Cwuepug律師解讀《合同法》司法解釋二

1、生命是永恒不斷的創(chuàng)造，因為在它內(nèi)部蘊含著過剩的精力，它不斷流溢，越出時間和空間的界限，它不停地追求，以形形色色的自我表現(xiàn)的形式表現(xiàn)出來。泰戈爾律師解讀合同法司法解釋二合同糾紛是一直是人民法院民商事糾紛中最大一類的糾紛，也是 企業(yè)最常見的一類糾紛。1998年中華人民共和國合同法（以下簡 稱合同法）頒布后，1999年最咼人民法院出臺了最咼人民法院 關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）（以下 簡稱合同法解釋一）；為了正確審理合同糾紛案件，2009年4月24日最高人民法院公布了最高人民法院關(guān)于適用中華人民共 和國合同法若干問題的解釋（二）（以下簡稱合同法解釋二 或本解釋），現(xiàn)律師做如下解讀

2、：一、寬泛界定“合同的訂立”比起合同法和合同法解釋一，本解釋以下情況也被認定為合 同已訂立：1、只要有確定的當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng) 當認定合同成立。2、沒有書面甚至口頭約定，僅依靠行為也可以推定雙方是否有 訂約的意愿。3、追認到達生效；4、以行為默許也可認定為追認?！鞠嚓P(guān)條款】第一條 當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當 事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立。但法律 另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的， 人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有 關(guān)規(guī)定予以確定。第二條 當事人

3、未以書面形式或者口頭形式訂立合同， 但從雙方 從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的， 人民法院可以認定 是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有 規(guī)定的除外。第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認的 意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已 經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認二、“懸賞報酬”被明確支持懸賞索取報酬，因為有悖我國拾金不昧的傳統(tǒng)美德， 是否有權(quán)要 求懸賞人支付約定報酬爭議頗大，合同法解釋二則明確：完成特 定行為的人有權(quán)請求懸賞人支付報酬， 懸賞人不支付的，可以訴諸法 律?！?/p>

4、相關(guān)條款】第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬, 完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。 但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。三、再次明確約定不明時的判斷原則1、關(guān)于合同簽訂地：“約定”優(yōu)先和“最后”為準第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽 字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂 地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的， 人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。2、當事人手印的效力：視同簽字或蓋章第五條 當事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當簽字或者蓋 章。當事人在合同書上摁手印

5、的，人民法院應(yīng)當認定其具有與簽字或 者蓋章同等的法律效力。3、格式合同中免責(zé)條款的成立與無效第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任 的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等 特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當認定符合合同法第三十九條所稱“米取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔舉證責(zé)任。第九條 提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一 款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé) 任的條款，對方當事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當支持。第十條 提供格式條款的一方當事人違反合同法第三

6、十九條第一 款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的， 人民法院應(yīng)當 認定該格式條款無效。4“交易習(xí)慣”的認定：明知和經(jīng)常第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責(zé)任。5、有意推脫不辦理登記手續(xù)的，允許相對人自己辦理第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人 未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理

7、申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規(guī)定的“其他違背誠實信用原則的行為”， 人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求， 判決相對人自己 辦理有關(guān)手續(xù)；對方當事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際 損失，應(yīng)當承擔損害賠償責(zé)任。6、債權(quán)的實現(xiàn)順序：時間優(yōu)先、重債優(yōu)先第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期 的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔?；蛘邠?shù)額最少的債務(wù)； 擔保數(shù)額 相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負擔較重的債務(wù)；負擔相同的，按照債務(wù)到期 的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債 務(wù)人對清

8、償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。7、提存的明確規(guī)定：解決債權(quán)人不接受履行的難題第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標 的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當 認定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。四、加大對惡意債務(wù)人的打擊力度1、一物多賣要承擔違約責(zé)任第十五條 出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具 有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取 得標的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第 條、第六十五 條規(guī)定的第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人

9、，但不得依職權(quán)將其列為 該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權(quán)的第三人。2、境外債務(wù)人可以直接當被告第十七條 債權(quán)人以境外當事人為被告提起的代位權(quán)訴訟， 人民法 院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法 第二百四十一條的規(guī)定確定管 轄。3、逃廢債務(wù)、損害債權(quán)將被嚴厲追究第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔保，或者 惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法 第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當支持。第十九條 對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”， 人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷， 并參考交易當時交易地 的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因

10、素綜合考慮予以 確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之 七十的，一般可以視為明顯不合理的低價； 對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇?dǎo) 價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)， 人民法院可以根據(jù)債 權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。五、情勢變遷原則的司法適用“情勢變遷”原是民商法上的一種概念，指的是：在合同 （或契約） 依法訂立并且發(fā)生法律效力以后，履行完畢以前，當初作為合同訂立 之基礎(chǔ)或前提的有關(guān)事實和情勢，由于不能歸責(zé)于當事人的原因，發(fā) 生了無法預(yù)見的根本變化。在這種情況下，如果仍然堅持合同一切條 款原有的法律約

11、束力，要求全盤履行原有的約定內(nèi)容，勢必顯失公平。 因此，允許當事人要求或請求對合同中原有的約定內(nèi)容，加以相應(yīng)的 變更，而不必承擔相應(yīng)的違約責(zé)任。過去這一原則僅在國際貿(mào)易中適用，我國理論界討論多年，終于進入司法實踐。第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履 行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的， 當事人請 求人民法院變更或者解除合同的， 人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié) 合案件的實際情況確定是否變更或者解除。六、違約金的調(diào)整方式和尺度第二十七條 當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照 合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支 持。第二十八條當事人依照合同法第一百一四條第二款的規(guī)定，請 求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額 為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不 予支持。第二十九條 當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的， 人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過 錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予