以增資避股權轉(zhuǎn)讓個人所得稅風險案例

1、以增資避股權轉(zhuǎn)讓個人所得稅風險一、企業(yè)增資，老 股東是否應該繳納個 人所得稅？（一），增資與股 權轉(zhuǎn)讓行為完全不同：增資擴股是企業(yè) 增加資本金擴大股權，原股東股東權益不變；股權轉(zhuǎn)讓是企業(yè) 資本金不變股權不變， 原股東讓渡股東權益。一是有新的股東 加入，二是資本總額（或 公司資金）增加了，三是資本總額（或公司資金）的增加全部 是新股東繳納的，四是原股東的股 權比例下降。股東在公司所擁 有的股權能讓股東參 加對公司的利潤分配， 從而帶來一定的利益， 因此股權也是一種個 人財產(chǎn)。（二），征稅的法 律依據(jù)（1）個人所得稅 法實施條例第八條之 （九）款規(guī)定：“財產(chǎn) 轉(zhuǎn)讓所得，是指個人轉(zhuǎn) 讓有價證券、股權

2、、建 筑物、土地使用權、機 器設備、車船以及其他 財產(chǎn)取得的所得。”(2)個人所得稅 法實施條例第十條規(guī) 定：“個人所得的形式， 包括現(xiàn)金、實物、有價 證券和其他形式的經(jīng) 濟利益。；所得為其 他形式的經(jīng)濟利益 的， 參照市場價格核定應 納稅所得額?！币鐑r投入，使得公司權益中增加了資本 公積?？梢酝普摪l(fā)生了 該等資產(chǎn)權屬實質(zhì)上 的讓渡和轉(zhuǎn)移。（三），不征稅的 法律依據(jù)：1、應區(qū)分法人財 產(chǎn)權和自然人財產(chǎn)權 的關系。公司在獲得溢價 增資，老股東沒有獲得 其確定的經(jīng)濟收入，自 然人股東相應納稅義 務產(chǎn)生的時間點。2、認定股權價值 及權屬的依據(jù)是出資 額而不是出資比例。中華人民共和 國公司法第三條規(guī)定

3、“有限責任公司的股 東以其認繳的出資額 為限對公司承擔責 任”。在法律上是根據(jù) 出資額而非出資比例 來認定股東所持有的 股權的。3、增資過程中原 股東所持股權并未減 少，也未取得收入，不應當認定為轉(zhuǎn)讓行為。即使視為轉(zhuǎn)讓，原股東 也未取得任何收入，僅 僅是其所持股公司賬 面的所有者權益有所 增加。4、股東所持股的 公司賬面所有者權益 增加并不代表相關股 東產(chǎn)生了納稅義務。例如：公司經(jīng)營中 實現(xiàn)盈利積累的未分 配利潤，在利潤分配給 股東之前，不是“所 得”。5、出資比例的變 化不是判斷是否需要 繳納個人所得稅的依 據(jù)。198號文反證例舉, 轉(zhuǎn)增資本征稅。（四），企業(yè)所得 稅參照：2012年4月 1

4、1日總局在線訪談： 334 問：企業(yè)增資擴股、稀 釋股權是否征收企業(yè) 所得稅？所得稅司巡視 員盧云答：中 華人民共和國企業(yè)所得稅法第六條及其實 施條例相關條款規(guī)定 了企業(yè)所得稅收入的 不同類型，企業(yè)增資擴 股（稀釋股權），是企 業(yè)股東投資行為，可直 接增加企業(yè)的實收資 本（股本），沒有取得 企業(yè)所得稅應稅收入， 不做為企業(yè)應稅收入 征收企業(yè)所得稅，也不存在征稅問題。（五）參考：寧波 市地方稅務局個人所 得稅熱點政策問答（2014年第1期）8.問：企業(yè)增資， 尤其是不同比例的增 資情形，引起原股東股 本結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，經(jīng)咨詢工商部門，其認為該 行為不是股權轉(zhuǎn)讓，個 人所得稅如何處理？答：（1）對于

5、以大 于或等于公司每股凈 資產(chǎn)公允價值的價格 增資行為，不屬于股權 轉(zhuǎn)讓行為，不征個人所 得稅。上述行為中其高 于每股凈資產(chǎn)賬面價 值部分應計入資本公 積，對于股份制企業(yè)， 該部分資本公積在以 后轉(zhuǎn)增資本時不征收 個人所得稅；對于其他 所有制企業(yè)，該部分資 本公積轉(zhuǎn)增資本時應 按照“利息、股息、紅 利個人所得稅”稅目征 收個人所得稅。(2)對于以平價增 資或以低于每股凈資 產(chǎn)公允價值的價格增 資行為，原股東實際占 有的公司凈資產(chǎn)公允 價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分 應視同轉(zhuǎn)讓行為，應依 稅法相關規(guī)定征收個 人所得稅。、如果征稅是追 究納稅人還是扣繳義 務人？1,稅收征管法 第69條規(guī)定，扣繳義 務人應扣未

6、扣、應收未 收稅款的，由稅務機關 向納稅人追繳稅款，對 扣繳義務人處應扣未 扣、應收未收稅款 50以上3倍以下的罰款2,最高人民法院 關于審理偷稅抗稅刑 事案件具體應用法律 若干問題的解釋（法釋 200233 號）第一條: 扣繳義務人實施前款 行為之一，不繳或者少 繳已扣、已收稅款，數(shù) 額在一萬元以上且占應繳稅額百分之十以 上的，依照刑法第二百 零一條第一款的法規(guī) 定罪處罰?？劾U義務人 書面承諾代納稅人支 付稅款的，應當認定扣 繳義務人“已扣、已收 稅款”。適用于偷稅抗稅 騙稅案件審理。國稅發(fā)2002146 號即國家稅務總局轉(zhuǎn) 發(fā)最高人民法院關于 審理偷稅抗稅刑事案 件具體應用法律若干 問題的

7、解釋的通知。 國家稅務總局明確要 求各地各級稅務機關“認真學習貫徹”。主要是要求各地 各級稅務機關在稅務 稽查中如果發(fā)現(xiàn)一些 案子符合高院的司法 解釋所規(guī)定的構(gòu)成犯 罪時必須按照法律的 規(guī)定向司法機關移送, 而并不是要求各地各 級稅務機關在稅收征 管中必須依據(jù)司法解 釋的規(guī)定對納稅人實 施行政處罰。3 , 國稅函 (2004)1199 號國家稅 務總局關于行政機關 應扣未扣個人所得稅 問題的批復(二)、關于扣繳 義務人應扣未扣稅款 的法律責任問題2001年5月1日 后，對扣繳義務人應扣 未扣稅款，適用修訂后 的征管法和關于 貫徹中華人民共和國 稅收征收管理法及其 實施細則若干具體問 題的通知（

8、國稅發(fā) 200347號），由稅務 機關責成扣繳義務人 向納稅人追繳稅款，對 扣繳義務人處應扣未扣稅款百分之五十以 上三倍以下的罰款。（三）、關于應扣 未扣稅款是否加收滯 納金的問題按照征管法規(guī) 定的原則，扣繳義務人 應扣未扣稅款，無論適 用修訂前還是修訂后 的征管法，均不得向納稅人或扣繳義務 人加收滯納金。三、股權轉(zhuǎn)讓個人 所得稅納稅義務發(fā)生 時間？1,企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓 所得納稅義務發(fā)生時 間的確定。（國稅函 201079 號）規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權收入，應 于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，且完 成股權變更手續(xù)時，確 認收入的實現(xiàn)。2,個人股東股權 轉(zhuǎn)讓所得納稅義務發(fā) 生時間的確定。根據(jù) 國家稅務總局關于 納稅人收回

9、轉(zhuǎn)讓的股 權征收個人所得稅問題的批復（國稅函 2005130 號）規(guī)定, 股權轉(zhuǎn)讓合同履行完 畢、股權已作變更登 記，且所得已經(jīng)實現(xiàn) 的，轉(zhuǎn)讓人取得的股權 轉(zhuǎn)讓收入應當依法繳 納個人所得稅。但若股權轉(zhuǎn)讓合 同未履行完畢，因執(zhí)行仲裁委員會作出的解 除股權轉(zhuǎn)讓合同及補 充協(xié)議的裁決、停止執(zhí) 行原股權轉(zhuǎn)讓合同，并 原價收回已轉(zhuǎn)讓股權 的，納稅人不應繳納個 人所得稅。3,關于加強股權 轉(zhuǎn)讓所得征收個人所 得稅管理的通知（國稅函 2009285 號）67號公告。該文件明 確，股權交易各方在簽 訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完 成股權轉(zhuǎn)讓交易以后 至企業(yè)變更股權登記 之前，負有納稅義務或 代扣代繳義務的轉(zhuǎn)讓 方或受讓方

10、，應到主管 稅務機關辦理納稅（扛 繳）申報，并持稅務機關開具的股權轉(zhuǎn)讓所 得繳納個人所得稅完 稅憑證或免稅、不征稅 證明，到工商行政管理 部門辦理股權變更登 記手續(xù)。也就是說個人股 東股權轉(zhuǎn)讓在股權轉(zhuǎn) 讓協(xié)議生效后，股權變 更登記前就應該履行 其納稅義務。4,中華人民共和 國個人所得稅法第八 條規(guī)定：“個人所得 稅，以所得人為納稅義 務人，以支付所得的單 位或者個人為扣繳義 務人?！泵看沃Ц稌r都 要代扣一次個人所得 稅。四、應納稅所得額 確定？國家稅務總局公 告2011年第41號 2011.7.25根據(jù)中華人民共 和國個人所得稅法及 其實施條例等規(guī)定，現(xiàn) 對個人終止投資、聯(lián) 營、經(jīng)營合作等行為

11、收回款項征收個人所得 稅問題公告如下：一、個人因各種原 因終止投資、聯(lián)營、經(jīng) 營合作等行為，從被投 資企業(yè)或合作項目、被 投資企業(yè)的其他投資 者以及合作項目的經(jīng) 營合作人取得股權轉(zhuǎn) 讓收入、違約金、補償 金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬 于個人所得稅應稅收 入，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 所得”項目適用的規(guī)定 計算繳納個人所得稅。應納稅所得額的 計算公式如下：應納稅所得額二個 人取得的股權轉(zhuǎn)讓收 入、違約金、補償金、 賠償金及以其他名目收回款項合計數(shù)-原實 際出資額（投入額）及 相關稅費。制度說明制度是以執(zhí)行力為保障的。制度”之所以可以 對個人行為起到約束的作用，是以有效的執(zhí)行 力為前提的，即有強制力保證其執(zhí)行和實施， 否則制度的約束力將無從實現(xiàn)，對人們的行為 也將起不到任何的規(guī)范作用。只有通過執(zhí)行的 過程制度才成為現(xiàn)實的制度，就像是一把標 尺，如果沒有被用來劃線、測量，