幣、實物等作為 入廠押金,也不得扣留或者抵押職工的 居民、暫住證和其他證明個人身份的證件。對擅自扣留、抵押職工居民等證件和收取抵押金(品)的,公安部門、勞動 監(jiān)察機構(gòu)應
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