淺談一人有限責任公司的利弊

1、淺談一人有限責任公司的利弊作者:日期:淺談一人有限責任公司利弊曹口t明(2005409012)摘要：我國于2005年10月27日通過了公司法修訂案，正式確認了一人公司的法律地位，此舉受到了社會各界尤其是法學界的充分關(guān)注。一人公司制度的確立，對我國社會發(fā)展帶來了很大的影響，促進了社會生產(chǎn)力的發(fā)展，同時又萌生出新的社會問題、法律問題有待解決。本文從一人公司的在我國得到立法肯定的背景和意義入手，闡明一人公司在我國存在的不足與缺陷。關(guān)鍵字：一人有限責任公司公司法法律法規(guī)利弊一人有限責任公司產(chǎn)生的意義1 .一人公司制度堅持和發(fā)揚了營業(yè)自由的私法精神私法的一個根本原則是自由原則，商法作為私法的一個組成部分

2、同樣應當堅持這一原則，其營業(yè)自由(或經(jīng)營自由)則是自由原則的具體化，為了維護市場經(jīng)濟秩序，實現(xiàn)快速交易與秩序的統(tǒng)一，商法又需實現(xiàn)營業(yè)自由法定限制原則。作為商法重要組成部分的公司法，將營業(yè)自由和營業(yè)自由法定限制原則應當規(guī)定的更加具體化。一方面，公司法堅持投資自由；另一方面，對出資和股份轉(zhuǎn)讓又進行法定的限制。一人公司的設(shè)立是給予投資人更大范圍的投資自由，有利于商業(yè)主體更便捷的成立商業(yè)組織，追求利益最大化。公司法若允許設(shè)立一人公司則從根本上堅持了營業(yè)自由的精神，有利于公司法律制度的發(fā)展。2 .肯定一人公司的合法存在體現(xiàn)了對股份自由轉(zhuǎn)讓的尊重和對企業(yè)維持原則的發(fā)揚股份自由轉(zhuǎn)讓權(quán)是各國公司法所共同承認的

3、公司股東的基本權(quán)利之一。正是由于公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓，完全可能通過一次或多次轉(zhuǎn)讓集中于一個股東之手，承認這種經(jīng)轉(zhuǎn)讓后發(fā)生的一人公司的存在無疑是對于股份自由轉(zhuǎn)讓權(quán)的保護，是對于股東基本權(quán)利的維護。從另一方面看，基于企業(yè)維持原則，即使發(fā)生公司股東經(jīng)合法變更僅為一人的情況下，也不應禁止其繼續(xù)存在而予以解散一人公司公司作為現(xiàn)代經(jīng)濟社會的一個基本單位，在其發(fā)展過程中，會同很多方面發(fā)生種種聯(lián)系，建立以公司為中心的包括很多利益相關(guān)仿在內(nèi)的商業(yè)利益網(wǎng)。如果公司僅僅由于股份的流通性而出現(xiàn)所有股份集中于一個股東的情況就輕易解散，會使得與這個公司發(fā)生各種關(guān)聯(lián)的整個利益網(wǎng)絡(luò)受到影響，公司職工面臨失業(yè)，公司債權(quán)人可能

4、面臨債權(quán)無法實現(xiàn)，在一定程度上會導致社會的不穩(wěn)定，不利于節(jié)約社會成本，也不利于經(jīng)濟發(fā)展和促進就業(yè)。3 .一人公司可以滿足不同的投資需求，適合中小企業(yè)發(fā)展隨著個人資本力量的增強，公司“法人制度所顯示的從少數(shù)納款匯集成大宗資本的可能性，對于資本家來說，業(yè)已喪失了它原有的大部分意義，資本積累的過程已經(jīng)在很大程度上貶低了這種可能性的價值，然而這一過程同時也卻使有限責任這個利益本身對資本家變得分外珍貴?！币蝗斯境蔀闈M足單一投資者對利益不厭追求的需要的企業(yè)形式之一。有限責任意味著定量資本金的風險和無限利潤的可能性，這是一人公司對其最富有吸引力之處。而且經(jīng)過經(jīng)濟全球化的充分發(fā)展，誕生了許多資金雄厚的跨國企

5、業(yè)，這些跨國企業(yè)的資本足夠從事任何領(lǐng)域的投資。對于這些企業(yè)，公司制度的資合性所帶來的吸引力已退居其次，他們更關(guān)心的是如何進行風險分散。通過采用獨資方式設(shè)立全資子公司的途徑，這些企業(yè)可以將資本在不同的行業(yè)進行經(jīng)營，這樣既可以分散經(jīng)營風險，又可以拓展公司發(fā)展的領(lǐng)域，最大程度實現(xiàn)資本利益。一人公司制度無疑對他們而言是更好的選擇?，F(xiàn)代社會的跨國企業(yè)都非常重視對商業(yè)秘密的保護，一人公司簡單的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，單一的股東，能夠接觸到跨國企業(yè)商業(yè)秘密的人會更有限，更有利于保護企業(yè)的商業(yè)秘密。4 .確立一人公司制度有利于化解和彌補現(xiàn)行法的缺陷與矛盾我國原來的有關(guān)一人公司的問題于立法及司法實踐上都顯得十分混亂。從立

6、法上看，我國立法僅僅允許國家及外商設(shè)立一人公司，原則上禁止其他主體設(shè)立一人公司或單獨投資設(shè)立全資子公司。而司法實踐中針對大量出現(xiàn)的形式和實質(zhì)一人公司的問題因為缺乏相關(guān)的法律明文規(guī)定，處理起來則各不相同。立法和社會現(xiàn)實己經(jīng)發(fā)生脫離，相關(guān)的立法對于實際存在的社會現(xiàn)實沒有作出規(guī)范，導致大量的關(guān)于一人公司的糾紛出現(xiàn)。而承認一人公司，要求公司名稱必須明確冠以“一人有限責任公司”并輔之以實行嚴格的財產(chǎn)、決策、債務(wù)登記制度，這樣，與之進行經(jīng)濟活動的第三人可以從公司外觀、工商登記簿等方面清楚地了解交易人的投資方式、經(jīng)營機制、資本狀況以及責任承擔人等重要信息,能在一定程度上增加交易活動的透明度，交易人因此可以審

7、慎地與之進行交易；要求一人公司提供適當?shù)膿５确绞竭M行自我保護，這樣法律希望實現(xiàn)的對債權(quán)人利益的保護在公開、公平的前提下才能落到實處。5 .確立一人公司制度有利于健全社會主義市場經(jīng)濟體制、完善法制環(huán)境、促進公平競爭社會主義市場經(jīng)濟的建立和完善要求法律對經(jīng)濟活動的參加人設(shè)立相同的市場準入條件，而過去有關(guān)一人公司的規(guī)定，是市場經(jīng)濟建立之初特殊時期的產(chǎn)物，在當時是具有合理性的，比如吸引外資、確保國家所有權(quán)的實現(xiàn)等等，但在市場經(jīng)濟深化的今天，如果繼續(xù)這樣的法律制度，無疑會讓人們產(chǎn)生“重視外資、歧視內(nèi)資；重視國有資本、歧視其他非國有資本”的誤會。投資主體在選擇經(jīng)營方式時，因為受到資本類型的限制，不享有完

8、全的法律地位，這對一個成熟的市場經(jīng)濟的建設(shè)是不利的，因為它違背了所有市場主體一律平等的基本要求。特別是在當前加入世界貿(mào)易組織的情況下，我國面臨一個公平的WTO規(guī)則，這更需要我國對公司法加以完善，建立一個合理、平等、公平的競爭環(huán)境。wTO的游戲規(guī)則標準之一即為市場主體應受到平等的對待，而舊公司法卻將投資者的身份與財產(chǎn)所有制形式置于重要地位加以考慮，區(qū)別對待，特權(quán)與歧視并存，這既違背wTO規(guī)則的要求，同時也不符合現(xiàn)代公司法的立法取向與法律價值。其結(jié)果是國有出資人和外國投資者享受特權(quán)，充分享受一人公司的益處，而其他人則被歧視，只能盡力采取一些“技術(shù)性”的手段來規(guī)避法律，這與市場經(jīng)濟的公平競爭原則是相

9、悖的。因此，在世界范圍內(nèi)的交易活動規(guī)則趨同的背景下以及普遍承認一人公司的立法潮流中，承認一人公司無疑有利于營造一個公平競爭、秩序優(yōu)良的社會主義市場經(jīng)濟的法制環(huán)境，促進社會主義市場經(jīng)濟的順利健康發(fā)展。6 .確立一人公司法律制度有利于弘揚創(chuàng)業(yè)精神，改善和促進中小企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展依舊公司法，私營企業(yè)只有一個業(yè)主時不能稱為公司，只能稱私營獨資企業(yè)，由業(yè)主以其個人或家庭財產(chǎn)承擔無限責任。也就是說，私人若想利用公司形式進行投資以享受有限責任公司的優(yōu)惠，就必須尋找投資伙伴，達到法定最低股東人數(shù)的要求，否則就只能成立個人獨資企業(yè)或合伙企業(yè)。這無疑從某種程度上降低了私人投資的積極性，不利于私營經(jīng)濟的發(fā)展。在立法

10、上承認一人公司，給予私人投資者與國有投資者和法人投資者同等的待遇，我國今后就會涌現(xiàn)出大量的中小企業(yè)。并且小企業(yè)的生命力是巨大的，在競爭中大批小企業(yè)破產(chǎn)倒閉的同時，更多的中小企業(yè)也在出現(xiàn)，其中有些將會在競爭中脫穎而出，成長為大企業(yè)或特大企業(yè)，成為我國經(jīng)濟的重要組成部分。一人有限責任公司存在的缺陷1、“嗣后一人”未規(guī)范新公司法僅涉及一人設(shè)立的自始一人公司，而未考慮到因股權(quán)轉(zhuǎn)讓或繼承導致股權(quán)集于一名股東的嗣后一人公司。非一人公司因股權(quán)集中轉(zhuǎn)化為一人公司的現(xiàn)象十分普遍。新公司法規(guī)定非一人公司的注冊資本較低且可分期繳納，無須在登記時進行特別公示，故嗣后一人公司在注冊資本和登記公示上與新公司法中一人公司的

11、規(guī)定相沖突。對于嗣后一人公司，域外立法都將其納入一人公司制度規(guī)范之中，我國此次公司法修改既未禁止，又未制定相關(guān)規(guī)則使其受一人公司制度規(guī)范，是一大缺失。為避免嗣后一人公司逃避法律規(guī)制，應對此予以完善。2、資本制度不嚴格新公司法規(guī)定一人公司“注冊資本最低限額為人民幣十萬元，一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。”這一規(guī)定雖然提高了一人公司的注冊資本限額，但忽視了資本充實和維持義務(wù)，不能確保使股東完全和適當履行出資義務(wù)、防止出資不實或抽逃出資和資本流失。同時對一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額的出資程序未作規(guī)定。3、自我交易未限制一人公司股東自己身兼董事時，法律關(guān)系上最棘手的問題是如何處理代理公司與自己為

12、法律行為的自己代理以及既代理公司又代理第三人對公司為法律行為的雙方代理等問題。因為依照法理，代理人既受委任，則應為被代理人謀取最大利益，此為代理人之法定基本注意義務(wù)。在一人股東身兼董事自己代理或雙方代理時，該一人股東為自己利益而與公司有所交涉，或代理第三人對其所代理的公司有所交涉時，必將形成注意義務(wù)及個人利益的沖突。因此，應運用法律手段抑制個人私欲，以便在法律上于個人利益與公司利益之間，求得符合公平正義的最大平衡點。4、財務(wù)監(jiān)督欠考慮新公司法規(guī)定的一人公司財務(wù)監(jiān)督與其他公司完全一致，未考慮到一人公司受一人股東掌控易滋生會計欺詐的弊端。國外立法一般都強化一人公司的財務(wù)監(jiān)督：在美國，即使是最小的一

13、人公司，也必須保存?zhèn)渫洝⒛甓蓉攧?wù)報告和稅務(wù)交款單，以供檢查。在澳大利亞，專門設(shè)立了私人會計公司，負責對一人公司的財務(wù)進行監(jiān)督。為確保交易安全，歐洲共同體第12號指令規(guī)定對一人公司實行嚴格的會計程序及公開揭示的登記資料制度。仿效國外立法例，可要求專業(yè)會計師負責對一人公司業(yè)務(wù)及財產(chǎn)的監(jiān)督，并對股東的出資進行評估。為確保一人公司資本充實，可規(guī)定該會計師對股東出資評估和公司財務(wù)報告審計在一定期間內(nèi)承擔連帶責任。5、治理結(jié)構(gòu)不周詳新公司法未充分注意到一人公司制衡機制缺失的弊病，依然強調(diào)治理中的股東本位主義。公司作為一種經(jīng)濟實體，必然要和各種利益主體發(fā)生交易，僅強調(diào)股東利益肯定會與其他相關(guān)主體利益產(chǎn)生沖突。一人公司受一人股東掌控，這種利益沖突尤為明顯，最需引入利益相關(guān)人共同治理機制，強調(diào)職工和債權(quán)人參與。因此應規(guī)定由職明顯，最需引入利益相關(guān)人共同治理機制，強調(diào)職工和債權(quán)人參與。因此應規(guī)定由職和債權(quán)人充當一人公司的監(jiān)督機關(guān)，并保障監(jiān)督權(quán)不被虛化，如職工監(jiān)事任職期問得被任意免職、解雇，職工監(jiān)事和債權(quán)人有權(quán)查閱公司所有賬目，重大決策須有職監(jiān)事和債權(quán)人統(tǒng)一認可等。6、債務(wù)擔保需建立有限責任是公司法的基本原則，公司法人格