有限責(zé)任公司股份制改造實務(wù)操作指南

1、有限責(zé)任公司股份制改造實務(wù)操作指南我國公司法 第 2 條規(guī)定，本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 由此可見，我國公司法只承認有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司形式。 有限責(zé)任公司與股份有限公司的根本區(qū)別在于其公開性的要求不同。 有限責(zé)任公司具有較強的人合性色彩， 因而具有一定的封閉性， 股東之間以人合性為聯(lián)系紐帶，而股份有限公司則具有開放性， 股東之間的關(guān)系主要表現(xiàn)為一種資本合作關(guān)系。除上述根本區(qū)別之外， 有限責(zé)任公司與股份有限公司的主要區(qū)別表現(xiàn)如下：1、在股東人數(shù)方面，有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。而設(shè)立股份有限公司， 應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起

2、人， 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2、在公司章程制定方面，有限責(zé)任公司由股東共同制定公司章程，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對于股份有限公司，則由發(fā)起人制定公司章程， 采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。公司章程應(yīng)在創(chuàng)立大會上，經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。3、在注冊資本方面，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。 而股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的， 注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總

3、額。4、在設(shè)立方式方面，有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，而股份有限公司則可以采取發(fā)起設(shè)立方式或者采取募集設(shè)立方式。5、在股權(quán)形式方面，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書不同于股票，其不是有價證券，不能流通和轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司的股東只能通過另行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的方式轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。股份有限公司成立后，公司應(yīng)當(dāng)向股東發(fā)行股票，股票是一種有價證券，具有流通性和可轉(zhuǎn)讓性。6、在公司治理方面，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司， 可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。 執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。 股

4、東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事， 不設(shè)監(jiān)事會。而股份有限公司則必須設(shè)立董事會和監(jiān)事會，股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。有限責(zé)任公司股份制改造的程序有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種不同形式的公司，在設(shè)立條件、組織機構(gòu)以及公司治理等方面均有所不同，按照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司， 除應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的股份有限公司的條件之外，還需嚴格按照公司法及相關(guān)法律、行政法規(guī)、司法解釋等規(guī)定的程序進行。有限責(zé)任公司進行股份制改造的基本程序如下：( 一) 由公司董事會制訂股份制改造方案按照公司法第46 條的規(guī)定，董事

5、會對股東會負責(zé)，董事會行使的職權(quán)中包括“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案” 。因此，有限責(zé)任公司如需變更公司形式為股份有限公司的， 則需由公司董事會制訂公司變更形式的方案。需要注意的是，按照公司法第 50 條的規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。此類公司如欲進行公司形式變更的，解釋上應(yīng)認為由執(zhí)行董事制訂變更公司形式的方案。方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：1、變更為股份有限公司的原因;2、變更的法律依據(jù) ;3、變更為股份有限公司的名稱、股本總額、組織機構(gòu)、公司經(jīng)營范圍等 ;4、原公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成變更后股份有限公司對應(yīng)股份的安排;5、股份制改造

6、的步驟和時間安排;6、具體經(jīng)辦人員和分工安排;7、其他事項；( 二) 由擬進行股份制改造的有限責(zé)任公司召開股東會， 對董事會或者執(zhí)行董事制訂的股份制改造方案進行審議， 對是否進行股份制改造作出決議股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán) （但公司章程另有規(guī)定的除外）。股東會會議作出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 對變更公司形式的事項， 如果股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。( 三) 對公司的財務(wù)會計報告（會計報表）進行審計，以確定公司的凈資產(chǎn)額根據(jù)公司法 第 164 條的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度

7、終了時編制財務(wù)會計報告， 并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。 財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作。因此，有限責(zé)任公司依法應(yīng)編制財務(wù)會計報告以備審計。而按照公司法第 95 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時， 折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 因此，有限責(zé)任公司的股東會作出變更公司形式的決定后，應(yīng)當(dāng)由公司聘請資產(chǎn)評估機構(gòu)對公司的財務(wù)會計報告（會計報表）進行審計，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為最終折合的實收股本總額的依據(jù)。( 四) 再次召開股東大會， 根據(jù)經(jīng)審計的公司凈資產(chǎn)額確定各股東所占份額按照公司法第 83 條的規(guī)定，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人

8、應(yīng)當(dāng)書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份， 并按照公司章程規(guī)定繳納出資。 以非貨幣財產(chǎn)出資的， 應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的， 需要經(jīng)專業(yè)機構(gòu)對公司的資產(chǎn)進行審計并確定公司的凈資產(chǎn)額， 以之為限折合為實收股本總額。有限責(zé)任公司需確定各股東所占公司凈資產(chǎn)額的比例， 并折合為變更后公司的相應(yīng)股份份額。( 五）由公司聘請驗資機構(gòu)對股東出資進行檢驗并出具驗資報告按照公司法第 89 條的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。 由于新的股份有限公司的股份系由原有限責(zé)任公司的公司凈資產(chǎn)總額折合而來， 因此，各股東所占股份系基于其所占原有限責(zé)任公司

9、公司凈資產(chǎn)額的比例而定， 因此雖然不需要股東再行認購股份， 但是仍然需要經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)對股東的出資進行檢驗并出具驗資報告， 證實公司股東基于其在原有限責(zé)任公司出資所折合到新的股份有限公司中的股份份額的真實性和合理性。（六）修改公司章程公司組織形式發(fā)生變更時， 公司組織機構(gòu)、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等重要事項也可能發(fā)生相應(yīng)的變化等等，因此，公司章程必然要作相應(yīng)的修改。按照公司法第 81 條的規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：1. 公司名稱和住所； 2. 公司經(jīng)營范圍； 3. 公司設(shè)立方式； 4. 公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； 5. 發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； 6

10、. 董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則； 7.公司法定代表人； 8. 監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；9. 公司利潤分配辦法；10. 公司的解散事由與清算辦法； 11. 公司的通知和公告辦法；12. 股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（七）召開創(chuàng)立大會，通過股份有限公司章程， 選舉公司董事會成員、監(jiān)事會成員，對公司的設(shè)立費用進行審核， 對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核等。公司法第 89 條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。（八）向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準根據(jù)公司登記管理條例第 18 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托

11、的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準。 申請名稱預(yù)先核準， 應(yīng)當(dāng)提交下列文件： 1. 有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準申請書； 2. 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明； 3. 國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件；（九）辦理登記前臵的行政審批程序按照公司登記管理條例第 22 條的規(guī)定，公司申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的項目的，應(yīng)當(dāng)在申請登記前報經(jīng)國家有關(guān)部門批準， 并向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件。 因此，如果有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)制后的股份有限公司的經(jīng)營范圍中存在屬于法律、 行政法規(guī)或者國務(wù)

12、院決定規(guī)定需前臵審批的項目的，則在向公司登記機關(guān)申請變更登記為股份有限公司前，需先辦理前臵行政審批程序。（十）董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后三十日內(nèi)， 向公司登記機關(guān)報送系列文件，申請變更公司形式為股份有限公司根據(jù)公司登記管理條例第 33 條的規(guī)定，公司變更類型的，應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件， 在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機關(guān)申請變更登記， 并提交有關(guān)文件。 由于股份有限公司系由原有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)制而來，故不同于新設(shè)立的股份有限公司的申請設(shè)立登記程序，而是按照股份有限公司的設(shè)立條件，即依據(jù)公司法第 92 條及公司登記管理條例第 21 條的規(guī)定，向公司登記機構(gòu)提交公司登記申請書、創(chuàng)立大會的會議記錄、公司章程、驗資證明、法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明、發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明、公司住所證明等文件，申請變更登記。（十一）換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，并到登記機關(guān)辦理工商、稅務(wù)、組織機構(gòu)代碼、銀行賬號等的變更登記手續(xù)按照公司登記管理條例第 39 條的規(guī)定，變更登記事項涉及企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照載明事項的，公司