外資參與A股上市公司增發(fā)股份認購_相關問題梳理 (1)

1、一、提示：如對外國投資者、外商投資企業(yè)等相關概念存在疑問的，請點擊鏈接先閱讀最后一個章節(jié)“附件：一些基本概念和一些主要法規(guī)”。 感謝漢坤律師事務所為本文的案例分析提供的幫助。二、概述外資是否可以參與A股上市公司增發(fā)股份認購，這個問題的有兩個關鍵點：第一、外國投資者、外商投資企業(yè)是否具備認購A股的主體資格；第二、認購A股增發(fā)股份的對價（外匯結(jié)匯資金、自有資金、資產(chǎn)等）有什么限制。本文結(jié)合A股案例（一）以外國投資者身份認購外國投資者不能直接持有中國境內(nèi)上市公司股票，如認購A股上市公司的增發(fā)股份，一種方式是申請成為合格境外機構(gòu)投資者（QFII）、人民幣境外機構(gòu)投資者（RQFII）。（鑒于如何申請獲得

2、上述資格不是本次討論的重點，如關注可參考附注中提及的法律法規(guī)）；另外一種方式是根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法，獲得商務部批復，參與上市公司非公開發(fā)行。（二）以外商投資企業(yè)身份認購外商投資企業(yè)可分為普通的外商投資企業(yè)和投資性的外商投資企業(yè)。1、普通外商投資企業(yè)（1）再投資審批根據(jù)外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄分兩種：其一投資限制類/禁止類的，需要商務部門審批，然后工商登記；其二投資許可類/鼓勵類的，無須審批直接去工商登記。（2）投資資金來源其投資資金來源不能是外資股東增資、借貸的外匯結(jié)匯資金，此用其經(jīng)營積累的人民幣資金或中資股東投資的人民幣資金認購A股上市公司非公開發(fā)行股份，或以其資產(chǎn)與上市公司

3、進行換股，也可通過將上市公司債務轉(zhuǎn)換為股份等創(chuàng)新方式進行。2、投資性的外商投資企業(yè)境內(nèi)設立的投資性外商投資企業(yè)的在國內(nèi)的投資與普通的外資企業(yè)境內(nèi)再投資不同，被視為外國企業(yè)的直接投資（FDI）。目前有三種通道可實現(xiàn)境內(nèi)投資：（1）按照外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定設立“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”，這類企業(yè)主要目的是對未上市的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)投資，不得直接認購上市公司股份，只能將其投資的國內(nèi)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)與上市公司換股來參與非公開；（2）按照關于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定、關于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定設立的外商投資性公司，可對上市公司進行戰(zhàn)略投資，視為境外股東；（前兩種門檻都較高，設立難度較大，其具體設

4、立條件可參照上文列示的法規(guī)）（3）按照QFLP相關設立規(guī)定設立的“外商投資股權(quán)投資企業(yè)”。QFLP的投資方向也主要是對未上市企業(yè)的投資，不得在二級市場進行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列，QFLP的申請目前正在試點階段，尚無禁止其直接以現(xiàn)金認購上市公司非公開（一級市場認購）股份的規(guī)定，但明確可通過將其投資的企業(yè)以換股的方式認購上市公司非公開。三、具體分析（一）外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資1、法定條件戰(zhàn)略投資者以上市公司定向發(fā)行新股方式取得上市公司A股股份的，按照外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法的規(guī)定，需滿足相應的要求：法規(guī)中無對戰(zhàn)略投資者持續(xù)經(jīng)營

5、時間的強制性規(guī)定，但有財務穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗的相關要求，新設平臺作為戰(zhàn)略投資者無法規(guī)禁止性規(guī)定。2、可參考案例瀚藍環(huán)境（600323）向創(chuàng)冠香港（香港公司，為外國投資人）發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買其所持創(chuàng)冠中國 100%股權(quán)（其中7.5億元為股權(quán)支付，11億元為現(xiàn)金支付），同時，瀚藍環(huán)境向不超過十名特定投資者非公開發(fā)行股票配套融資，用于支付本次購買創(chuàng)冠中國100%股權(quán)的部分現(xiàn)金對價。該事項得到國家商務部以商資批2014769 號文件核準創(chuàng)冠香港戰(zhàn)略投資瀚藍環(huán)境，2014年12月15日通過證監(jiān)會審核通過。根據(jù)上述案例，以現(xiàn)金認購A股上市公司增發(fā)股份，或A股上市公司發(fā)行股份與外國投資者

6、換股，都履行同樣的審批手續(xù)。3、商務部、證監(jiān)會審核的程序安排按照外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法的規(guī)定，項目運作程序是股東大會審批非公開決議后，即向商務部提交申報文件，取得商務部原則批復函后，再向證監(jiān)會提交申請文件。但從目前瀚藍環(huán)境的案例可以看到，先向證監(jiān)會提交申請文件，在反饋期間取得商務部的批文也具備可行性。以下為外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法規(guī)定的審核程序：（1）上市公司董事會通過草案；（2）上市公司股東大會通過非公開決議；（3）上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同；（4）上市公司根據(jù)本辦法第十二條向商務部報送相關申請文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定；（5）在取得商務部就投資者對上市公司

7、進行戰(zhàn)略投資的原則批復函后（商務部收到全部申報文件后應在30日內(nèi)作出原則批復，原則批復有效期180日），上市公司向中國證監(jiān)會報送定向發(fā)行申請文件，中國證監(jiān)會依法予以核準；（6）定向發(fā)行完成后，上市公司到商務部領取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。【重點提示】根據(jù)最新的瀚藍環(huán)境（600323）、麥迪電氣（300341）等案例，上市公司股東大會完成后，馬上向商務部提交申請文件，但尚未未取得商務部批復，也有向證監(jiān)會提交申請文件的先例，在反饋階段取得批文后。4、申報文件內(nèi)容（具體附件文件詳見外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法第十二條）5、原則性批復的審批時間和批文有

8、效期根據(jù)規(guī)定，商務部收到上述全部文件后應在30日內(nèi)作出原則批復，原則批復有效期180日。（二）外商投資企業(yè)投資A股上市公司增發(fā)股份外商投資企業(yè)可概括性分為兩大類型：一種為普通外商投資企業(yè)。一種為投資性的外商投資企業(yè)。又可分為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、投資性公司、股權(quán)投資投資企業(yè)等幾類。1、普通外商投資企業(yè)（1）出資要求及投資限制這類企業(yè)可以根據(jù)商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的暫行規(guī)定以股權(quán)等資產(chǎn)出資設立。根據(jù)外管局關于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關業(yè)務操作問題的通知（匯綜發(fā)2008142號，以下簡稱“142號文”）的規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經(jīng)營范

9、圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。所以這類企業(yè)如果通過外資股東增資、借貸得到的外匯資金，結(jié)匯后不能用于認購A股上市公司股份。但可以將中資股東投資的人民幣資金、企業(yè)運營積累的自有人民幣資金用于A股股權(quán)投資，或以資產(chǎn)進行股份認購。（2）可參考案例新南洋（600661）發(fā)行股份收購昂立科技100%股權(quán)。本次發(fā)行股份的對象之一起然教育為外商獨資企業(yè)，起然教育以其持股的公司股權(quán)認購上市公司非公開發(fā)行的股份。該事項取得了上海市商務委員會出具的關于原則同意上海起然教育管理咨詢有限公司境內(nèi)再投資的初步批復：“原則同意起然教育以其持有的昂立科技股權(quán)認購新南洋非公開發(fā)行的股份?！辈⒆?/p>

10、終獲得證監(jiān)會審核通過。本案例中，外商投資企業(yè)認購上市公司非公開發(fā)行股份適用法規(guī)：關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定（對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局2000第6號），其第十五條規(guī)定：“外商投資企業(yè)購買被投資公司投資者的股權(quán)，被投資公司經(jīng)營范圍屬于鼓勵類或允許類領域的，被投資公司應向原公司登記機關報送本規(guī)定第七條所列的材料，并按照公司登記管理條例等有關規(guī)定，申請變更登記。被投資公司經(jīng)營范圍涉及限制類領域的，外商投資企業(yè)應按照本規(guī)定第九條、第十條規(guī)定的程序辦理后，被投資公司憑省級審批機關的同意批復，按照公司登記管理條例等有關規(guī)定，向原公司登記機關申請變更登記。”根據(jù)上述規(guī)定，普通外商投資企業(yè)

11、進行再投資，屬于鼓勵類的行業(yè)直接到工商局辦理，屬于限制類的行業(yè)需取得省級商務部門的批復，再到工商辦理。本案例中，因上市公司新南洋主營業(yè)務涉及學歷教育，屬于外商投資限制類，因此起然教育為本次再投資向商務部門提出了申請。此案例為換股認購A股上市公司非公開發(fā)行的股票，未觸及142號文的限制性規(guī)定。2、投資性的外商投資企業(yè)出資方式為貨幣，受到142號文的限制，外匯資金結(jié)匯后不得用于股權(quán)投資，但以股權(quán)投資為投資方向的外資PE，目前有以下幾種途徑，可入境設立以股權(quán)投資為目的的外商投資企業(yè)用于股權(quán)投資：（1）【外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)】（不得直接間接投資上市公司股票，可以其持有的未上市公司股份IPO、或上市公司

12、換股并購等形式成為上市公司股份）第一種方式是根據(jù)2002年原外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)為商務部）下發(fā)的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定（2002）設立的“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。通過審批的企業(yè)，在142號文的框架下資本金結(jié)匯渠道也是暢通的。但實務中，外資PE少走此通道的較少，因為根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定對此類投資機構(gòu)的資格認定很苛刻，而且要求被投企業(yè)是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。發(fā)改委對創(chuàng)業(yè)型企業(yè)有一系列財務標準，認定起來比較復雜。根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定第三十二條之規(guī)定，這類創(chuàng)投企業(yè)不得直接或間接投資于上市交易的股票和企業(yè)債券，但所投資企業(yè)上市后，創(chuàng)投企業(yè)所持股份不在此列。即這類企業(yè)不能直接參與認購A股上市公

13、司非公開發(fā)行股票，但可通過其投資的創(chuàng)業(yè)企業(yè)IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。（2）【外商投資性公司】（可對上市公司進行戰(zhàn)略投資，視為境外股東）第二種方式是根據(jù)商務部2004年關于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定設立的“外商投資性公司”，目前關于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定已經(jīng)被關于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定予以修訂。依據(jù)關于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定，“允許投資性公司根據(jù)國家有關規(guī)定對上市公司進行戰(zhàn)略投資，投資性公司應視為股份有限公司境外股東?！钡珜嵺`中這類公司對投資者的門檻極高，比如要求在中國境內(nèi)已設立了十個以上外商投資企業(yè)，比較適用于一些大型跨國公司設立投資總部。（3）【

14、外商投資股權(quán)投資企業(yè)、外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)】（試點）（不得在二級市場進行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列）2010年年末上海出臺關于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法、（上海市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作實施辦法細則，去年年初深圳出臺關于深圳市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的暫行辦法，初步確立了外商投資股權(quán)投資企業(yè)，即QFLP的管理體系。外商投資股權(quán)投資企業(yè)是指經(jīng)審批，由外國企業(yè)或個人參與投資設立的，以對非上市企業(yè)進行股權(quán)投資為主要經(jīng)營業(yè)務的企業(yè)。外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)，是指經(jīng)審批由外國企業(yè)或個人參與投資設立的，以發(fā)起設立股權(quán)

15、投資企業(yè)，和/或受托進行股權(quán)投資管理為主要經(jīng)營業(yè)務的企業(yè)。外商投資股權(quán)投資企業(yè)可以采用合伙制等組織形式，外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可以采用公司制、合伙制等組織形式。外商投資股權(quán)投資企業(yè)不得在二級市場進行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列。這類企業(yè)不能直接參與認購A股上市公司非公開發(fā)行股票，但可通過其投資的企業(yè)IPO、上市公司并購等方式取得上市公司股份。目前在上海取得試點的企業(yè)僅為20多家，審批較為緩慢，目前申請QFLP需要由工商局、商務部門、外管局等多部門協(xié)調(diào)，上海還在金融辦專門設立了專家委員會進行評審，審批難、額度不高。隨著試點的推廣，加上深圳、北京等

16、地的陸續(xù)加入，加之國家外匯管理局下發(fā)的關于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點有關問題的通知（下稱“36號文”），推行外商投資企業(yè)“意愿結(jié)匯試點”，對資本金結(jié)匯放開，未來可能QFLP將成為外資PE入境的主要方式。 （4）可參考的案例知名生物醫(yī)療創(chuàng)投機構(gòu)VIVO Ventures（維梧生技）申請的一億美金的QFLP資格于2012年獲得上海金融辦批準，成為國內(nèi)第一家獲得QFLP資格的專業(yè)生物醫(yī)藥基金，并計劃推動其投資的國內(nèi)生物醫(yī)療企業(yè)再A股上市。2014年，上市公司天一科技（000908）購買景峰制藥100%股權(quán)（構(gòu)成借殼重組），景峰制藥原股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：維梧股權(quán)投

17、資管理（上海）有限公司作為GP、維梧境外控制的企業(yè)作為LP，并在在上海設立一家外商投資有限合伙企業(yè)維梧白達，再由該有限合伙企業(yè)全資出資設立一家有限責任公司維梧百通用于認購上市公司股份。這個案例是典型的GFLP投資境內(nèi)未上市企業(yè)，然后通過上市公司定向發(fā)行股份購買資產(chǎn)（構(gòu)成借殼）成為上市公司股東的案例。在此案例下，因QFLP成立時已經(jīng)過審批，其入股上市公司則無需再做一次審批。附件：一些基本概念和一些主要法規(guī)：（一）【外國投資者】、【外國企業(yè)】不具有中國國籍的，香港、澳門、臺灣地區(qū)的，在中國進行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人即為外國投資者。外國企業(yè)是在中國以外依照某一外國法律設立的經(jīng)濟組織，盡管它可

18、經(jīng)中國法律許可在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，但不具有中國國籍，中國只對其有屬地的管轄權(quán)，沒有屬人的管轄權(quán)。延伸閱讀：外國投資者是指具有某一外國國籍而在中國進行直接投資的企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。依照我國法律的一般規(guī)定，判定一投資者是內(nèi)國投資者抑或是外國投資者，是依據(jù)國籍而確定的，不具有中國國籍而在中國進行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人即為外國投資者。但此為一般原則，例外的是，依據(jù)外資企業(yè)法實施細則第82條之規(guī)定，“香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人以及在國外居住的中國公民在大陸設立全部資本為其所有的企業(yè)，參照本實施細則辦理”。由此說明，港澳臺地區(qū)的投資者、華僑也被視為是外國投資者

19、。（二）【外國公司的分支機構(gòu)】外國公司的分支機構(gòu)是指外國公司依照我國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的從事業(yè)務活動的場所或者辦事機構(gòu)。延伸閱讀：外國公司的分支機構(gòu)具有以下三個方面的特點：第一，必須以外國公司的存在為前提。由于外國公司的分支機構(gòu)不具備中國的法人資格，也不具備獨立的外國法人資格，必須依附于某一合法成立的外國法人才能進行經(jīng)營活動，也才能使債權(quán)人的合法權(quán)益得到保障。因此，外國公司要在中國境內(nèi)成立分支機構(gòu)，首先必須取得所在國的公司法人資格。未取得法人資格或雖已取得后來又被取消法人資格的外國公司，沒有資格在中國境內(nèi)設立分支機構(gòu)。第二，依中國法律在中國境內(nèi)設立。外國公司是依外國的法律設立的公司，但

20、其要在中國設立分支機構(gòu)，必須依照中國的法律。外國公司在中國設立分支機構(gòu)，必須要經(jīng)過有關主管部門的批準，然后到工商行政管理部門領取營業(yè)執(zhí)照，才能開始營業(yè)。外國公司的分支機構(gòu)必須標明國籍及所屬外國公司的名稱及責任形式，在經(jīng)營活動中必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害我國的社會公共利益，在撤銷時，必須依法清算。由于外國公司的分支機構(gòu)不具備公司法人資格，所以設立條件和程序都相對比較簡單。第三，不具備中國法人資格。外國公司的分支機構(gòu)依照中國的法律設立，只能領取營業(yè)執(zhí)照，而不能領取公司法人執(zhí)照，不具備中國法人的資格，其法律責任最后由其所屬外國公司承擔。這是外國公司的分支機構(gòu)區(qū)別于中外合作、中外合資和外商投資

21、企業(yè)的最大特點。相關依據(jù)：中華人民共和國公司法（2013年修訂）第十一章 外國公司的分支機構(gòu)（三）【外商投資企業(yè)】指外國企業(yè)、外國經(jīng)濟組織、外國個人在中國投資舉辦的，能夠獨立承擔民事責任，具有中國企業(yè)法人資格的經(jīng)濟實體。根據(jù)投資方式、分配方式、風險方式、回收投資方式、承擔責任方式、清算方式的不同，外商投資企業(yè)又分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（也稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)）和外商投資股份有限公司。1、【中外合資經(jīng)營企業(yè)】（1）定義中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中國法律在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共擔風險、共負盈虧的營利法人

22、組織。（2）適用法律法規(guī)中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法（2001修正）、中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例（2001修正）（3）延伸合營企業(yè)的形式為有限責任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。2、【中外合作經(jīng)營企業(yè)】（1）定義中外合作經(jīng)營企業(yè)是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織按平等互利原則，依照中國法律，用書面合同約定合作條件，并經(jīng)國家批準的在中國境內(nèi)共同設立的經(jīng)濟組織。香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人以及在國外居

23、住的中國公民舉辦的合作企業(yè)視為中外合作企業(yè)。（2）適用法律法規(guī)中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則（1995）、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法（2000修正）（3）延伸中外合作企業(yè)是契約式合營企業(yè)，中外雙方的投資可以不以貨幣單位進行計算，也可以不按股份比例分享利潤和承擔風險，雙方可自愿協(xié)商其各自的權(quán)利義務。中外合作企業(yè)包括法人式合作企業(yè)和非法人式合作企業(yè)。中外合作開采自然資源須經(jīng)我國政府批準給予特別許可，有別于一般的中外合作企業(yè)，應適用特別規(guī)定。中外合作項目不同于中外合作企業(yè)，只是單純的合同關系，如訂立合同開展“三來一補”業(yè)務，無需建立組織機構(gòu)并經(jīng)批準后登記領取營業(yè)執(zhí)照才成立，合作項目合

24、同被批準之日起該合同即成立并具有法律效力，所以不適用有關中外合作企業(yè)的法律規(guī)定。3、【外資企業(yè)】（1）定義外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。（2）適用法律中華人民共和國外資企業(yè)法（2000修正）、中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則（2001修正）（3）延伸外資企業(yè)具有以下法律特征：1）外資企業(yè)是中國企業(yè)，不是外國企業(yè)。外資企業(yè)是依照中國有關法律在中國境內(nèi)設立的企業(yè)，盡管其全部資本都由外國投資者投入，但就其總體而言，外資企業(yè)與中國的聯(lián)系更為密切，依照中國法律取得中國國籍，中國對其有屬人和屬

25、地的管轄權(quán)。反之，外國企業(yè)是指在中國以外依照某一外國法律設立的經(jīng)濟組織，盡管它可經(jīng)中國法律許可在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，但不具有中國國籍，中國只對其有屬地的管轄權(quán)，沒有屬人的管轄權(quán)。2）外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。外資企業(yè)不同于中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)。中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)是由中外合營者共同投資按合同約定所組建的企業(yè)，但外資企業(yè)則為全部資本歸外國投資者所有的企業(yè)，外國投資者可以單獨前來投資，也可以聯(lián)合在中國投資，只要企業(yè)的全部資本由外國投資者投入，就屬于外資企業(yè)。3）外資企業(yè)是獨立承擔民事責任的經(jīng)濟組織。外資企業(yè)不同于外國企業(yè)設立在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)，雖然這類分支機構(gòu)也是依照中國法律在中

26、國境內(nèi)設立的，而且其全部資本也歸其外國總公司所有，但它們在經(jīng)濟上和法律上都無獨立性，完全從屬于總公司；反之，外資企業(yè)是以自己的名義獨立核算，自負盈虧，獨立承擔法律責任的經(jīng)濟組織，是一個獨立的企業(yè)，從法律上講，不從屬于任何其他的經(jīng)濟實體。4、【外商投資股份有限公司】（1）定義外商投資股份有限公司是指依關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定設立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份。外國股東購買并持有的股份占有公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。（2）適應法律法規(guī)中華人民共和國公司法（2013修正）、關于設立

27、外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定（1995）（3）延伸按照中外合資經(jīng)營企業(yè)法及其實施條例的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)只能采取有限責任公司形式。然而，隨著我國市場經(jīng)濟的確立和改革開放的深化，1993年10月5日原對外經(jīng)濟貿(mào)易部公布了三個有關“舉辦股份有限公司中外合資企業(yè)”的通知，從而正式確定了組織形式為股份有限公司的中外合資企業(yè)。為進一步擴大國際經(jīng)濟合作與引進外資，1995年1月10日原對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部又發(fā)布了關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，進一步對在中國境內(nèi)設立股份有限公司式的中外合資經(jīng)營企業(yè)做了較明確的規(guī)定。根據(jù)關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定之規(guī)定，外商投資股份有限公司可采取發(fā)起方式或募集方式設立。以發(fā)起方式設立的，除應符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件后，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東；以募集方式設立的，除應符合上述條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，并應提供經(jīng)過審計的財務報告。外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國股東購買并持有的股份不得低于公司注冊資本的25%。此外，已在中國境內(nèi)設立的組織形式為有限責任公司的外