法律法規(guī)XXXX年萬國法之中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法新法解讀

1、2010年三國法之中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法新法解讀中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法（以下簡稱涉外民事關(guān)系法律適用法）是我國關(guān)于國際私法最重要的法律， 已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議 于2010年10月28日通過，自 2011年4月1日起施行。涉外民事關(guān)系法律適用法是民法的重要組成部分。本法的第一章“一般規(guī)定”在我國的國際私法領(lǐng)域中具有里程碑式的意義，填補了過去在識別、 反致、外國法的查明、法律規(guī)避等方面的立法空白。本法創(chuàng)新性地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點，對民事主體、婚姻家庭、繼承、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等方面所作的法律適用具體規(guī)定，既總結(jié)了改革開放以

2、來的涉外民事審判經(jīng)驗，也順應(yīng)了當代國際私法的發(fā)展潮流。新的沖突規(guī)則在內(nèi)容上更為合理、全面和完善。歷年司法考試，國際私法部分一般考查11道題，共15分。其中，國際私法總論每年考查12道題，國際民商事關(guān)系的法律適用每年考查35道題。同時，侵權(quán)、涉外離婚、繼承等的法律適用均是高頻考點?？疾榉绞酱蠖紴榘咐治?，且一般只針對我國的國內(nèi)法進行考查。這些內(nèi)容在具體規(guī) 定上因本法的頒行而有了較大的改變，考生必須重點關(guān)注。新法也是司法考試的必考對象，考生須仔 細把握本法的主要條款。另外，應(yīng)注意本法與海商法、民用航空法、票據(jù)法的關(guān)系，在商事領(lǐng)域應(yīng)適 用這些法律的特別規(guī)定。一、關(guān)于第2條規(guī)定：第二條 涉外民事關(guān)系適

3、用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。本法和其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律。【司考解讀】本條規(guī)定了涉外民事關(guān)系法律適用法的適用范圍。應(yīng)注意：1 .“其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。”海商法、民用航空法、票據(jù)法屬于“其他法律”，在商事關(guān)系的法律適用問題上，應(yīng)適用海商法、民用航空法、票據(jù)法中的 特別規(guī)定。2 .本法和其他法律都沒規(guī)定的，適用最密切聯(lián)系原則，這也是一個兜底性條款。二、關(guān)于第 3條規(guī)定：第三條當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】最高人民法

4、院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第3條當事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當以明示的方式進行?！舅究冀庾x】本條規(guī)定了 “當事人選擇適用的法律”的原則：依照法律規(guī)定+明示。如果法律沒有規(guī)定可以選擇，就不能選擇。同時“明示”不等于“書面”。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第3條規(guī)定了當事人選擇合同適用的法律應(yīng)以明示的方式進行，與本法規(guī)定一致，繼續(xù)有效。三、關(guān)于第4條規(guī)定：第四條中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強制性規(guī)定的，直接適用該強制性規(guī)定?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第 194條當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)

5、生適用外國法 律的效力.最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第6條當事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭 議應(yīng)當適用中華人民共和國法律?！舅究冀庾x】中國法律的強制性規(guī)定一一直接適用?？梢姡?guī)避中國法律強制性規(guī)定的行為無效。民通意見第 194條、最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問 題的規(guī)定第 6條與本法規(guī)定一致，繼續(xù)有效。四、關(guān)于第 6條規(guī)定：第六條 涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第 192條 依法

6、應(yīng)當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依 據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律.該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律.【司考解讀】本條是中國立法對區(qū)際法律沖突的解決問題所作的首次明確規(guī)定。應(yīng)注意，在涉外民事關(guān)系適用外國法律時，如果該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌?，則處理方法是：直接適用與該涉外民事關(guān)系有最密切 聯(lián)系區(qū)域的法律。而民通意見第192條的規(guī)定，由于與本條規(guī)定不一致，廢止。五、關(guān)于第 7條規(guī)定：第七條訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當適用的法律。【相關(guān)規(guī)定】民通意見第 195條 涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律

7、關(guān)系的準據(jù) 法確定.【司考解讀】本條在立法上明確了訴訟時效的法律適用，即：訴訟時效，按該涉外民事關(guān)系應(yīng)當適用的法律確 定。該處理方法與各國趨勢一致。民通意見第 195條與本條規(guī)定一致，繼續(xù)有效。六、關(guān)于第 8條規(guī)定：第八條 涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律?！舅究冀庾x】識別，又叫定性或歸類，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)的事實或問題進行分 析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)的沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M行解釋，從而確定何種沖突規(guī)范 適用何種事實或問題的過程。本條是中國關(guān)于識別問題的首次規(guī)定一一依法院地法識別。七、關(guān)于第 9條規(guī)定：第九條 涉外民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的法律

8、適用法?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第178條第2款人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法 最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第1條涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法?！舅究冀庾x】法律適用法即沖突規(guī)范。 本條表明，我國通過沖突規(guī)范援引適用外國法時，只適用外國的實體法，不適用外國的沖突法，從而不可能發(fā)生反致。這是在立法上對反致作的首次明確規(guī)定。民通意見第178條第2款、最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用 若干問題的規(guī)定第 1條也表明我國對待反致的基本態(tài)度是不接

9、受，與本條規(guī)定一致，繼續(xù)有效。八、關(guān)于第10條規(guī)定：第十條 涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。【相關(guān)規(guī)定】民通意見第 193條 對于應(yīng)當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：由當事人提供； 由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；由我國駐該國使領(lǐng)館提供；由該國駐我國使館提供；由中外法律專家提供 .通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律.最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第9條當事人選擇或者變更選擇合同爭議

10、應(yīng)適用的法律為外國法律時，由當事人提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時，可以依職權(quán)查明該外國法律，亦可以要求當事人提供或者證明該外國法律的內(nèi)容。當事人和人民法院通過適當?shù)耐緩骄荒懿槊魍鈬傻膬?nèi)容的，人民法院可以適用中華人民共和國法律。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第10條當事人對查明的外國法律內(nèi)容經(jīng)質(zhì)證后無異議的，人民法院應(yīng)予確認。當事人有異議的，由人民法院審 查認定?！舅究冀庾x】本條是關(guān)于外國法的查明的規(guī)定：1 .由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。2 .當事人選擇適用外國法的，應(yīng)當提供該

11、國法。這是一個舉證責(zé)任的規(guī)定。3 .外國法不能查明或者無規(guī)定的，適用中國法。本條表明，在外國法的查明問題上，我國以有管轄權(quán)的機關(guān)依職權(quán)查明外國法律為主，以當事人 提供外國法律為輔。民通意見第 193條規(guī)定了外國法查明的具體途徑及無法查明的處理方法，最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第9條、第10條也詳細規(guī)定了外國法查明的責(zé)任及無法查明的處理方法，與本條規(guī)定一致，繼續(xù)有效。九、關(guān)于第1113條規(guī)定：第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動， 依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照

12、行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。第十三條 宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民法通則第 143條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法 律。民通意見第179條 定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律民通意見第180條外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力民通意見第 181條無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律.票據(jù)

13、法第 96條 票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律?！舅究冀庾x】本法這三條涉及的是自然人的相關(guān)法律適用問題，包括自然人的權(quán)利能力、行為能力、宣告失蹤 或死亡。對此：1 .原則：適用經(jīng)常居所地法。2 .例外一一在行為能力認定上：除涉及婚姻家庭、繼承的外，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為 能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律。民法通則第 143條以及民通意見第 179181條由于與本法的規(guī)定不一致，廢止。票據(jù)法第96條與本法第12條是特別法與一般法

14、的關(guān)系，因此繼續(xù)有效，在涉及票據(jù)債務(wù)人民事行為能力的法律適用問題上，適用票據(jù)法第96條的規(guī)定。十、關(guān)于第14條規(guī)定：第十四條 法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。 法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第 184條 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力 依其本國法確定.外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定.【司考解讀】本條規(guī)定了法人及其分支機構(gòu)的相關(guān)法律適用問題，包括：法人及其分支機構(gòu)的權(quán)利能力、行為 能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)

15、利義務(wù)。對此：1 .原則：適用登記地法律。2 .例外：主營業(yè)地(即經(jīng)常居所地)與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。在確定法人的民事行為能力問題上，根據(jù)本法第14條規(guī)定，有兩個連結(jié)點：法人的登記地、法人的主營業(yè)地(即法人的經(jīng)常居所地)。而民通意見第 184條第1款后半句“法人的民事行為能力依其本國法確定”，意思是法人的民事行為能力根據(jù)注冊登記地國家的法律確定，只有“法人的注冊登記地”這一個連結(jié)點。這與本法第14條的規(guī)定不一致。因此民通意見第184條第1款的后半句，即“法人的民事行為能力依其本國法確定”，廢止。H一、關(guān)于第1517條規(guī)定：第十五條 人格權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法律。第十六

16、條 代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。當事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。第十七條 當事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當事人沒有選擇的，適用信托財產(chǎn)所在地法律或者信托關(guān)系發(fā)生地法律?！舅究冀庾x】本法這三條是分別對人格權(quán)內(nèi)容、代理、信托的法律適用的規(guī)定。1 .人格權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法律。2 .代理：(1)委托代理，當事人可以協(xié)議選擇法律適用。(2)法定代理、指定代理、沒有選擇法律適用的委托代理：原則一一適用代理行為地法；例外 被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法。3.信托：(1)當事人可以協(xié)議選擇法律適用。(2)沒有選擇，適用

17、信托財產(chǎn)所在地法或信托關(guān)系發(fā)生地法。十二、關(guān)于第 18條規(guī)定：第十八條 當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】仲裁法解釋第 16條對涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當事人約定的法律；當事人沒有約 定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律?！舅究冀庾x】本條規(guī)定了仲裁協(xié)議的法律適用。應(yīng)注意：1 .當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。如果當事人已經(jīng)協(xié)議選擇， 適用當事人選擇的法律。2 .沒有選擇，適用仲裁機構(gòu)所在地法或仲裁地法。16在當事人沒有選擇時該仲裁協(xié)議

18、如何適用法律的問題上，本法第18條與仲裁法解釋第條的規(guī)定不一致，前者優(yōu)于后者，即仲裁法解釋第16條中的“當事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適 用法院地法律”的規(guī)定廢止。十三、關(guān)于第 19條規(guī)定：第十九條依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第182條 有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的 法律為其本國法.【司考解讀】本

19、條是我國關(guān)于解決自然人國籍沖突的首次立法規(guī)定。應(yīng)把握：1 .自然人具有兩個以上國籍：(1)適用有經(jīng)常居所的國籍國法。(2)所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法。2.自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法。民通意見第 182條由于與本條規(guī)定不一致，廢止。十四、關(guān)于第 20條規(guī)定：第二十條 依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律?！舅究冀庾x】“經(jīng)常居所地”是本法主要的連結(jié)點。要注意，自然人經(jīng)常居所地不明的處理一一適用現(xiàn)在居所 地法。十五、關(guān)于第2127條規(guī)定：第二十一條 結(jié)婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用

20、共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。第二十二條 結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。第二十三條 夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍 國法律。第二十四條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律 或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第二十五條 父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律

21、中有利于保護弱者權(quán)益的法律。第二十六條 協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律。第二十七條訴訟離婚，適用法院地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民法通則第 147條中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理 案件的法院所在地法律。民通意見第 188條我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適 用我國法律。認定其婚姻是否有效 ，適用婚姻締結(jié)地法律?！舅究冀庾x】本法對涉外婚姻的法律適用作了詳細的規(guī)定：1,區(qū)分結(jié)婚

22、的實質(zhì)要件和結(jié)婚的形式要件，對結(jié)婚的法律適用問題分別作了規(guī)定：(1)結(jié)婚條件：有共同經(jīng)常居所地一一共同經(jīng)常居所地法；雖無共同經(jīng)常居所地，但有共同國 籍國一一共同國籍國法；既無共同經(jīng)常居所地，又無共同國籍國，但在一方當事人經(jīng)常居所地或者國 籍國締結(jié)婚姻的一一婚姻締結(jié)地法。(2)結(jié)婚手續(xù)：符合婚姻締結(jié)地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有 效。2 .具體規(guī)定了家庭中夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系的法律適用：(1)夫妻人身關(guān)系：有共同經(jīng)常居所地一一共同經(jīng)常居所地法；雖無共同經(jīng)常居所地，但有共 同國籍國一一共同國籍國法。(2)夫妻財產(chǎn)關(guān)系：當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍

23、國法律或者主 要財產(chǎn)所在地法律；沒有選擇，但有共同經(jīng)常居所地一一共同經(jīng)常居所地法；沒有選擇，雖無共同經(jīng) 常居所地，但有共同國籍國一一共同國籍國法。(3)父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系：有共同經(jīng)常居所地一一共同經(jīng)常居所地法；無共同經(jīng)常居所地一一有利于保護弱者權(quán)益的法律：在一方經(jīng)常居所地法律或國籍國法律中具體判斷。3 .離婚須符合什么條件、離婚須辦理怎樣的手續(xù)，要根據(jù)相關(guān)法律進行判斷。對此，本法區(qū)分 協(xié)議離婚與訴訟離婚，具體規(guī)定了離婚的法律適用：(1)協(xié)議離婚：可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。要沒有選擇：有共同經(jīng)常居所地一一共同經(jīng)常居所地法；雖無共同經(jīng)常居所地，但有共同國籍國 無一

24、共同國籍國法；既無共同經(jīng)常居所地，又無共同國籍國一一辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法。(2)訴訟離婚：適用法院地法。在涉外婚姻的法律適用問題上，本法對民法通則第147條和民通意見第 188條的內(nèi)容作了變更和補充，前者優(yōu)于后者，即在解決涉外婚姻的法律適用問題時，應(yīng)運用本法的具體規(guī)定。十六、關(guān)于第 28條規(guī)定：第二十八條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】收養(yǎng)法第 21條外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女。外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女，應(yīng)當經(jīng)其所在國主管機關(guān)依

25、照該國法律審查同意。收養(yǎng)人應(yīng)當提供由其所在國有權(quán)機構(gòu)出具的有關(guān)收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)、健康、有無受過刑事處罰 等狀況的證明材料，該證明材料應(yīng)當經(jīng)其所在國外交機關(guān)或者外交機關(guān)授權(quán)的機構(gòu)認證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證。該收養(yǎng)人應(yīng)當與送養(yǎng)人訂立書面協(xié)議，親自向省級人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當?shù)絿鴦?wù)院司法行政部門認定的具有辦理涉外公證資格的公證機構(gòu)辦理收養(yǎng)公證。外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法第3條外國人在華收養(yǎng)子女，應(yīng)當符合中國有關(guān)收養(yǎng)法律的規(guī)定，并應(yīng)當符合收養(yǎng)人所在國有關(guān)收養(yǎng)法律的規(guī)定；因收養(yǎng)人所在國法律的規(guī)定與中國法律的規(guī)定不一

26、致而產(chǎn)生的問題，由兩國政府有關(guān)部門協(xié)商處理?！舅究冀庾x】本條對收養(yǎng)的法律適用問題進行了細致的規(guī)定：1 .收養(yǎng)條件和手續(xù)一一重疊適用收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法。2 .收養(yǎng)效力一一適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法。3 .收養(yǎng)解除一一適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法或法院地法。收養(yǎng)法第 21條、外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法第3條實際上是關(guān)于外國人在我國收養(yǎng)子女時收養(yǎng)條件和手續(xù)的規(guī)定，并且在法律適用上要求重疊適用中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在國法?！八趪ā北旧硎且粋€模糊的概念，由于本法的生效，對“所在國法”的理解應(yīng)該為“經(jīng) 常居所地法”。收養(yǎng)法第21條、外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記

27、辦法第 3條的規(guī)定與 本法的規(guī)定不沖突，繼續(xù)有效。十七、關(guān)于第 29條規(guī)定：第二十九條扶養(yǎng)，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。【相關(guān)規(guī)定】民法通則第 148條 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。民通意見第189條父母子女相互之間的扶養(yǎng).夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人 之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍.住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切 的聯(lián)系.【司考解讀】本條是對扶養(yǎng)的法律適用的規(guī)定一一適用有利于保護被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律：在一方當事人經(jīng)常居所地法律

28、、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中具體判斷。應(yīng)注意，扶養(yǎng)包括父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，即包括我們通常所說的扶養(yǎng)、撫養(yǎng)以及贍養(yǎng)。該規(guī)定保護弱者。民法通則第 148條由于與本條的規(guī)定不一致，廢止。民通意見第 189條不僅對“扶養(yǎng)” 一詞的范圍作了界定，而且規(guī)定了扶養(yǎng)的法律適用規(guī)則。 其中，對“扶養(yǎng)” 一詞的范圍的界定繼續(xù)有效；扶養(yǎng)的法律適用規(guī)則廢止。十八、關(guān)于第 30條規(guī)定：第三十條 監(jiān)護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第 190條監(jiān)護的設(shè)立.變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是

29、，被監(jiān)護人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律【司考解讀】本條是對監(jiān)護的法律適用的規(guī)定一一適用有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律：在一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中具體判斷。該規(guī)定保護弱者。民通意見第 190條由于與本條規(guī)定不一致，廢止。十九、關(guān)于第 31條規(guī)定：第三十一條 法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律?！鞠嚓P(guān)法條】繼承法第 36條 中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境 內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國

30、公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。中華人民共和國與外國訂有條約、協(xié)定的，按照條約、協(xié)定辦理。民法通則第 149條 遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不 動產(chǎn)所在地法律?！舅究冀庾x】本條是對法定繼承法律適用的規(guī)定：1 .不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。2 .動產(chǎn)法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律。在動產(chǎn)法定繼承的法律適用問題上，本法與繼承法第36條、民法通則第 149條的規(guī)定不同，適用本法規(guī)定。繼承法第 36條、民法通則第 149條中關(guān)于動產(chǎn)法定繼承法律適用的規(guī) 定廢止。二十、關(guān)于第 3234條規(guī)定：第三十二條遺囑方式，符

31、合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑 行為地法律的，遺囑均為成立。第三十三條遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。第三十四條遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律?！舅究冀庾x】本法區(qū)分遺囑方式、遺囑效力、遺產(chǎn)管理等事項，對遺囑繼承的法律適用問題作了具體規(guī)定：1 .遺囑方式：符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律 的，遺囑均為成立。2 .遺囑效力：適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。3 .遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律。二H一、關(guān)于第 35條規(guī)定：第三十五條無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承

32、人死亡時遺產(chǎn)所在地法律?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民通意見第 191條 在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無人 受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外繼承法第 32條 無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織 成員的，歸所在集體所有制組織所有?！舅究冀庾x】無人繼承遺產(chǎn)的歸屬一一適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。民通意見第 191條、繼承法第 32條與本條規(guī)定不沖突，繼續(xù)有效。二十二、關(guān)于第 3640條規(guī)定：第三十六條不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。第三十七條 當事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)

33、生時動產(chǎn)所在地法律。第三十八條 當事人可以協(xié)議選擇運輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律。當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。第三十九條有價證券，適用有價證券權(quán)利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。第四十條 權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律?！鞠嚓P(guān)法條】海商法第 270條船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。海商法第 271條船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。海商法第 272條船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。民用航空法第 185條民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國 法律。民用

34、航空法第 186條民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法。民用航空法第 187條民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。【司考解讀】本法對物權(quán)的法律適用作了具體詳細的規(guī)定：1 .不動產(chǎn)物權(quán)一一適用不動產(chǎn)所在地法2 .動產(chǎn)物權(quán)：（1）當事人可以協(xié)議選擇法律適用。（2）沒有選擇：原則：適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。例外：運輸中，動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更，適用運輸目的地法律。3 .有價證券一一適用有價證券權(quán)利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。4 .權(quán)利質(zhì)權(quán)一一適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法。海商法第270272條、民用航空法第 185187條與本法規(guī)定之間是特別法與一般法的 關(guān)系，在船舶物權(quán)

35、、民用航空器物權(quán)的法律適用上，適用海商法、民用航空法的相關(guān)規(guī)定。二十三、關(guān)于第 41條規(guī)定：第四十一條 當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn) 該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！鞠嚓P(guān)法條】最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第4條當事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致， 選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準許。當事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應(yīng)當視為當事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。最高人民法院關(guān)于審理涉外民

36、事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第5條當事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)， 以及某一方當事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準據(jù)法。（一）買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者 合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。（二）來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。（三）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。（四）不動產(chǎn)

37、買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。（五）動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。（六）動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。（七）借款合同，適用貸款人住所地法。（八）保險合同，適用保險人住所地法。（九）融資租賃合同，適用承租人住所地法。（十）建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。（十一）倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。（十二）保證合同，適用保證人住所地法。（十三）委托合同，適用受托人住所地法。（十四）債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。（十五）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。（十六）行紀合同，適用行紀人住所地法。（十七）居間合同，適用居間人住所地法

38、。如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。 【司考解讀】本條規(guī)定了合同法律適用的一般原則：1 .當事人可以協(xié)議選擇法律適用。2 .沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合 同有最密切聯(lián)系的法律。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第4條是對當事人選擇或變更合同適用的法律的具體規(guī)定，繼續(xù)有效。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第5條的兩款規(guī)定：第1款只有一個連結(jié)點一一與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)，由于與涉外民事關(guān)系法律適用法第 41條規(guī)定不一致，

39、廢止；第2款作為對涉外民事關(guān)系法律適用法第41條“其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律”的理解，繼續(xù)有效，同時，借助第2款的規(guī)定，可以準確判斷具體合同中哪一方當事人是履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人。二十四、關(guān)于第 4243條規(guī)定：第四十二條 消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。第四十三條 勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律?！舅究冀庾x】本法這兩條規(guī)定是分別關(guān)于消費者合同和勞動合同這兩個特殊合同的法律適用規(guī)定：1 .消費者合同：（1）原則：適用消費者經(jīng)常居所地法。（2）例外：消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相 關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。2 .勞動合同：（1）原則：適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。（2）例外：勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。二十五、關(guān)于第 44條規(guī)定：第四十四條 侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居 所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！鞠嚓P(guān)規(guī)定】民法通則第 146條 侵權(quán)行為的損